引論：我們?yōu)槟砹?3篇社會(huì)憲法論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時(shí)的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。

篇1

憲法學(xué)是研究憲法現(xiàn)象產(chǎn)生、存在與發(fā)展規(guī)律的知識(shí)體系。作為法學(xué)知識(shí)體系的重要組成部分，憲法學(xué)首先具有社會(huì)科學(xué)的性質(zhì)。憲法學(xué)性質(zhì)決定了憲法學(xué)不同于其它學(xué)科的研究對象、范圍與方法，同時(shí)直接體現(xiàn)憲法學(xué)體系的完整性。憲法現(xiàn)象是憲法學(xué)存在的基礎(chǔ)，客觀上反映了憲法學(xué)的社會(huì)功能與基本特征。在社會(huì)生活中，通過憲法調(diào)整而形成的社會(huì)現(xiàn)象都可納入到憲法學(xué)研究范圍。憲法現(xiàn)象通常具有四個(gè)要素，即憲法規(guī)范、憲法制度、憲法意識(shí)與憲法秩序。通過憲法規(guī)范的功能形成人類社會(huì)的憲法制度，而憲法制度的運(yùn)行需要社會(huì)主體對憲法的理解與信任，最后通過各種社會(huì)不同力量的合力，建立和諧而穩(wěn)定的憲法秩序。

憲法現(xiàn)象是綜合性的社會(huì)現(xiàn)象，包含著事實(shí)與價(jià)值、規(guī)范與現(xiàn)實(shí)之間的相互關(guān)系，需要運(yùn)用綜合性的知識(shí)給予解釋和說明。由于知識(shí)的分化與社會(huì)結(jié)構(gòu)的急劇變化，各國憲法學(xué)都面臨著如何合理地建立解釋憲法現(xiàn)象的體系問題。憲法現(xiàn)象存在形式的多樣性，實(shí)際上給我們提出了不斷更新憲法研究方法的客觀必要性。在解釋憲法現(xiàn)象時(shí)，學(xué)術(shù)界經(jīng)常采用的基本思路有兩種：一種是從憲法看社會(huì)，另一種是從社會(huì)看憲法。按照第一種思路，人們習(xí)慣于在憲法規(guī)范中體驗(yàn)其憲法的價(jià)值，并把主觀的憲法價(jià)值落實(shí)到客觀的憲法世界中，主要依賴于對憲法的規(guī)范性的分析。但研究方法上可能存在的問題是，有可能限制人們觀察憲法問題的思維空間，以過于實(shí)證主義化的眼光分析多樣化的憲法問題。按照第二種思路，人們有利于在自己所處的社會(huì)環(huán)境中體驗(yàn)憲法價(jià)值，具有豐富的評價(jià)憲法現(xiàn)象的資源與方法，提出人們關(guān)注的社會(huì)問題，使憲法問題得到合理的解決。但這種思考方式客觀上也有其局限性，如容易以社會(huì)現(xiàn)實(shí)的價(jià)值代替憲法規(guī)范性價(jià)值，無法有效地維護(hù)憲法的法的特征。那么，怎樣在憲法規(guī)范性價(jià)值與現(xiàn)實(shí)性價(jià)值之間尋求合理的平衡？針對憲法問題存在的特點(diǎn)，學(xué)者們努力在宏觀上建立憲法學(xué)研究方法體系的同時(shí)，也要通過憲法學(xué)分支學(xué)科的建設(shè)，豐富解釋憲法現(xiàn)象的方法。如在憲法實(shí)踐中已發(fā)揮學(xué)術(shù)影響力的憲法社會(huì)學(xué)、憲法人類學(xué)、憲法政治學(xué)、憲法心理學(xué)、憲法史學(xué)、憲法哲學(xué)、憲法經(jīng)濟(jì)學(xué)等學(xué)科既是研究方法的新變化，同時(shí)也是整個(gè)憲法學(xué)體系的發(fā)展。[2]憲法學(xué)作為完整的知識(shí)體系，主要由本體論與方法論組成，而方法論是評價(jià)憲法學(xué)體系發(fā)展的重要因素。憲法社會(huì)學(xué)在學(xué)科性質(zhì)與功能體系上，能夠滿足憲法現(xiàn)象多樣化的社會(huì)需求，為人們從社會(huì)角度客觀地分析憲法現(xiàn)象提供了有效的研究方法。

二。憲法社會(huì)學(xué)的目標(biāo)

憲法社會(huì)學(xué)是為了解釋和解決憲法規(guī)范與社會(huì)生活之間的沖突而產(chǎn)生和發(fā)展的，反映了憲法學(xué)研究中的價(jià)值與事實(shí)關(guān)系的原理。憲法社會(huì)學(xué)作為一門獨(dú)立學(xué)科的時(shí)間并不長，但以社會(huì)學(xué)的方法研究憲法現(xiàn)象的學(xué)說早已存在。如18世紀(jì)中葉出版的杜克的《憲法與社會(huì)》是運(yùn)用法社會(huì)學(xué)方法研究憲法現(xiàn)象的代表性著作，標(biāo)志著憲法學(xué)研究思路的轉(zhuǎn)型。在法國，列恩杜基在《憲法概論》一書中從社會(huì)連帶意識(shí)中尋求憲法正當(dāng)性的根據(jù)，從社會(huì)學(xué)的角度對憲法進(jìn)行了實(shí)證的研究。在日本，美濃部達(dá)吉在《日本憲法》中最早以社會(huì)學(xué)的方法分析社會(huì)生活中存在的憲法現(xiàn)象，并以憲法的社會(huì)基礎(chǔ)為出發(fā)點(diǎn)，提出了比較和歷史的研究方法。當(dāng)然，當(dāng)時(shí)的憲法社會(huì)學(xué)和憲法解釋學(xué)并沒有嚴(yán)格的界限，憲法社會(huì)學(xué)的研究借用了大量的解釋學(xué)方法，但畢竟提出了以社會(huì)為基礎(chǔ)分析憲法的思路，使憲法的存在獲得社會(huì)的評價(jià)體系。宮澤俊義教授吸取了法國憲法學(xué)的研究成果，嚴(yán)格地區(qū)分了法的科學(xué)與法的實(shí)踐的界限，廣泛采用了歷史科學(xué)的方法。在二戰(zhàn)以前的憲法社會(huì)學(xué)研究中鈴木安藏教授做出的理論貢獻(xiàn)是比較突出的[3].第二次世界大戰(zhàn)后，尾高朝雄教授在日本法社會(huì)學(xué)的刊物《法社會(huì)學(xué)》第一期上發(fā)表了系統(tǒng)的憲法社會(huì)學(xué)論文，正式確立了憲法社會(huì)學(xué)的概念。

憲法社會(huì)學(xué)的目標(biāo)是科學(xué)地認(rèn)識(shí)憲法現(xiàn)象，體現(xiàn)科學(xué)主義的精神。憲法社會(huì)學(xué)的科學(xué)性既表現(xiàn)為接近憲法現(xiàn)象的基本態(tài)度，同時(shí)表現(xiàn)為認(rèn)識(shí)方法的合理選擇。在憲法規(guī)范與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間的沖突中，憲法社會(huì)學(xué)所提供的知識(shí)與方法有助于人們客觀地分析多樣化的憲法現(xiàn)象。在分析規(guī)范、現(xiàn)實(shí)、價(jià)值、事實(shí)等各種關(guān)系中，憲法社會(huì)學(xué)提供了可供參考的指標(biāo)與規(guī)則，豐富了憲法世界。因此，有的學(xué)者把憲法社會(huì)學(xué)稱之為“社會(huì)學(xué)的憲法學(xué)”或者“社會(huì)學(xué)的接近方法”。根據(jù)日本學(xué)者的解釋，憲法社會(huì)學(xué)是以社會(huì)學(xué)的方法研究憲法現(xiàn)象的一門學(xué)科，[4]其知識(shí)體系的基本任務(wù)是：把憲法作為一個(gè)社會(huì)變動(dòng)過程來認(rèn)識(shí)，實(shí)證地研究憲法規(guī)范、憲法制度、憲法意識(shí)、憲法關(guān)系、憲法運(yùn)動(dòng)等憲法現(xiàn)象與政治、經(jīng)濟(jì)、文化之間的相互關(guān)系，使之成為經(jīng)驗(yàn)性科學(xué)。

因此，從經(jīng)驗(yàn)的角度看，憲法社會(huì)學(xué)概念一般具有如下特點(diǎn)：一是憲法社會(huì)學(xué)概念強(qiáng)調(diào)憲法現(xiàn)象與社會(huì)其他現(xiàn)象之間的聯(lián)系，突出憲法存在的社會(huì)基礎(chǔ)；二是在憲法社會(huì)學(xué)框架下，作為社會(huì)科學(xué)的憲法學(xué)與作為規(guī)范科學(xué)的憲法學(xué)能夠建立一定的對應(yīng)關(guān)系；三是憲法社會(huì)學(xué)是一種動(dòng)態(tài)的體系，具有歷史性；四是憲法社會(huì)學(xué)概念的核心是憲法的實(shí)踐功能，通過對社會(huì)生活的評價(jià)體系發(fā)揮其學(xué)術(shù)影響力。

三。憲法社會(huì)學(xué)的功能

憲法社會(huì)學(xué)在整個(gè)憲法學(xué)知識(shí)體系中發(fā)揮著重要的功能，起著知識(shí)整合和知識(shí)創(chuàng)新的功能。

首先，憲法社會(huì)學(xué)為客觀地理解憲法學(xué)研究對象提供了知識(shí)與方法。作為憲法學(xué)研究對象的憲法不僅指憲法典，而且包括現(xiàn)實(shí)的憲法制度與具體運(yùn)作過程。憲法學(xué)研究對象的確定不僅受憲法制度本身發(fā)展水平的限制，同時(shí)也受社會(huì)變遷與時(shí)展的制約。在不同的憲法文化背景下憲法學(xué)所關(guān)注和研究的內(nèi)容是不盡相同的。從現(xiàn)代各國憲法學(xué)發(fā)展情況看，研究對象的確定方法與具體標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)了時(shí)代特征。如日本憲法學(xué)的研究對象主要包括憲法意識(shí)、憲法規(guī)范、依據(jù)憲法建立的憲法制度；法國憲法學(xué)研究對象主要包括政治權(quán)力、國家、憲法體制、民主主義制度等，有關(guān)政治制度部分在憲法學(xué)研究領(lǐng)域中占有較大的比重；美國憲法學(xué)研究對象中憲法判例與現(xiàn)實(shí)憲法的論述居于主導(dǎo)地位；韓國憲法學(xué)研究中憲法規(guī)范的實(shí)證性研究與憲法的現(xiàn)實(shí)運(yùn)作過程成為憲法學(xué)的主要研究對象等。不同社會(huì)背景下憲法學(xué)研究對象所呈現(xiàn)出的多樣性反映了憲法社會(huì)學(xué)的基本理念，也就是在憲法與社會(huì)互動(dòng)中觀察憲法現(xiàn)象。

其次，憲法社會(huì)學(xué)是建立與發(fā)展憲法解釋學(xué)與憲法政策學(xué)的學(xué)理基礎(chǔ)。在憲法學(xué)知識(shí)和方法論體系中憲法解釋學(xué)與憲法政策學(xué)反映了解決憲法問題的基本方法與體系，成為憲法學(xué)發(fā)展的基礎(chǔ)。從狹義上講，憲法學(xué)始于憲法解釋，同時(shí)也終于憲法解釋，通過一系列的解釋規(guī)則、過程與程序，并通過憲法政策（學(xué)）展示了對理念的關(guān)懷與學(xué)術(shù)生命力。離開憲

法社會(huì)學(xué)所提供的思維與思想資源，憲法解釋學(xué)的發(fā)展會(huì)遇到理論或方法上的障礙。[5]憲法社會(huì)學(xué)對憲法解釋學(xué)發(fā)展產(chǎn)生的影響主要表現(xiàn)為：

（1）從憲法社會(huì)學(xué)角度分析憲法解釋中面臨的問題，可以擴(kuò)大解釋學(xué)的社會(huì)基礎(chǔ)；

（2）憲法社會(huì)學(xué)為不同形式的憲法解釋提供各種知識(shí)與社會(huì)經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)；

（3）有助于建立憲法解釋學(xué)與社會(huì)生活之間的互動(dòng)關(guān)系，以社會(huì)發(fā)展的眼光分析信息化時(shí)代面臨的社會(huì)問題；

（4）有助于克服憲法解釋學(xué)在知識(shí)整合方面可能出現(xiàn)的過于技術(shù)性和實(shí)證分析的局限性，擴(kuò)大解釋者的視野，推動(dòng)知識(shí)的整合和創(chuàng)新；

（5）以憲法社會(huì)學(xué)為基礎(chǔ)的憲法解釋學(xué)為解釋者提供解釋方式的多樣性，使人們獲得接近憲法現(xiàn)象的更豐富的途徑；

（6）憲法社會(huì)學(xué)的發(fā)展有助于推動(dòng)憲法解釋學(xué)理論與實(shí)踐的發(fā)展，為建立本國特色的憲法學(xué)理論體系奠定基礎(chǔ)。

憲法社會(huì)學(xué)在憲法政策學(xué)建立與發(fā)展過程中的理論支持也是不可忽視的，憲法政策學(xué)的發(fā)展依賴于憲法社會(huì)學(xué)知識(shí)、規(guī)則與具體的研究方法。憲法學(xué)的研究領(lǐng)域包含著一切憲法問題，有的是憲法典中規(guī)定的，有的是與憲法典有關(guān)的，有的是憲法典與現(xiàn)實(shí)之間相互關(guān)系中產(chǎn)生的問題。不過，無論是何種形式的憲法問題，憲法學(xué)所面對的憲法問題是綜合性的，由此決定憲法學(xué)本身具有“綜合性科學(xué)”的屬性。憲法政策（學(xué)）是為了解決憲法規(guī)范與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間的矛盾，并為憲法制定與修改指明方向的知識(shí)體系與方法。它提供了依據(jù)憲法價(jià)值評價(jià)與認(rèn)識(shí)憲法問題的思路與方法。

憲法社會(huì)學(xué)對憲法政策（學(xué)）所產(chǎn)生的影響主要表現(xiàn)為：

（1）憲法政策以憲法問題為對象，而憲法問題則來自于憲法社會(huì)學(xué)所提供的知識(shí)與背景；

（2）憲法社會(huì)學(xué)知識(shí)對憲法制定與修改目標(biāo)與過程提供廣泛的影響；

（3）憲法社會(huì)學(xué)所追求的知識(shí)的科學(xué)性對憲法政策的制定與具體實(shí)施提供依據(jù)；

（4）憲法政策學(xué)對憲法問題的基本認(rèn)識(shí)是一種體系和綜合性的認(rèn)識(shí)，其認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)來源于憲法社會(huì)學(xué)的經(jīng)驗(yàn)與理性。憲法價(jià)值的實(shí)現(xiàn)過程中憲法政策論與憲法社會(huì)學(xué)知識(shí)處于相互補(bǔ)充與互換的關(guān)系之中。

第三，憲法社會(huì)學(xué)有助于協(xié)調(diào)憲法理論與憲法實(shí)踐之間的關(guān)系，使人們對憲法問題的解釋與認(rèn)識(shí)達(dá)到客觀與理性。在憲法學(xué)方法體系中，解釋學(xué)發(fā)揮特殊的功能，但解釋學(xué)本身是否具有科學(xué)性，以及解釋方法的性質(zhì)等問題是值得探討的。令學(xué)者們感到困惑的是，如何在憲法實(shí)踐中合理地平衡憲法問題的認(rèn)識(shí)與解釋之間的關(guān)系，強(qiáng)化解釋活動(dòng)的客觀性。憲法科學(xué)與憲法解釋有嚴(yán)格區(qū)分的概念，但兩者之間存在著價(jià)值互換的廣泛空間。解釋的過程就是發(fā)現(xiàn)價(jià)值，形成價(jià)值秩序的過程，至于解釋的客觀性的維護(hù)則取決于解釋者的判斷與意志。傳統(tǒng)的憲法學(xué)理論過于強(qiáng)調(diào)實(shí)踐價(jià)值與理論價(jià)值之間的界限，而沒有充分考慮實(shí)際生活中規(guī)范與現(xiàn)實(shí)之間協(xié)調(diào)的條件。如在純粹法學(xué)的影響下，憲法學(xué)界形成了“解釋―科學(xué)”兩元論的體系，把實(shí)踐活動(dòng)理解為“法解釋”，把理論解釋為“法科學(xué)”，人為地割裂了認(rèn)識(shí)與實(shí)踐活動(dòng)之間的關(guān)系。憲法社會(huì)學(xué)方法的產(chǎn)生一方面提供了認(rèn)識(shí)與實(shí)踐之間價(jià)值互換的認(rèn)識(shí)工具，另一方面推動(dòng)了憲法價(jià)值向社會(huì)現(xiàn)實(shí)轉(zhuǎn)化，提高了憲法規(guī)范的有效性。

再次，憲法社會(huì)學(xué)為各種知識(shí)之間的對話與交流起著紐帶與平臺(tái)的作用。在憲法學(xué)與法學(xué)內(nèi)部各種知識(shí)之間、憲法學(xué)內(nèi)部不同知識(shí)之間的對話與交流是十分必要的，只有在學(xué)科共同體中憲法學(xué)才能得到發(fā)展。當(dāng)然，學(xué)術(shù)共同體的形成并不意味著憲法學(xué)專業(yè)性價(jià)值的喪失，也并不意味著憲法學(xué)要成為大眾化的科學(xué)。以憲法價(jià)值為核心建立的各種知識(shí)共同體的形成，有利于豐富憲法學(xué)研究方法，強(qiáng)化憲法學(xué)的解決憲法問題的能力。

四。憲法社會(huì)學(xué)基本框架

憲法社會(huì)學(xué)是以憲法問題的解決為出發(fā)點(diǎn)的，體現(xiàn)了憲法與社會(huì)關(guān)系的有機(jī)統(tǒng)一。其基本的研究框架包括一般理論、憲法動(dòng)態(tài)過程與憲法評價(jià)等部分。其中，核心的部分是研究憲法動(dòng)態(tài)過程，建立憲法與社會(huì)良性互動(dòng)的機(jī)制。由于各國憲法學(xué)面臨的憲法問題不同，憲法社會(huì)學(xué)研究內(nèi)容與范圍上也表現(xiàn)出不同的特點(diǎn)。如日本學(xué)者上野裕久教授的《憲法社會(huì)學(xué)》一書的基本框架是：憲法社會(huì)學(xué)導(dǎo)論、憲法制定過程、憲法變動(dòng)與憲法功能等。在憲法社會(huì)學(xué)導(dǎo)論中作者主要探討了憲法社會(huì)學(xué)性質(zhì)、課題與方法等基本范疇問題。在憲法制定過程中，重點(diǎn)探討了特定社會(huì)背景下憲法產(chǎn)生的具體過程。在憲法變動(dòng)過程的研究中，主要研究變動(dòng)的形式、過程與原因等問題。

從目前憲法社會(huì)學(xué)發(fā)展的趨勢與研究成果看，其基本框架包括如下內(nèi)容：

（1）憲法產(chǎn)生與社會(huì)條件的關(guān)系。憲法——國家—社會(huì)是揭示憲法社會(huì)學(xué)邏輯基礎(chǔ)的基本依據(jù)；

（2）對不同國家憲法制定和修改過程進(jìn)行實(shí)證分析是憲法社會(huì)學(xué)的歷史基礎(chǔ)。在說明國家權(quán)力與制憲權(quán)關(guān)系的基礎(chǔ)上，系統(tǒng)地分析影響制憲過程的事實(shí)、制憲者思想、制憲模式等因素；

（3）憲法實(shí)施過程的社會(huì)學(xué)分析。憲法社會(huì)學(xué)為人們提供了分析憲法動(dòng)態(tài)發(fā)展的方法與途徑，有助于轉(zhuǎn)變憲法實(shí)施問題的觀念，確立憲法價(jià)值現(xiàn)實(shí)化的規(guī)則；

（4）違憲問題的系統(tǒng)研究。違憲存在于社會(huì)生活之中，應(yīng)從社會(huì)的眼光分析其產(chǎn)生的原因、違憲責(zé)任、違憲主體、違憲制裁與程序等；

（5）憲法意識(shí)的研究。在憲法社會(huì)學(xué)框架中社會(huì)主體的憲法意識(shí)是評價(jià)憲法社會(huì)功能的重要內(nèi)容，構(gòu)成憲法社會(huì)學(xué)的心理基礎(chǔ)；

（6）憲法功能綜合研究。通過憲法社會(huì)學(xué)理論的分析，建立政治憲法—經(jīng)濟(jì)憲法—文化憲法—國際憲法相統(tǒng)一的功能體系；

（7）憲法功能評價(jià)指標(biāo)與體系問題。憲法社會(huì)學(xué)研究重視社會(huì)對憲法功能的評價(jià)問題，要求建立相應(yīng)的評價(jià)指標(biāo)；

（8）國際化時(shí)代憲法價(jià)值觀的演變與功能問題的綜合研究；

（9）憲法學(xué)統(tǒng)計(jì)與定量分析方法的研究；

（10）憲法學(xué)教育方法與形式問題的研究。

概括地講，憲法社會(huì)學(xué)是以憲法與社會(huì)關(guān)系的分析為基本出發(fā)點(diǎn)，以憲法運(yùn)行過程的動(dòng)態(tài)分析為基本內(nèi)容，以憲法的社會(huì)效果為評價(jià)體系的動(dòng)態(tài)的知識(shí)體系，反映了憲法學(xué)理論與方法的基本發(fā)展趨勢。

五。憲法社會(huì)學(xué)方法論

從某種意義上講，憲法學(xué)的發(fā)展歷史就是憲法學(xué)方法論發(fā)展的歷史，科學(xué)而多樣化的研究方法的開發(fā)與運(yùn)用是憲法學(xué)逐步走向成熟的標(biāo)志。

憲法學(xué)研究方法一般分為基本研究方法和具體研究方法。基本研究方法包括歷史分析法、系統(tǒng)分析法、比較分析法與綜合分析法。具體研究方法有功能分析、實(shí)證分析、規(guī)范分析、價(jià)值分析與判例分析等。不同形式的憲法學(xué)研究方法中，憲法社會(huì)學(xué)既構(gòu)成獨(dú)立的研究方法體系，同時(shí)也起到整合各種研究方法的功能。如綜合分析法要求人們在分析憲法現(xiàn)象時(shí)，從綜合的角度分析不同性質(zhì)的憲法制度，確立綜

合的研究思維，在統(tǒng)一的知識(shí)結(jié)構(gòu)中合理地運(yùn)用憲法學(xué)知識(shí)。功能分析法側(cè)重于憲法發(fā)揮社會(huì)效果的分析，要求研究者從動(dòng)態(tài)中把握憲法發(fā)展規(guī)律。價(jià)值分析法主要從價(jià)值論的角度分析憲法制度的內(nèi)在結(jié)構(gòu)及其運(yùn)行過程，是對憲法實(shí)踐價(jià)值的一種社會(huì)評價(jià)方法。

在憲法學(xué)研究中大力引進(jìn)憲法社會(huì)學(xué)方法是憲法實(shí)踐發(fā)展的客觀要求，有利于更新傳統(tǒng)的憲法學(xué)研究方法，以保證憲法現(xiàn)象的分析具有客觀性。在傳統(tǒng)的憲法學(xué)理論中，我們雖強(qiáng)調(diào)了研究方法轉(zhuǎn)型的必要性，但始終沒有在方法論上取得比較大的突破。其原因是多方面的，其中重要的原因是憲法學(xué)研究方法缺乏統(tǒng)一性，沒有形成方法論上的學(xué)術(shù)共識(shí)，缺乏遵循方法論規(guī)則的學(xué)術(shù)自覺。由于方法論與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間出現(xiàn)沖突，人們難以以成熟的憲法理論解釋社會(huì)現(xiàn)象，無法準(zhǔn)確地把握憲法問題與法律問題之間的界限。比如，在憲法學(xué)教學(xué)中，我們介紹了大量的西方憲法的理論與方法，但這些理論與經(jīng)驗(yàn)的社會(huì)正當(dāng)性基礎(chǔ)與適應(yīng)性問題并沒有得到學(xué)術(shù)的嚴(yán)格驗(yàn)證。對憲法與、憲法分類、限制基本權(quán)利的界限與原則、基本權(quán)利的分類、憲法公共性與意識(shí)形態(tài)性之間的關(guān)系、憲法與、人權(quán)第三者效力、憲法與民族等基本憲法理論問題上，有時(shí)我們所提供的知識(shí)與方法是不完整的，往往滿足于制度或規(guī)范的分析，未能從憲法現(xiàn)象存在的特殊社會(huì)矛盾與沖突中尋找原因。

實(shí)際上，影響憲法制度發(fā)展與演變的因素是多方面的，運(yùn)用制度的人的功能是不可忽略的，經(jīng)過社會(huì)實(shí)踐檢驗(yàn)的“社會(huì)的力”始終是影響憲法發(fā)展的重要背景。社會(huì)生活的差異決定了憲法體制的多樣性，同時(shí)形成了多樣化的憲法理論。人類的歷史告訴我們，價(jià)值的普遍性并不否定各國實(shí)現(xiàn)理想的具體方式與過程，人類生活的多樣性是所具有的道德品德。因此，從憲法社會(huì)學(xué)的角度，向民眾說明生活的特色與多樣性是必要的，不應(yīng)片面強(qiáng)調(diào)文化與生活的一致性，更不應(yīng)該以犧牲社會(huì)生活的個(gè)性為代價(jià)，保持所謂的普遍性價(jià)值。

在憲法社會(huì)學(xué)理論看來，憲法現(xiàn)象的分析是在一種體系和規(guī)范中進(jìn)行的，憲法所體現(xiàn)的是規(guī)范價(jià)值與生活方式，規(guī)范憲法與現(xiàn)實(shí)憲法之間的合理平衡仍然在憲法社會(huì)學(xué)所提供的知識(shí)空間內(nèi)實(shí)現(xiàn)。如采用憲法社會(huì)學(xué)方法，可以尋找實(shí)現(xiàn)憲法規(guī)范的社會(huì)基礎(chǔ)與力量，建立評價(jià)憲法發(fā)展的綜合體系，即以憲法學(xué)者的理論研究、憲法問題判斷者的智慧、憲法教育的形式、公眾的憲法意識(shí)與社會(huì)的憲法支持等為基礎(chǔ)建立憲法價(jià)值的綜合評價(jià)體系。這些相關(guān)因素的有機(jī)作用構(gòu)成推動(dòng)憲法發(fā)展的內(nèi)在動(dòng)力。從這種意義上講，憲法社會(huì)學(xué)是以“體系分析”為基本框架的“體系理論”，承擔(dān)著對憲法體系進(jìn)行社會(huì)學(xué)分析的任務(wù)。對已建立的憲法體系的合理解釋、憲法體系內(nèi)部各種要素的實(shí)證分析、憲法運(yùn)行動(dòng)力的發(fā)現(xiàn)等都需要憲法社會(huì)學(xué)的思維與方法的積極運(yùn)用。在憲法社會(huì)學(xué)理論比較發(fā)達(dá)的國家，憲法裁判功能的分析基本上依賴于憲法社會(huì)學(xué)所提供的信息與方法，甚至對憲法解釋者判斷依據(jù)與具體背景也要通過憲法社會(huì)學(xué)理論來進(jìn)行分析。

憲法社會(huì)學(xué)接近憲法現(xiàn)象的理論思維是“原因——結(jié)果”的方式，即透過實(shí)際生活中存在的憲法現(xiàn)象說明產(chǎn)生某種現(xiàn)象的原因，并以憲法價(jià)值評價(jià)其社會(huì)效果。當(dāng)人們發(fā)現(xiàn)產(chǎn)生某種憲法現(xiàn)象的原因時(shí)，可以根據(jù)已提供的經(jīng)驗(yàn)，得出某種結(jié)論。如果人們所發(fā)現(xiàn)的原因與結(jié)果之間缺乏必要的邏輯關(guān)系時(shí)，我們應(yīng)在原因或結(jié)果中尋找相互聯(lián)系性，對其性質(zhì)進(jìn)行合理的判斷。如前所述，憲法現(xiàn)象是復(fù)雜而多變的社會(huì)現(xiàn)象，一種原因有可能產(chǎn)生多種結(jié)果，也會(huì)出現(xiàn)原因與結(jié)果之間沖突的后果。從憲法社會(huì)學(xué)的角度看，憲法規(guī)范與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間形成合理平衡的基本條件是：社會(huì)共同體對憲法價(jià)值觀的普遍認(rèn)可；良好的憲法文本的存在（成文憲法的國家）；憲法審判制度的存在；健全的憲法教育等。規(guī)范與現(xiàn)實(shí)之間發(fā)生沖突就說明維持平衡的某些條件受到了破壞，需要在社會(huì)生活中加以分析和觀察。我們需要運(yùn)用憲法社會(huì)學(xué)的思考方式與具體經(jīng)驗(yàn)，分析憲法實(shí)施中到底出現(xiàn)了哪些問題，哪些因素阻礙著憲法的實(shí)現(xiàn)等問題。

憲法社會(huì)學(xué)作為憲法學(xué)的基本研究方法，為規(guī)范研究方法和經(jīng)驗(yàn)研究方法的相互結(jié)合提供了方法論基礎(chǔ)。規(guī)范研究方法和經(jīng)驗(yàn)研究方法乃是現(xiàn)代憲法學(xué)研究的基本方法，盡管其內(nèi)容與運(yùn)用過程發(fā)生了變化，但在整個(gè)憲法學(xué)體系中的影響仍沒有發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化。在人類已進(jìn)入21世紀(jì)的今天，規(guī)范研究方法并沒有失去存在的意義，價(jià)值分析作為憲法學(xué)研究中不可缺少的因素，直接或間接地影響著人們對憲法問題的分析。但是，規(guī)范研究方法也面臨自身無法克服的局限性，容易把價(jià)值問題絕對化。為了客觀地分析憲法制度運(yùn)作的規(guī)律與規(guī)則，有必要運(yùn)用科學(xué)方法進(jìn)行經(jīng)驗(yàn)研究，以推動(dòng)憲法學(xué)成為具有說服力和解釋力的理論或方法。規(guī)范研究與經(jīng)驗(yàn)研究的相互滲透和融合，反映了現(xiàn)代憲法學(xué)研究方法的基本趨勢，拓展了憲法社會(huì)學(xué)知識(shí)的運(yùn)用范圍。特別是經(jīng)驗(yàn)性研究主要通過憲法社會(huì)學(xué)知識(shí)實(shí)現(xiàn)，如憲法社會(huì)學(xué)的案例分析、社會(huì)調(diào)查、功能分析、定量分析等直接為憲法學(xué)的經(jīng)驗(yàn)研究提供背景與認(rèn)識(shí)工具。

六。結(jié)語

通過憲法學(xué)發(fā)展的思考與反思，憲法學(xué)界形成了下基本的共識(shí)，那就是研究方法的創(chuàng)新是創(chuàng)新憲法學(xué)理論體系，建立憲法學(xué)基本范疇的重要途徑和有效手段。近年來，我國憲法學(xué)研究所取得的成果和研究領(lǐng)域的擴(kuò)大是通過研究方法的創(chuàng)新實(shí)現(xiàn)的。通過對中國社會(huì)現(xiàn)實(shí)的分析，學(xué)者們提出了更新研究方法，改變思維模式，從方法論上解決研究方法問題的許多新思路，并賦予憲法學(xué)新的形式與內(nèi)容。作者認(rèn)為，在我國，創(chuàng)新憲法學(xué)研究方法的重要途徑是大力加強(qiáng)憲法社會(huì)學(xué)的研究，擴(kuò)大憲法社會(huì)學(xué)的研究領(lǐng)域，為憲法學(xué)研究方法的更新提供理論與方法論基礎(chǔ)。經(jīng)過20多年的發(fā)展，我國已積累了豐富的憲法發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，為憲法社會(huì)學(xué)的發(fā)展奠定了經(jīng)驗(yàn)與社會(huì)基礎(chǔ)。自20世紀(jì)90年代以來，無論在憲法學(xué)研究過程中運(yùn)用哪一種方法，從基本發(fā)展趨勢看，有理論內(nèi)涵的研究成果，都貫穿一條主線，即把憲法學(xué)理論研究與社會(huì)現(xiàn)實(shí)問題的解決統(tǒng)一起來，使研究方法獲得堅(jiān)實(shí)的實(shí)踐基礎(chǔ)。目前，憲法學(xué)研究方法正處于轉(zhuǎn)型時(shí)期，憲法學(xué)界要重視憲法社會(huì)學(xué)功能，需要以憲法社會(huì)學(xué)為基礎(chǔ)建構(gòu)新的方法論體系。

注釋

[1]中國人民大學(xué)法學(xué)院教授法學(xué)博士

[2]日本著名憲法學(xué)家小林直樹對憲法學(xué)體系的分類是具有代表性的觀點(diǎn)。他把憲法學(xué)分為廣義憲法學(xué)和狹義憲法學(xué)。廣義憲法學(xué)分為理論憲法學(xué)和實(shí)用憲法學(xué)。理論憲法學(xué)又分為一般憲法學(xué)、憲法學(xué)理論、憲法史、憲法學(xué)說史、憲法思想史、比較憲法學(xué)、憲法社會(huì)學(xué)；實(shí)用憲法學(xué)分為憲法解釋學(xué)、憲法政策學(xué)。

篇2

(一)機(jī)關(guān)事業(yè)單位社會(huì)保險(xiǎn)與法律體系的基本構(gòu)成社會(huì)保險(xiǎn)的基本構(gòu)成，指的是國家的社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)一遵照一定的規(guī)定制定，使社會(huì)保險(xiǎn)實(shí)現(xiàn)橫向結(jié)構(gòu)和縱向結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定，將不同層面的結(jié)構(gòu)有機(jī)地統(tǒng)一在一起。社會(huì)保險(xiǎn)的橫向結(jié)構(gòu)一般指的是養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)等，社會(huì)保險(xiǎn)的縱向結(jié)構(gòu)一般指的是由于各企業(yè)經(jīng)營狀況的不同，根據(jù)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益形成的不同保險(xiǎn)的組合，運(yùn)用我國的憲法和法律制定的相關(guān)的保險(xiǎn)規(guī)章制度。我國社會(huì)保險(xiǎn)與法律體系一般是由三個(gè)不同的制度構(gòu)成的，一是我國的憲法，起到對社會(huì)保險(xiǎn)制度的總體約束，二是《中華人民共和國社會(huì)保障法》，三是養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)等不同的規(guī)章制度。

(二)機(jī)關(guān)事業(yè)單位社會(huì)保險(xiǎn)改革與法制建設(shè)的措施

機(jī)關(guān)事業(yè)單位要根據(jù)自身情況，制定穩(wěn)妥的社會(huì)保險(xiǎn)制度機(jī)關(guān)事業(yè)單位的社會(huì)保險(xiǎn)的改革要根據(jù)自身的財(cái)政情況，因?yàn)樵谏鐣?huì)保險(xiǎn)的改革中會(huì)遇到各種突發(fā)的狀況，機(jī)關(guān)事業(yè)單位的財(cái)政狀況可能會(huì)出現(xiàn)不穩(wěn)定的情況，而且，不同的機(jī)關(guān)事業(yè)單位的財(cái)政情況也是不同的，所以，在制定機(jī)關(guān)事業(yè)單位的社會(huì)保險(xiǎn)和法制制度時(shí)，應(yīng)該靈活地考慮實(shí)際問題，對于那些財(cái)政狀況不是特別好的機(jī)關(guān)事業(yè)單位，可以采用統(tǒng)籌基金賬戶空賬的方法。

篇3

（一）對職工的參保登記、繳費(fèi)權(quán)保護(hù)不力

《社會(huì)保險(xiǎn)法》所規(guī)定的維護(hù)參保人利益是從“維護(hù)公民參加社會(huì)保險(xiǎn)”開始的，即參保本身就是公民的權(quán)利。參保是公民個(gè)人參保，首先需登記，繼而繳費(fèi)，養(yǎng)老保險(xiǎn)計(jì)入個(gè)人賬戶。但該法似乎并未將“個(gè)人參保”作為首要環(huán)節(jié)，而是側(cè)重于用人單位繳納保險(xiǎn)費(fèi)。如第57條、58條規(guī)定了用人單位申請單位社保登記和為職工進(jìn)行社保登記的事項(xiàng)，但對于用人單位不為職工登記的處理，只是“按照該單位上月繳費(fèi)額的110%確定應(yīng)當(dāng)繳納數(shù)額”，然后“由社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)按照規(guī)定結(jié)算”，至于職工是否獲得登記和繳費(fèi)，未作相應(yīng)規(guī)定。登記、如實(shí)繳費(fèi)的事項(xiàng)不落實(shí)，職工的社保權(quán)利無從談起。

（二）重要事項(xiàng)的管理機(jī)構(gòu)未確定或不統(tǒng)一

對保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)未作明確規(guī)定。現(xiàn)在仍是根據(jù)1999年國務(wù)院頒布的《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》，由省級(jí)政府規(guī)定由稅務(wù)機(jī)關(guān)征收或社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)征收。目前“征收”主要發(fā)生在職工參保方面，職工參保從登記到繳費(fèi)（征收）、核實(shí)繳費(fèi)、強(qiáng)制繳費(fèi)等經(jīng)常性管理本應(yīng)聯(lián)系在一起，依現(xiàn)行法，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)經(jīng)常性的管理，但征收事項(xiàng)卻不一定由它負(fù)責(zé)，假定是由稅務(wù)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)，勢必發(fā)生征收業(yè)務(wù)在經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和稅務(wù)機(jī)關(guān)之間翻來轉(zhuǎn)去的情況，造成在管理上的嚴(yán)重脫節(jié)，不利于職工參保權(quán)的保護(hù)。處理社保違法的機(jī)構(gòu)未確定或未統(tǒng)一。《社會(huì)保險(xiǎn)法》中有幾處提到“由有關(guān)行政部門”對社保違法行為進(jìn)行處罰或采取強(qiáng)制措施，但未規(guī)定具體部門。

（三）處理違法的程序繁雜

按照《社會(huì)保險(xiǎn)法》，處理社會(huì)保險(xiǎn)投訴、舉報(bào)、違法事項(xiàng)的國家機(jī)關(guān)（機(jī)構(gòu)）主要是人社部門、社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)（或加上稅務(wù)機(jī)關(guān)），這些機(jī)構(gòu)本是同一系統(tǒng)，在同一統(tǒng)籌區(qū)互為上下級(jí)，但在處理事項(xiàng)的范圍上，兩機(jī)構(gòu)的職能在性質(zhì)上重疊，在程序上彎來轉(zhuǎn)去，處理周期長。職工參保是基于勞動(dòng)關(guān)系，由于勞資雙方均可以單方解除勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)關(guān)系具有易變性，待投訴處理完畢少說也要半年以上，此時(shí)勞動(dòng)者很難留在原單位。

（四）參保權(quán)法律救濟(jì)規(guī)定混亂

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第61條規(guī)定：個(gè)人認(rèn)為社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)侵害其社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。第83條規(guī)定：個(gè)人與所在用人單位發(fā)生社會(huì)保險(xiǎn)爭議的，可以依法申請調(diào)解、仲裁，提訟。用人單位侵害個(gè)人社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益的，個(gè)人也可以要求社會(huì)保險(xiǎn)行政部門或者社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)依法處理。這些法律救濟(jì)的規(guī)定，看似考慮得很全面，卻很難有效執(zhí)行。個(gè)人社保權(quán)是一個(gè)有機(jī)的整體，卻人為制造了救濟(jì)上的分割：登記、核定、支付保險(xiǎn)待遇的救濟(jì)對著經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，征收救濟(jì)對著征收機(jī)構(gòu)即經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或稅務(wù)機(jī)關(guān)，對征收處理不服的對著那個(gè)未明確的“有關(guān)行政部門”，并加上“用人單位侵害個(gè)人社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益的，個(gè)人也可以要求人社部門處理”，如對處理（包括不作為）不服，依法可以申請復(fù)議或，而這些機(jī)關(guān)、機(jī)構(gòu)都由他們的本級(jí)政府或上級(jí)機(jī)關(guān)作為復(fù)議機(jī)關(guān)，這樣一來，復(fù)議機(jī)關(guān)大概有十個(gè)之多。

（五）與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系糾纏不清

根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》，職工不能自行參保，即不能自行申請登記也不能自行繳費(fèi)，而是由用人單位申請登記，保險(xiǎn)費(fèi)由用人單位代扣代繳。可見，職工參保的前提是該職工與一個(gè)用人單位存在著勞動(dòng)關(guān)系并且該單位承認(rèn)這一關(guān)系。社保關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系是聯(lián)系在一起的；如發(fā)生爭議，這兩項(xiàng)爭議也聯(lián)系在一起。這就產(chǎn)生了兩種不同的法律關(guān)系混合在一起，在司法程序上牽扯不清的問題：社保關(guān)系是行政法律關(guān)系，而勞動(dòng)關(guān)系卻不是。依現(xiàn)行法，發(fā)生社保爭議按行政復(fù)議、行政訴訟程序處理；發(fā)生勞動(dòng)爭議按申請仲裁、民事訴訟程序處理。根據(jù)《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定，社保爭議屬于勞動(dòng)爭議仲裁的受案范圍。如果發(fā)生勞動(dòng)爭議，實(shí)際上也一定包含有社保爭議的內(nèi)容，這時(shí)的社保爭議須以勞動(dòng)爭議的處理為前提，具有附帶性，仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)一并裁決；對勞動(dòng)關(guān)系爭議裁決不服，可向法院；但對社保爭議裁決不服是否可向法院？理論和實(shí)踐上都存在著很大爭議。依現(xiàn)行法，在一個(gè)按民事訴訟法審理的勞動(dòng)關(guān)系爭議案件中夾雜著一個(gè)本屬于行政法律關(guān)系的社保爭議，對社保爭議一并審理確實(shí)于法無據(jù)。問題還不僅如此———如果職工一方僅提出社保爭議（包括投訴），可以要求人社部門或者保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)處理。但此時(shí)如果用人單位提出存在勞動(dòng)爭議，則人社部門和征收機(jī)構(gòu)則無權(quán)處理，而應(yīng)由仲裁機(jī)構(gòu)處理。如此，案件就回到前述的申請勞動(dòng)（含社保）仲裁—仲裁—不服仲裁—一審判決—不服一審判決上訴—二審裁判的漫漫程序，期間或最終，社保爭議部分又因“社保爭議”不屬法院受理民事案件的受理范圍而無果，還得回到行政程序，但行政程序又因無權(quán)處理勞動(dòng)爭議而把案件推給勞動(dòng)仲裁。

三、改革完善職工社會(huì)保險(xiǎn)法律制度的思路和建議

（一）以保障參保人利益為根本目的，對相關(guān)條款作調(diào)整、明確

主要是明確職工是社會(huì)保險(xiǎn)行政法律關(guān)系的相對人，職工自與用人單位發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系之日起，即與行政機(jī)關(guān)成立了社會(huì)保險(xiǎn)行政法律關(guān)系。社保法律關(guān)系的制度設(shè)計(jì)和實(shí)際處理，應(yīng)完全遵循行政法律關(guān)系的原則和重要規(guī)則，明確規(guī)定在社保關(guān)系存續(xù)期間，職工享有申請登記、繳費(fèi)、知情、投訴、享受待遇等權(quán)利。一是明確規(guī)定在用人單位不為職工申請辦理社保登記的情況下，職工有權(quán)自己到經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請登記，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)查實(shí)勞動(dòng)關(guān)系存在后予以登記，并通知用人單位履行繳納義務(wù)；逾期未履行的，由社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)處以罰款；收到罰款決定后仍不履行的，按月處罰款，直至繳交。用人單位不服以上處理的，可以申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。二是明確規(guī)定職工有權(quán)要求經(jīng)辦機(jī)構(gòu)對用人單位不履行義務(wù)，侵犯自己社保權(quán)利的行為進(jìn)行查處，而不必經(jīng)勞動(dòng)仲裁裁決。處罰方式為警告或罰款，收到罰款決定后仍不履行義務(wù)的，按月處罰款；仍不履行的，強(qiáng)制執(zhí)行；用人單位不服以上處理的，可以申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。三是明確將職工的社保登記、繳費(fèi)、知情、投訴、享受待遇等權(quán)利均納入社保行政法律關(guān)系保護(hù)范圍。個(gè)人對于行政機(jī)關(guān)對這些權(quán)利有侵犯或怠于保護(hù)的，可以申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。

（二）調(diào)整、明確社保行政管理權(quán)的劃分，改變“龍多不治水”的狀況

一是明確征繳機(jī)構(gòu)一律由經(jīng)辦機(jī)構(gòu)擔(dān)當(dāng)。社保登記、繳費(fèi)、支付保險(xiǎn)待遇屬同一事項(xiàng)的不同環(huán)節(jié)，由不同的機(jī)構(gòu)管理，實(shí)際上是制造矛盾，橫生枝節(jié)，既不利于政府自己的管理，也不利于行政相對人行使權(quán)利，還嚴(yán)重影響有關(guān)機(jī)關(guān)、單位和個(gè)人監(jiān)督。二是將人社部門對社會(huì)保險(xiǎn)事項(xiàng)的直接管理權(quán)原則上一并交給經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，包括調(diào)查權(quán)、處罰權(quán)、強(qiáng)制措施實(shí)施權(quán)，同時(shí)加強(qiáng)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的力量。人社部門作為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的上級(jí)機(jī)關(guān)主要負(fù)責(zé)制定規(guī)章、政策，指導(dǎo)、監(jiān)督，如處理行政復(fù)議、受理、查處對經(jīng)辦機(jī)構(gòu)及其人員的投訴、舉報(bào)等。三是經(jīng)辦機(jī)構(gòu)直接對本級(jí)政府負(fù)責(zé)，有權(quán)協(xié)調(diào)衛(wèi)生、民政、財(cái)政、工商等行政管理部門所涉及的社會(huì)保險(xiǎn)事項(xiàng)。

（三）協(xié)調(diào)社保管理與勞動(dòng)監(jiān)察的關(guān)系

將勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)構(gòu)職能中的社保監(jiān)察事項(xiàng)交由社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)行使，勞動(dòng)監(jiān)察的職能應(yīng)重新定位。主要理由是該兩機(jī)構(gòu)的該項(xiàng)職能重疊且勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)構(gòu)對社保事項(xiàng)的監(jiān)管實(shí)際上是不到位的。

篇4

按照馬克思的思路，只有終結(jié)資本邏輯的統(tǒng)治，使社會(huì)走上科學(xué)發(fā)展的軌道，才能抵御各種風(fēng)險(xiǎn)的襲擊，才能實(shí)現(xiàn)社會(huì)和諧平衡發(fā)展，人的生存才能從抽象走向具體，從虛幻走向現(xiàn)實(shí)。

1．超越資本邏輯的科學(xué)發(fā)展，是一種以人為本的發(fā)展

以人為本的發(fā)展意味著:第一，發(fā)展的主體是現(xiàn)實(shí)的歷史的人，“人們的社會(huì)歷史始終只是他們的個(gè)體發(fā)展的歷史”(P284)，社會(huì)發(fā)展歸根結(jié)底是社會(huì)關(guān)系中的個(gè)人的發(fā)展。既然人是社會(huì)發(fā)展的主體，那么，人的發(fā)展程度就應(yīng)當(dāng)是社會(huì)發(fā)展的根本目的和衡量社會(huì)發(fā)展的基本尺度。第二，“發(fā)展”是人的自我創(chuàng)造和自我生成。按照馬克思的理解，人不是受動(dòng)性的存在，而是以實(shí)踐為本性的存在。正是通過實(shí)踐活動(dòng)，人改造了世界，同時(shí)也改變了自身，創(chuàng)造出新的自我，從而推動(dòng)著人的展開和生成。馬克思指出:“動(dòng)物只是在直接的肉體需要的支配下進(jìn)行生產(chǎn)，而人甚至不受肉體需要的影響也進(jìn)行生產(chǎn)，并且只有不受這種需要的影響才進(jìn)行真正的生產(chǎn);動(dòng)物只生產(chǎn)自身，而人再生產(chǎn)整個(gè)自然界;動(dòng)物的產(chǎn)品直接屬于它的肉體，而人則自由地面對自己的產(chǎn)品。動(dòng)物只是按照它所屬的那個(gè)種的尺度和需要來構(gòu)造，而人懂得按照任何一個(gè)種的尺度來進(jìn)行生產(chǎn)，并且懂得處處都把內(nèi)在的尺度運(yùn)用于對象;因此，人也按照美的規(guī)律來構(gòu)造。”(P58)所以，發(fā)展是人特有的有意識(shí)的生命活動(dòng)，也就是不斷創(chuàng)造和實(shí)現(xiàn)自我的本質(zhì)的活動(dòng)，這是發(fā)展的本原意義所在。認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)，有助于克服資本邏輯主導(dǎo)下的“發(fā)展”潛伏著的人的物化和異化的風(fēng)險(xiǎn)。第三，“發(fā)展”是人的自由選擇和自我承擔(dān)。在馬克思看來，人是發(fā)展的主體，發(fā)展是人的自我創(chuàng)造和自我生成的自覺實(shí)踐。這樣，發(fā)展就不是由某種外在的、先驗(yàn)的神秘力量所控制的被動(dòng)的過程，而成為了一種人的主動(dòng)選擇的過程。正是在這個(gè)意義上，馬克思說，“‘歷史’并不是把人當(dāng)作自己目的的工具來利用的某種特殊人格，歷史不過是追求著自己的目的的人的活動(dòng)而已。”(P118－119)發(fā)展既意味著人的自由選擇權(quán)的不斷擴(kuò)大，也意味著人要為自己選擇的后果承擔(dān)責(zé)任。馬克思曾說過，“選擇是人比其他創(chuàng)造物遠(yuǎn)為優(yōu)越的地方，但同時(shí)也是可能毀滅人的一生、破壞他的一切計(jì)劃并使他陷于不幸的行為。”(P458)這就是說人的選擇帶來的可能是正面的后果，也可能是負(fù)面的后果，而且隨著人類實(shí)踐活動(dòng)的拓展，這種不確定性或風(fēng)險(xiǎn)會(huì)愈發(fā)顯著。既然社會(huì)發(fā)展在很大程度上取決于人自己的自覺選擇活動(dòng)，那么，人就不會(huì)把選擇的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任歸于神、命運(yùn)或歷史必然性，而是把風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任扛在自己肩上。只有對社會(huì)發(fā)展承擔(dān)起風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的人，才能真正成為社會(huì)發(fā)展的主體。

2．超越資本邏輯的科學(xué)發(fā)展也是全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)的發(fā)展

全面是指經(jīng)濟(jì)建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)、社會(huì)建設(shè)以及生態(tài)文明建設(shè)要統(tǒng)籌兼顧，系統(tǒng)推進(jìn);協(xié)調(diào)是指發(fā)展的各個(gè)環(huán)節(jié)、各個(gè)方面要相互適應(yīng)、相互促進(jìn)。可持續(xù)是指發(fā)展進(jìn)程要有持久性、連續(xù)性，主張以多樣性的生態(tài)發(fā)展取代單一性的人類進(jìn)化，以“共生、共存、共贏”的相互受益行為模式取代“征服、獨(dú)存、單贏”的損人利己行為模式;建設(shè)以資源環(huán)境承載力為基礎(chǔ)、以自然規(guī)律為準(zhǔn)則、以可持續(xù)發(fā)展為目標(biāo)的資源節(jié)約型、環(huán)境友好型社會(huì)，積極應(yīng)對與治理各種生態(tài)風(fēng)險(xiǎn)，使人民在良好生態(tài)環(huán)境中生產(chǎn)生活，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)永續(xù)發(fā)展。

三、超越資本邏輯的科學(xué)發(fā)展，是一種以和諧為價(jià)值追求的發(fā)展

在風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)狀態(tài)下，人類面臨著前所未有的風(fēng)險(xiǎn)挑戰(zhàn)，對經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展和人們的正常生活造成嚴(yán)重的沖擊，導(dǎo)致人與自然、人與社會(huì)、人與自身關(guān)系的緊張，甚至造成社會(huì)動(dòng)蕩和解體，無從實(shí)現(xiàn)社會(huì)的平穩(wěn)有序發(fā)展。從這個(gè)意義上說，風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)就是和諧社會(huì)的對立面，社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)治理的終極價(jià)值追求就是實(shí)現(xiàn)一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)面效應(yīng)最小化、安定有序的和諧社會(huì)，這也是當(dāng)代中國為之孜孜奮斗的宏偉目標(biāo)。

1．“和諧”是指人與自然之間的和諧

在西方傳統(tǒng)中，人類中心主義占據(jù)著主導(dǎo)，認(rèn)為人能夠從自然無限制地攫取，正是現(xiàn)代資本主義社會(huì)普遍存在的對自然資源進(jìn)行掠奪式開發(fā)和肆意揮霍的意識(shí)，導(dǎo)致了嚴(yán)重的環(huán)境污染和生態(tài)危機(jī)。與同時(shí)代“自然主義”的地理環(huán)境決定論和“反自然”的人統(tǒng)治自然歷史觀截然不同的是，馬克思以整體論的思維方式看待世界，以實(shí)踐為基礎(chǔ)分析人與自然的關(guān)系，提出了人與自然和社會(huì)有機(jī)統(tǒng)一的生態(tài)要素論思想。第一，人、自然與社會(huì)是人類社會(huì)和生態(tài)系統(tǒng)不可或缺的三個(gè)基本元素，它們之間是不可分割、相輔相成的對立統(tǒng)一關(guān)系。馬克思在《1844年經(jīng)濟(jì)學(xué)哲學(xué)手稿》指出:“自然界的人的本質(zhì)只有對社會(huì)的人來說才是存在的;因?yàn)橹挥性谏鐣?huì)中，自然界對人來說才是人與人聯(lián)系的紐帶，才是他為別人的存在和別人為他的存在，只有在社會(huì)中，自然界才是人自己的合乎人性的存在的基礎(chǔ)，才是人的現(xiàn)實(shí)的生活要素。只有在社會(huì)中，人的自然的存在對他來說才是人的合乎人性的存在，并且自然界對他來說才成為人。因此，社會(huì)是人同自然界完成了的自然的統(tǒng)一，是自然界的真正復(fù)活，是人的實(shí)現(xiàn)了的自然主義和自然界的實(shí)現(xiàn)了的人道主義。”(P187)第二，人類社會(huì)生活的生產(chǎn)是自然關(guān)系和社會(huì)關(guān)系的統(tǒng)一。“只要有人存在，自然史和人類史就彼此相互制約。”(P516)第三，重視對人與自然關(guān)系的“合理調(diào)節(jié)”。馬克思指出:“社會(huì)化的人，聯(lián)合起來的生產(chǎn)者，將合理地調(diào)節(jié)他們和自然之間的物質(zhì)變換，把它置于他們的共同控制之下，而不讓它作為一種盲目的力量來統(tǒng)治自己;靠消耗最小的力量，在最無愧于和最適合于他們的人類本性的條件下來進(jìn)行這種物質(zhì)變換。當(dāng)今中國政府越來越重視資源、環(huán)境、生態(tài)問題，不斷深化生態(tài)文明建設(shè)的戰(zhàn)略部署和政策設(shè)計(jì)。但是，粗放型經(jīng)濟(jì)增長模式的慣性巨大，城鄉(xiāng)社會(huì)生態(tài)環(huán)境污染破壞嚴(yán)重，環(huán)保基本國策執(zhí)行受現(xiàn)實(shí)利益干涉，生態(tài)優(yōu)先和環(huán)境價(jià)值的觀念與生態(tài)建設(shè)的實(shí)際行為還有距離。如何應(yīng)對當(dāng)前和未來的生態(tài)壓力和挑戰(zhàn)?人與自然和社會(huì)有機(jī)統(tǒng)一的生態(tài)要素論啟示我們，確立生態(tài)文明建設(shè)在社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)全局中的基礎(chǔ)地位是必由之路。一是要正確認(rèn)識(shí)自然對于人的生存和社會(huì)發(fā)展所具有的客觀性、優(yōu)先性、價(jià)值性、基礎(chǔ)性與根本性地位，確立善待自然的生態(tài)道德，并據(jù)此來改變對待自然的態(tài)度，規(guī)范對待自然的行為;二是要深刻理解人與自然關(guān)系和社會(huì)關(guān)系的相互制約作用，轉(zhuǎn)變單純從人的需要和利益出發(fā)、片面追求經(jīng)濟(jì)效益而忽視社會(huì)效益和生態(tài)規(guī)律的狹隘發(fā)展模式;三是要根據(jù)馬克思人與自然關(guān)系“合理調(diào)節(jié)論”要求，以生態(tài)理性來平衡經(jīng)濟(jì)理性，堅(jiān)決貫徹落實(shí)環(huán)境保護(hù)基本國策與可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略，促進(jìn)全社會(huì)參與生態(tài)文明建設(shè)的共同行動(dòng)。

2．“和諧”指的是人與人之間的和諧

馬克思指出，“一個(gè)人的發(fā)展取決于和他直接或間接進(jìn)行交往的其他一切人的發(fā)展。”(P515)也就是說，人的發(fā)展必然通過一種人與人之間的和諧共存才能夠得到真正的全面發(fā)展。由此出發(fā)，馬克思批判了資本主義社會(huì)中資產(chǎn)階級(jí)對無產(chǎn)階級(jí)的壓迫和剝削，因?yàn)檫@是人與人不和諧關(guān)系的一種極端表現(xiàn)。對當(dāng)今中國而言，階級(jí)壓迫和剝削現(xiàn)象雖然已經(jīng)消失，但傳統(tǒng)的等級(jí)觀念、特權(quán)思想以及現(xiàn)代性思維中的個(gè)人主義依然存在并有著較大影響，這必然誘導(dǎo)出急功近利、自私自利的自我中心主義，造成了社會(huì)關(guān)系的危機(jī)，使社會(huì)家園的基礎(chǔ)遭到了摧毀。這就要求從自我中心化的個(gè)人主義與主體主義轉(zhuǎn)向社會(huì)和諧的共同體意識(shí)，破除自我與“他者”二元對立的思維模式，進(jìn)行社會(huì)關(guān)系與社會(huì)制度的革新，既打破社會(huì)對個(gè)人的不合理約束，又實(shí)現(xiàn)個(gè)人對社會(huì)的依存，從而避免個(gè)人本位的誤區(qū)，使社會(huì)成為個(gè)人健全發(fā)展的家園，開創(chuàng)出和平共處、多元互補(bǔ)的“社會(huì)和諧”時(shí)代。

篇5

“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”是一種非現(xiàn)實(shí)狀態(tài)，是文化產(chǎn)業(yè)治理結(jié)構(gòu)的產(chǎn)物，并且，借助“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”能促進(jìn)人們對人為制造的風(fēng)險(xiǎn)給予必要的關(guān)注，確保整體管理結(jié)構(gòu)符合市場實(shí)際需求。在對立法依據(jù)進(jìn)行綜合分析時(shí)，要對“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”產(chǎn)生的社會(huì)背景和原因進(jìn)行整合。其一，人類經(jīng)歷過自然界的外部風(fēng)險(xiǎn)，就會(huì)對人為制造的風(fēng)險(xiǎn)有較為明確的認(rèn)知。盡管人為風(fēng)險(xiǎn)不會(huì)造成大批量的人員傷亡，但是會(huì)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)損失和社會(huì)性負(fù)面效應(yīng)。其二，在人類認(rèn)知結(jié)構(gòu)中，風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目并不都是由事件引起的直接后果，更多的是源于心理結(jié)構(gòu)和社會(huì)發(fā)展趨勢，加之媒體的導(dǎo)向作用，也就是說，人們在對風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生認(rèn)知的過程中，也會(huì)受到非人為因素的影響。這就需要相關(guān)法學(xué)研究人員對立法依據(jù)進(jìn)行綜合分析和管控，提升認(rèn)知理念的實(shí)效性價(jià)值，從而建構(gòu)一種更加貼合于時(shí)展的法學(xué)研究框架［1］。

二、“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”中刑法理論之刑法處罰范圍問題反思

犯罪化和刑法保護(hù)之間要建立有效的互動(dòng)關(guān)系，特別是在刑法處罰范圍建立的過程中，要確保“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”的整合框架健全完整，法學(xué)研究人員就要對兩者之間的關(guān)系進(jìn)行綜合分析［2］。另外，“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”會(huì)導(dǎo)致公民產(chǎn)生恐懼心理，甚至?xí)竦男袨楫a(chǎn)生影響。要對“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”進(jìn)行綜合分析，就要對風(fēng)險(xiǎn)防范進(jìn)行合理化的調(diào)控，確保刑法處罰范圍問題得到有效的解決，從而實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的最小化，保證刑法維度得到有效回應(yīng)。即使是在“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”研究進(jìn)程中，研究人員也不能過度強(qiáng)調(diào)其刑罰效力，而要對風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防措施給予充分關(guān)注，確保刑法處罰范圍的有效性。特別要注意的是，對于刑法保護(hù)的早期化問題，相關(guān)研究人員要集中處理，主要是由于其會(huì)損害公民的人權(quán)。也就是說，刑法保護(hù)的早期化會(huì)使得刑法的自由保障機(jī)能受到不好的影響，出現(xiàn)刑罰過重或者是比例失衡的問題。

三、“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”中刑法理論之刑法違法根據(jù)問題反思

在社會(huì)發(fā)展以及人們生活水平提高的當(dāng)下，刑法的法權(quán)范圍也在發(fā)生著改變，但也有一定的限制性，這就需要相關(guān)研究人員對法權(quán)和法益進(jìn)行綜合認(rèn)知，在摸索的過程中，對法益地位進(jìn)行調(diào)控。由于風(fēng)險(xiǎn)研究進(jìn)程中，風(fēng)險(xiǎn)具有不確定性和規(guī)制特性，因此，法學(xué)研究人員要對刑事立法中法益和法權(quán)地位進(jìn)行深入思考，在權(quán)衡利弊的同時(shí)，針對風(fēng)險(xiǎn)造成的危險(xiǎn)和利益損失建立有效的調(diào)整機(jī)制［3］。另外，正是由于“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”存在一定的風(fēng)險(xiǎn)性，才需要研究人員在對刑法違法根據(jù)問題進(jìn)行分析時(shí)，實(shí)現(xiàn)對整體法學(xué)研究結(jié)構(gòu)進(jìn)行有效的規(guī)劃，規(guī)避法益侵害產(chǎn)生的危險(xiǎn)因素和不良影響，為法益保護(hù)提供有效的社會(huì)環(huán)境和法學(xué)依據(jù)。

四、“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”中刑法理論之刑事責(zé)任根據(jù)問題反思

在論述“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”刑事責(zé)任根據(jù)問題時(shí)，主要是對責(zé)任結(jié)構(gòu)和責(zé)任歸屬權(quán)進(jìn)行分析，從而建立“責(zé)任主義”向“負(fù)責(zé)主義”的轉(zhuǎn)型結(jié)構(gòu)，對于參與風(fēng)險(xiǎn)制造的主體進(jìn)行刑事責(zé)任的鎖定，深度貫徹落實(shí)“罪責(zé)人負(fù)其責(zé)”的項(xiàng)目處理措施。另外，在對刑事責(zé)任根據(jù)問題進(jìn)行分析的過程中，要對結(jié)果無價(jià)值結(jié)構(gòu)進(jìn)行客觀化分析，以健全對主觀惡性、過失責(zé)任、故意等要素的認(rèn)知，利用規(guī)范責(zé)任論，在心理責(zé)任論基礎(chǔ)上建立有效的刑事責(zé)任分割框架。也就是說，在對實(shí)施違法行為的人進(jìn)行刑事責(zé)任判定時(shí)，要對其刑事動(dòng)機(jī)和犯罪能力進(jìn)行解構(gòu)，真正踐行規(guī)范責(zé)任論和心理責(zé)任論的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)［4］。

五、結(jié)語

總而言之，在對“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”進(jìn)行全局性分析的過程中，法學(xué)研究人員要借助刑事分析要求對不同的問題進(jìn)行綜合處理，特別是對“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”中刑罰范圍進(jìn)行標(biāo)定，有效對比行為無價(jià)值理論和結(jié)果無價(jià)值理論，為“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”獲得良性發(fā)展奠定基礎(chǔ)。

作者:徐少淵 蔡煜 單位:龍泉市人民檢察院

參考文獻(xiàn):

［1］張紅艷．風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中公害犯罪之刑法規(guī)制———以抽象危險(xiǎn)犯理論為切入點(diǎn)［J］．中州學(xué)刊，2014，15(05):103－105．

篇6

要探求什么是法的價(jià)值，就首先要理解什么是價(jià)值，二者是種屬關(guān)系。有的法理學(xué)者認(rèn)為，價(jià)值是客體對主體即人的意義，是客體對主體的需要的滿足，是主體關(guān)于客體的絕對超越指向。[1]還有的學(xué)者認(rèn)為，價(jià)值是價(jià)值主體所希求，并借助于價(jià)值客體的價(jià)值屬性而得以滿足的各種價(jià)值目標(biāo)的集合。[2]根據(jù)主義經(jīng)典理論，一種事物，能夠有滿足另一種事物的某種需要的屬性，我們稱之為‘價(jià)值’。“價(jià)值這個(gè)普遍的概念是從人們對待滿足他們需要的外界物的關(guān)系中產(chǎn)生的”[3]因此，我們認(rèn)為，價(jià)值就是一種事物對另一種事物的某種需要的滿足的屬性。價(jià)值更體現(xiàn)為一種關(guān)系范疇，而在這一關(guān)系范疇中，具有決定性意義的是“價(jià)值屬性”，即一種事物對另一種事物的某種需要的的滿足的屬性。它既決定了“一種事物”在這一關(guān)系中的存在和性質(zhì)，也決定了“另一種事物”在這一關(guān)系中的存在和性質(zhì)，以上二者的存在性質(zhì)和相互關(guān)系又決定了價(jià)值的存在和性質(zhì)。沒有這一“一種事物對另一種事物的某種需要滿足的屬性”，“一種事物”、“另一種事物”之間便不會(huì)發(fā)生任何的聯(lián)系，而它們之間也自然不會(huì)存在任何某種價(jià)值關(guān)系。

法從本質(zhì)上來說是規(guī)范性的。法作為客觀的社會(huì)存在物，廣泛地和社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域發(fā)生著聯(lián)系，其作用的對象是具體的每一個(gè)社會(huì)成員的社會(huì)行為，以及寬泛的人類的政治活動(dòng)、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)、文化活動(dòng)等需要由法來加以規(guī)范的各種社會(huì)現(xiàn)象。因此，法也就與這些社會(huì)現(xiàn)象建立了規(guī)范與被規(guī)范的聯(lián)系。從更深層次上講，這種規(guī)范與被規(guī)范的聯(lián)系的發(fā)生是以法能夠滿足其作用對象受到規(guī)范的需要為前提的。從法的價(jià)值角度說，這一“受規(guī)范的需要就是法的價(jià)值的客體，是法的價(jià)值所賴以存在的基礎(chǔ)，而法能夠滿足這種需要的屬性就是我們所探討的法的價(jià)值。可見，法的價(jià)值既有價(jià)值的共性，也有其自身的特殊性。

以上論述中，筆者指出法的價(jià)值的客體是法的作用對象的受規(guī)范的需要，那么這種受規(guī)范的需要本質(zhì)上是什么呢？其對于法的作用對象又有什么意義呢？首先，必須指明，我們切不可機(jī)械的理解”規(guī)范“這一概念，而應(yīng)該在法與其作用對象的互動(dòng)關(guān)系中來把握這一概念。因此，”規(guī)范“不是簡單管理與控制，這只是法對其作用對象的需要的滿足的外在表象。如果我們從法是一種社會(huì)規(guī)范的角度站在更廣闊的背景里理解這一概念，我們就會(huì)深刻地體會(huì)

到，規(guī)范的落腳點(diǎn)在于”需要“，規(guī)范是對需要的合理規(guī)定，其本身是需要的從屬物。當(dāng)然這里”合理規(guī)定“的標(biāo)準(zhǔn)就取決于立法者的自身的立場和價(jià)值取向了。至此，我們對這一點(diǎn)應(yīng)該會(huì)心：法的價(jià)值的中心不在法自身，而在于其作用對象的某種需要，法具有什么樣的價(jià)值完全受制于起作用對象有什么樣的需要，這不是唯心主義，而是從法的終極意義上對法的價(jià)值本質(zhì)的合理闡述。可以這樣說，法的價(jià)值是被動(dòng)的，是被決定的。而在探討法的價(jià)值時(shí)，我們自然就應(yīng)該回到法的作用對象那里去，挖掘出其作用對象的某種需要，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值的發(fā)現(xiàn)。

法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)是法的價(jià)值對自身的否定，他在揚(yáng)棄自身的進(jìn)路中實(shí)現(xiàn)了自身。法的價(jià)值是一種客觀的屬性，它要想在社會(huì)現(xiàn)實(shí)中實(shí)現(xiàn)自身，必須借助于一定的社會(huì)載體，而這一社會(huì)載體其實(shí)就是前文提到的廣泛存在于社會(huì)各領(lǐng)域的法的作用對象。必須強(qiáng)調(diào)，法的價(jià)值不可能在法或者法的價(jià)值這些法的本體中實(shí)現(xiàn)，其本質(zhì)--法對其作用對象某種需要的滿足的屬性，決定了它在法與起作用對象的互動(dòng)過程中--法對其作用對象的受規(guī)范的需要的滿足過程--實(shí)現(xiàn)自身。

這啟示我們，對法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)進(jìn)行研究，就必須超越法的價(jià)值本身，而采取這樣一條研究進(jìn)路：回歸法的作用對象，在法與其作用對象的互動(dòng)過程中剝離出法的作用對象的需要及法對其起作用對象的需要的滿足的全部面貌，最終在整個(gè)動(dòng)態(tài)過程中把握法的價(jià)值及其實(shí)現(xiàn)的內(nèi)涵。

這一研究進(jìn)路很可能使研究者陷入主觀主義的泥潭，正如有關(guān)論述指出的，在對事物價(jià)值的性質(zhì)認(rèn)識(shí)上，在強(qiáng)調(diào)主體的價(jià)值需求的核心意義的同時(shí)，也要看到價(jià)值現(xiàn)象在形成和變化過程中主體和客體交互作用、主觀和客觀相互交融的過程，不能單純地把事物的價(jià)值歸結(jié)為主體或主觀現(xiàn)象，或者客體或客觀現(xiàn)象。而作者卻跨過了法的價(jià)值這一本體性概念的客觀研究，而貿(mào)然進(jìn)行主觀主義的探索，因此承擔(dān)著極大的風(fēng)險(xiǎn)。但是，也許這種主觀主義的探索能夠引起同仁對社會(huì)現(xiàn)實(shí)更廣泛、更深刻的關(guān)注，這是筆者的心愿。而卓澤淵教授的《法的價(jià)值論》便是一部專門系統(tǒng)研究法的價(jià)值的著名論著，讀者可參閱。

二、政治性工具

工具是為實(shí)現(xiàn)特定目的而采取的手段。工具本質(zhì)上是一種手段，與其特定目的相對應(yīng)。但工具作為實(shí)現(xiàn)特定目的的手段又不是絕對的，其本身在一定條件下也可以轉(zhuǎn)化為目的，成為其他工具的特定目的。理解這一概念對于理解本節(jié)提出的”政治性工具“概念具有極其重要的意義。

所謂政治，是建立在一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建筑現(xiàn)象，是圍繞國家政治問題而進(jìn)行的，處理階級(jí)關(guān)系、政黨關(guān)系、國家關(guān)系以及其他社會(huì)關(guān)系的活動(dòng)和過程。[4]政治在這一系列的活動(dòng)和過程中集中體現(xiàn)的是權(quán)力的行使。因此政治又可以這樣來表述，政治是統(tǒng)治階級(jí)進(jìn)行階級(jí)統(tǒng)治和國家管理與服務(wù)而行使權(quán)力的活動(dòng)和過程，本質(zhì)上是一個(gè)動(dòng)態(tài)的統(tǒng)治秩序。在行使權(quán)力時(shí)，權(quán)力的行使方式往往會(huì)有多樣的形態(tài)，例如暴力行為、道德輿論控制、推行法治等等。而現(xiàn)代國家普遍崇尚法治，即用法律這種權(quán)力行使的方式來實(shí)現(xiàn)對社會(huì)的統(tǒng)治。這時(shí)法律便成為了一個(gè)政治性工具，這種工具之所以具有政治性是因?yàn)楸徽嗡没驖M足了政治的某種需要，其終極目的是為了維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治秩序。”法所包含的一個(gè)很重要的部分，就是由一個(gè)統(tǒng)治權(quán)威強(qiáng)加于社會(huì)行為指針的一套準(zhǔn)則，這個(gè)統(tǒng)治權(quán)威通過實(shí)行強(qiáng)力能夠使這些準(zhǔn)則生效“，”作為社會(huì)控制的一種高度專門形式的法律秩序，是建筑在政治社會(huì)權(quán)力或強(qiáng)力之上的。“[5]法律作為這種政治性工具，其積極作用是顯著的，它在政治權(quán)力的支撐下，強(qiáng)制使社會(huì)成員的行為方向趨向統(tǒng)一，創(chuàng)造了一個(gè)穩(wěn)定合理的社會(huì)秩序和統(tǒng)治秩序，滿足了人類生存的基本的安全需要，是促進(jìn)人類文明進(jìn)步的重要推動(dòng)力量和保障。

政治性工具和政治的工具這兩個(gè)表面上相似的概念之間其實(shí)具有重大的區(qū)別。政治性工具只是表明，這種工具具有政治的屬性，能夠滿足政治的某種需要。因而法律作為一種政治性工具是指，在法與政治的互動(dòng)過程中，政治的某種需要能夠被法滿足，從而法的價(jià)值在政治這一領(lǐng)域得到了體現(xiàn)，并進(jìn)而在政治的這一需要的到法的滿足后，法的價(jià)值就在政治領(lǐng)域得到了實(shí)現(xiàn)。可見，從法的價(jià)值角度理解，實(shí)際上政治性工具的政治性本質(zhì)上是法律這一工具的政治價(jià)值屬性，是法的價(jià)值的政治方面的體現(xiàn)。而政治的工具則不僅在政治領(lǐng)域甚至在

整個(gè)社會(huì)領(lǐng)域把法當(dāng)作政治的純粹的工具或手段，是完全被動(dòng)的，是受政治的全面控制的。

這種認(rèn)識(shí)顯然是對法的片面的理解，其產(chǎn)生根源正是沒有看到上文提到的工具和目的的相互轉(zhuǎn)化關(guān)系，而把工具絕對化。實(shí)際上作為政治性工具的法律在政治領(lǐng)域不僅不是絕對的工具，相反，在更多時(shí)候都表現(xiàn)為一種政治目的。

“作為一種支配性力量，權(quán)力資源是促使許多人追求它的人墜入深淵的重要原因；權(quán)力的行使以不可忍受的壓制為標(biāo)志，在權(quán)力統(tǒng)治不受制約的地方，它極易造成緊張、摩擦和突變，不受制約的政治權(quán)力乃是世界上最肆無忌憚的力量之一。”[6]這樣的權(quán)力極有可能破壞政治所追求的穩(wěn)定的統(tǒng)治秩序而使其自身覆滅，因?yàn)闄?quán)力只有在其發(fā)揮作用的統(tǒng)治秩序中才能夠成其權(quán)力。因此，在一個(gè)這樣的權(quán)力行使的政治領(lǐng)域乃至整個(gè)社會(huì)領(lǐng)域，對權(quán)力進(jìn)行控制就成為必需。因此，法律作為一種政治性工具即權(quán)力行使的方式就不再是工具，而成為統(tǒng)治者所追求的目標(biāo)，它會(huì)積極營造一個(gè)穩(wěn)定的法治秩序，來實(shí)現(xiàn)不僅是對社會(huì)的控制，更是對其自身--權(quán)力行使的活動(dòng)和過程--的控制。另一方面，政治所追求的目標(biāo)或權(quán)力行使的目的是多元化的，不僅是其形式上的統(tǒng)治秩序，也是作為支撐這一統(tǒng)治秩序運(yùn)作基礎(chǔ)的公共福利、社會(huì)發(fā)展、經(jīng)濟(jì)進(jìn)步等非純粹的政治目標(biāo)，而在法律作為政治性工具去追求這些目標(biāo)時(shí)，實(shí)質(zhì)上它已經(jīng)超脫了其自身的政治性，，而完全表現(xiàn)出法律對這些目標(biāo)的追求，本質(zhì)上也是法律在滿足公共福利、社會(huì)發(fā)展、經(jīng)濟(jì)進(jìn)步等等人類社會(huì)的更廣泛的需求，這時(shí)法律的價(jià)值實(shí)現(xiàn)也突破了政治性對其的限制，而在更廣泛的領(lǐng)域內(nèi)實(shí)現(xiàn)了。

從以上的論述中，可以看出，法律的價(jià)值實(shí)現(xiàn)在政治領(lǐng)域經(jīng)過了這樣的歷程：作為政治性工具的法的價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，作為超越政治性工具的政治性的法的價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。

三、規(guī)制經(jīng)濟(jì)的本性

“經(jīng)濟(jì)”從哲理高度講，是指人類從自然界或通過對物質(zhì)世界的改造活動(dòng)獲取生活資料或物質(zhì)財(cái)富的活動(dòng)，它所追求的是效益，即以最小的投入換得最大的產(chǎn)出。經(jīng)濟(jì)的本性必然是“較少的成本，較多的產(chǎn)出，綜合言之--利益的最大化。”但是經(jīng)濟(jì)并不只有經(jīng)濟(jì)學(xué)上的意義，它還是一個(gè)對社會(huì)、對政治甚至對文化都有重大影響的社會(huì)現(xiàn)象。馬克思的“經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑”的著名論斷就是對經(jīng)濟(jì)加以深刻理解的產(chǎn)物。因此，人類社會(huì)就不可能被動(dòng)的或完全放任的讓經(jīng)濟(jì)按照其本性或規(guī)律一直自我發(fā)展下去，而必然要對其進(jìn)行政治性的、社會(huì)性的、文化性等的干預(yù)。

19世紀(jì)末20世紀(jì)初，近代自由經(jīng)濟(jì)逐漸被現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)所取代，各國不約而同的采取了由國家調(diào)控的經(jīng)濟(jì)體制，加強(qiáng)了國家對經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)。[7]在這些干預(yù)措施中最顯著的就應(yīng)屬各國都建立了比較完備的市場經(jīng)濟(jì)法律體系，將經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行納入法治的軌道。至此，我們就可以隱約感受到法與經(jīng)濟(jì)在互動(dòng)了。在這一互動(dòng)過程中，經(jīng)濟(jì)的需要是使其本性得到規(guī)制，以使其自身的發(fā)展能更全面的符合人類的需要。而法如能成功的滿足經(jīng)濟(jì)的這一需要，

法的價(jià)值就能在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域成功的實(shí)現(xiàn)。

本節(jié)使用的“規(guī)制”一詞應(yīng)該在這個(gè)意義上來解釋。由于經(jīng)濟(jì)的利益最大化需求，使其較少考慮經(jīng)濟(jì)發(fā)展的社會(huì)、政治、文化等影響，因此需要一個(gè)相對合理的組合了人類社會(huì)各

種需求的外在體系與經(jīng)濟(jì)本身的內(nèi)在體系進(jìn)行理性地重組，目的是建立一個(gè)符合人類全面發(fā)

展的經(jīng)濟(jì)運(yùn)作體系。這一規(guī)制絕不是簡單的控制、制約，而是一種抽象意義上的經(jīng)濟(jì)規(guī)定，它否定了經(jīng)濟(jì)本身，創(chuàng)造了一個(gè)人類社會(huì)的經(jīng)濟(jì)。在這一否定過程中，它揚(yáng)棄了經(jīng)濟(jì)自身運(yùn)

作邏輯的自我封閉和自我局限，使其在人類社會(huì)這個(gè)更廣泛、更全面的舞臺(tái)上塑造了自我。當(dāng)然，經(jīng)濟(jì)在人類社會(huì)中并沒有丟失其本體性，即追求利益的最大化，只是使其本體性在人類社會(huì)里得到了發(fā)展與進(jìn)步。

這種發(fā)展主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面，一方面是經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程的規(guī)制，另一方面是經(jīng)濟(jì)運(yùn)行結(jié)果的規(guī)制。

經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程的規(guī)制主要表現(xiàn)為：國家通過立法手段，在整合了政治、社會(huì)、文化等因素的基礎(chǔ)上，以尊重經(jīng)濟(jì)本身的運(yùn)行規(guī)律為原則，創(chuàng)造了一個(gè)法律化的全方位的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行體系和秩序；國家通過執(zhí)法手段使經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行嚴(yán)格限制在為其設(shè)定的法律化的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行體系和秩序中，以此避免經(jīng)濟(jì)運(yùn)行本身的異化或外界對經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程的干擾和破壞，實(shí)現(xiàn)人類社會(huì)的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的目的；國家通過司法手段，對阻礙人類社會(huì)的經(jīng)濟(jì)的目的的實(shí)現(xiàn)的因素進(jìn)行清理，徹底維護(hù)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的體系和秩序。相對應(yīng)，法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)也在這一過程中有三種表現(xiàn)：首先，法的價(jià)值因法在制度層面滿足了經(jīng)濟(jì)本性受規(guī)制的經(jīng)濟(jì)的需要而得到在制度層面的實(shí)現(xiàn)；其次，法的價(jià)值因法在實(shí)際效果層面滿足了經(jīng)濟(jì)本性受規(guī)制的需要而在實(shí)際效果層面的

到了實(shí)現(xiàn)；最后，隨著司法對人類社會(huì)的經(jīng)濟(jì)體系和經(jīng)濟(jì)秩序的徹底維護(hù)，法的價(jià)值也就因經(jīng)濟(jì)本性受規(guī)制的經(jīng)濟(jì)的需要得到徹底的滿足而得到徹底實(shí)現(xiàn)。

經(jīng)濟(jì)運(yùn)行結(jié)果的規(guī)制主要表現(xiàn)為法對經(jīng)濟(jì)運(yùn)行所生成的社會(huì)財(cái)富的分配格局的安排與調(diào)整。歷史已經(jīng)證明，不受規(guī)制的自由主義經(jīng)濟(jì)的必然結(jié)果就是社會(huì)財(cái)富分配的嚴(yán)重兩極化，其表現(xiàn)形式為壟斷的產(chǎn)生，這種壟斷是廣義上的，即少數(shù)人對大多數(shù)社會(huì)資源的不合理占有。而這樣的結(jié)果既不能符合人類社會(huì)的普遍需求，也會(huì)阻礙甚至破壞經(jīng)濟(jì)自身的進(jìn)步和發(fā)展（例如爆發(fā)災(zāi)難性的經(jīng)濟(jì)危機(jī)）。而經(jīng)濟(jì)結(jié)果的規(guī)制就是要在與經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程的規(guī)制銜接的基礎(chǔ)上，讓經(jīng)濟(jì)運(yùn)行結(jié)果符合人類社會(huì)的整體利益。具體來說，可以有以下幾個(gè)方面：1，明晰社會(huì)財(cái)富的所有者及劃定其合理權(quán)限，從而預(yù)防不必要的經(jīng)濟(jì)糾紛；2，不斷調(diào)整不合理的社會(huì)財(cái)富占有狀況，使社會(huì)財(cái)富發(fā)揮最大的效益；3，用較低的成本解決已經(jīng)發(fā)生的經(jīng)濟(jì)糾紛；4，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，并通過改革工具的辦法提升生產(chǎn)力；5，遏制對自然資源的浪費(fèi)，保護(hù)自然資源的良性發(fā)展。[8]

當(dāng)法律對經(jīng)濟(jì)運(yùn)行結(jié)果的規(guī)制實(shí)現(xiàn)時(shí)，法的價(jià)值在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域就應(yīng)該完滿的實(shí)現(xiàn)了。

四、契約的社會(huì)存在模式

“羅馬法上的‘契約’，其拉丁文‘contractus’本義為‘相互交易’、‘連在一起’，引申到法律上，則是兩個(gè)以上當(dāng)事人的意思合致”。[9]以羅馬法的契約制度為源頭，近代世界發(fā)展成為一個(gè)主要以私法為主的市民社會(huì)，而契約則是這個(gè)私法社會(huì)的成員普遍采用的交往方式。契約以兩個(gè)以上當(dāng)事人的意思合致為基礎(chǔ)，充分實(shí)現(xiàn)了人類對自由這一崇高價(jià)值的追求。在一個(gè)自由的契約社會(huì)里，人與人之間的交往活動(dòng)都是基于自己的自由意志達(dá)成的協(xié)議，這個(gè)協(xié)議被法律認(rèn)可，從而獲得強(qiáng)制力的保證。這個(gè)自由的契約社會(huì)是一個(gè)這樣的社會(huì)圖景：在法律的保障下，人們通過契約行為，在充分實(shí)現(xiàn)了自己的自由意志的基礎(chǔ)上，通過與社會(huì)各方的物質(zhì)或者精神上的交換，滿足了自己各方面的需求。這個(gè)社會(huì)是人的本體性價(jià)值極度彰顯的社會(huì)，人在這樣的社會(huì)中充分實(shí)現(xiàn)了自我的存在，這無疑是人類的終極需求。又因?yàn)樯鐣?huì)的主體和最終落腳點(diǎn)是每一個(gè)社會(huì)成員，因此，對每一個(gè)社會(huì)成員的需要的滿足也就成為了法在這個(gè)社會(huì)中最高的價(jià)值追求。而這一社會(huì)圖景實(shí)質(zhì)上就是本節(jié)所要論述的“契約的社會(huì)存在模式”。在這樣的社會(huì)中，法律通過契約的形式（契約由法律認(rèn)可而對當(dāng)事人具有拘束力，因此契約不僅僅是當(dāng)事人之間的意思合致，它也體現(xiàn)和包含有法律的意志）使人的自由地從事社會(huì)行為的需要得到可靠的滿足，使人的本體性價(jià)值得到了極大的實(shí)現(xiàn)。這樣，法的價(jià)值就在這個(gè)市民社會(huì)領(lǐng)域得到了實(shí)現(xiàn)。

但是，我們必須看到，契約的自由僅僅是形式上的自由，因而法在契約層面上滿足市民社會(huì)成員對本體性價(jià)值的實(shí)現(xiàn)的需要也僅僅是形式上的，而在這個(gè)意義上其價(jià)值的實(shí)現(xiàn)必然也只是形式上的。而作為活生生的存在物，人不可能僅僅將其需要的滿足停留在形式上，人必然要追求可感的、現(xiàn)實(shí)的乃至實(shí)在的需要的滿足。因此法的價(jià)值要在這一層次上實(shí)現(xiàn)自身，就必須讓市民社會(huì)成員的本體性價(jià)值需要得到世俗化的滿足，而這就要求法不僅僅是認(rèn)可契約的效力，更要為契約的締造者提供實(shí)質(zhì)上是自由的締約基礎(chǔ)和保障以在實(shí)質(zhì)上實(shí)現(xiàn)契約化的自由，而這一實(shí)質(zhì)上是自由的締約基礎(chǔ)和保障就是下面將要論述的契約的社會(huì)基礎(chǔ)。

這里我將把一個(gè)社會(huì)的社會(huì)基礎(chǔ)狀況成為“社會(huì)安排”。社會(huì)安排是指一個(gè)社會(huì)所有的抽

象的和具體的社會(huì)要素在構(gòu)成一個(gè)整體社會(huì)的社會(huì)框架里所處的狀態(tài)，這種狀態(tài)反映了某種（抽象意義上的）或某一個(gè)（具體化的）社會(huì)要素在這個(gè)社會(huì)中所受到的社會(huì)待遇。這些社會(huì)要素包括社會(huì)成員、社會(huì)生產(chǎn)、社會(huì)分配、社會(huì)制度等等，而這種社會(huì)待遇即是一個(gè)社會(huì)

的社會(huì)要素在一個(gè)社會(huì)中的地位的反映。社會(huì)要素的構(gòu)建形態(tài)決定了一個(gè)社會(huì)的基本結(jié)構(gòu)。社會(huì)非盲目的對這些社會(huì)要素進(jìn)行構(gòu)建即是一個(gè)社會(huì)社會(huì)理性的體現(xiàn)。在所有的社會(huì)要素中，社會(huì)成員應(yīng)該是最核心的要素，人是社會(huì)的主體，已如前論。實(shí)際上無論是“社會(huì)安排”還是“社會(huì)理性”最本質(zhì)上都是由社會(huì)成員的意志決定的，“社會(huì)安排”是社會(huì)成員意志的社會(huì)化，“社會(huì)理性”是社會(huì)成員意志合理性的社會(huì)表現(xiàn)。因此，一個(gè)社會(huì)的社會(huì)基礎(chǔ)狀況實(shí)質(zhì)上是由社會(huì)成員的意志根本決定的，反過來一個(gè)社會(huì)的社會(huì)基礎(chǔ)狀況或者超越社會(huì)的人類所賴以生存的客觀自然狀況也影響或制約著社會(huì)成員意志的表達(dá)，尤其可能制約社會(huì)成員意志合理性的實(shí)現(xiàn)。

社會(huì)成員意志合理性的最本質(zhì)規(guī)定性就是社會(huì)成員意志符合每一個(gè)社會(huì)成員的需要、體現(xiàn)并在主觀層面實(shí)現(xiàn)了這種需要，因?yàn)樯鐣?huì)成員意志是每一個(gè)社會(huì)成員意志的集合體，當(dāng)然這個(gè)集合體并非所有意志的機(jī)械相加，而是通過協(xié)商與競爭“熔煉”而成的表現(xiàn)為社會(huì)整體意志的一個(gè)有機(jī)的社會(huì)成員意志的集合體，而只有基本反映并滿足了所有社會(huì)成員利益訴求的意志集合體才能算作是一個(gè)理性的社會(huì)意志。而意志最終表現(xiàn)為某種需求，這樣社會(huì)成員意志就必然將由全體社會(huì)成員的共同需要來決定其性質(zhì)和存在。這是一個(gè)社會(huì)達(dá)致社會(huì)理性狀態(tài)所必然要遵循的規(guī)律。而正是這樣一個(gè)有社會(huì)理性的社會(huì)的社會(huì)基礎(chǔ)才是真正意義上的契約的社會(huì)基礎(chǔ)，只有在這樣的社會(huì)中“契約”才能在實(shí)質(zhì)意義上實(shí)現(xiàn)。

法律的任務(wù)是將以上由社會(huì)理性加以調(diào)節(jié)的社會(huì)安排從抽象的主觀層面加以客觀化。具體表現(xiàn)為將這個(gè)社會(huì)安排的的基本框架用擬制的方法制度化使之成為這個(gè)社會(huì)的社會(huì)規(guī)范和社會(huì)秩序，而這個(gè)社會(huì)規(guī)范很顯然就是契約的社會(huì)基礎(chǔ)的另一種形式，即從主觀層面落實(shí)到現(xiàn)實(shí)層面，而法律以強(qiáng)制力保證這種落實(shí)的實(shí)現(xiàn)。在這里，法的價(jià)值就在這一落實(shí)、落實(shí)的實(shí)現(xiàn)中實(shí)現(xiàn)了，這是一種實(shí)質(zhì)意義上的實(shí)現(xiàn)，它徹底實(shí)現(xiàn)了契約自由，實(shí)現(xiàn)了人類要求的本體性價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。

五、文化本質(zhì)論

法律作為人類高度理性化的產(chǎn)物，本質(zhì)上是人類觀念的體現(xiàn)，是一種文化。在社會(huì)中，

人們形成了共同的認(rèn)識(shí)、理念，并遵循著一定的規(guī)則和秩序，這就是文化。文化體現(xiàn)于人類社會(huì)的各種活動(dòng)中，包括認(rèn)識(shí)世界的活動(dòng)和改造世界的活動(dòng)，社會(huì)中的一切存在物都是文化的體現(xiàn)，法律也不例外。而一個(gè)法治社會(huì)更是形成了對法文化的必要性需求，因?yàn)榉ǖ谋举|(zhì)是文化，法治社會(huì)必然是有法文化內(nèi)涵的社會(huì)，否則其就不會(huì)存在。

文化的成分是符號(hào)、意義。其中“符號(hào)”是文化的社會(huì)載體，文化通過文化符號(hào)賦予社會(huì)以文化表征；“意義”是文化的內(nèi)涵和本質(zhì)，是文化的本質(zhì)規(guī)定，決定了各種不同文化的性質(zhì)和意義。相對應(yīng)的，法律作為一種特殊的文化，其文化意義上的成分也有兩個(gè)方面的內(nèi)容：其一，法的文化氛圍；其二，法的文化機(jī)制和意義。

法的文化氛圍是指法作為一種文化在社會(huì)中的存在狀態(tài)，它有兩方面的含義。一方面，法通過各種文化符號(hào)客觀的在社會(huì)中建立了自己的法符號(hào)網(wǎng)絡(luò)，這個(gè)法符號(hào)網(wǎng)絡(luò)就表現(xiàn)為一種法文化；另一方面，表現(xiàn)為社會(huì)主體對法的種種認(rèn)識(shí)、觀念和評價(jià)等主觀性的態(tài)度，這些態(tài)度也表現(xiàn)為一種法文化。

法的符號(hào)包括各項(xiàng)法律文件、各個(gè)法律機(jī)關(guān)（如法庭、監(jiān)獄等）、各種法律活動(dòng)（如執(zhí)法活動(dòng)、審判活動(dòng)）等等有法律因素的社會(huì)現(xiàn)象。這些法符號(hào)表面上是形式化的，但實(shí)際上對于法文化來說實(shí)在具有重大的意義，它使一個(gè)社會(huì)具有法文化的表征，從而為法文化進(jìn)一步滲透進(jìn)社會(huì)運(yùn)作而促進(jìn)社會(huì)的良性運(yùn)行打下了深厚的基礎(chǔ)、提供了充沛的滲透資源和載體。沒有法符號(hào)的法文化將成為人類永恒的玄思，而不具有任何現(xiàn)實(shí)的意義。

社會(huì)主體對法的認(rèn)識(shí)、觀念、評價(jià)等主觀性的態(tài)度也是法的文化氛圍的重要方面。本來文化就是人類社會(huì)特有的現(xiàn)象，它依賴于人類社會(huì)的存在而存在，不同種群的文化具有各自的特殊性也是在這個(gè)意義上說的。因此可以看出，社會(huì)主體的法的主觀性態(tài)度不僅反映了這種法文化，也在規(guī)定著這種法文化。如果人類對某一存在物一無所知，那么就絕對不會(huì)存在有關(guān)這一存在物的文化。因此，社會(huì)主體對法的認(rèn)識(shí)將在相當(dāng)程度上決定法的命運(yùn)。

法的文化氛圍的兩方面的內(nèi)容在有機(jī)的互動(dòng)--社會(huì)主體通過法符號(hào)網(wǎng)絡(luò)形成了對法的各種主觀性態(tài)度，社會(huì)主體的主觀性態(tài)度又影響著法符號(hào)的組合和運(yùn)作--中形成了完整的法的文化氛圍，至此，法的價(jià)值也在這個(gè)法社會(huì)對法的文化氛圍的必要性需求得到滿足時(shí)實(shí)現(xiàn)了。

一個(gè)法社會(huì)難道僅僅會(huì)滿足于自身的法的文化氛圍嗎？顯然不會(huì)。一個(gè)法社會(huì)必然會(huì)需求法滿足其更具實(shí)在意義的需求，例如良好的社會(huì)運(yùn)行秩序的建立、社會(huì)公正觀念的塑造等。這就涉及到法的文化機(jī)制和意義這一問題了。

法的文化機(jī)制和意義必然要在一個(gè)存在法的文化氛圍的社會(huì)中實(shí)現(xiàn)，文化問題的解決有賴于文化條件的滿足。法的文化機(jī)制和意義具體是指法文化作用于社會(huì)所產(chǎn)生的的過程及效果。從這個(gè)定義似乎可以看出，之前談到的法的文化氛圍也應(yīng)該屬于法的文化機(jī)制和意義這個(gè)范疇，因?yàn)榉ǖ奈幕諊欠ㄎ幕ㄟ^作用于社會(huì)使社會(huì)具有法文化表征而形成的一種社會(huì)狀態(tài)。事實(shí)確實(shí)如此，法的文化機(jī)制和意義實(shí)際上是對法的文化氛圍的進(jìn)一步展開和發(fā)展，它使法的文化氛圍不僅僅只是一個(gè)氛圍，更產(chǎn)生了一個(gè)實(shí)際的效果。法的文化機(jī)制和意義是對法的文化氛圍的更深層次的動(dòng)態(tài)的剖析，因此，在論述法的文化機(jī)制和意義時(shí)仍從法的文化氛圍的兩個(gè)方面入手，進(jìn)行更深刻分析。

前面談到，社會(huì)主體通過法符號(hào)網(wǎng)絡(luò)形成了對法的認(rèn)識(shí)、觀念、評價(jià)等主觀性態(tài)度。那么，這些主觀性態(tài)度是如何形成的呢？這些主觀性又有什么現(xiàn)實(shí)的意義呢？對于這些既抽象又復(fù)雜的問題，回答起來將十分困難，也不易使讀者理解。事實(shí)上我們只要略舉一例就可有效地說明這個(gè)問題。法庭對罪犯的莊嚴(yán)判決使社會(huì)主體既由于感受到法的威嚴(yán)又由于感受到刑罰的恐懼而產(chǎn)生守法意識(shí)乃至守法行為，從而使社會(huì)滿足了對秩序的需求；同樣是上述例子，這一法現(xiàn)象還體現(xiàn)為對犯罪行為的否定與譴責(zé)，以及對受害人的肯定與安撫，從而使社會(huì)主體感受到社會(huì)公正，有力地鞏固了社會(huì)公正的觀念，滿足了社會(huì)對公正的需求……當(dāng)然社會(huì)主體通過法符號(hào)網(wǎng)絡(luò)形成的法的主觀性態(tài)度也可能是消極的，因?yàn)榉ǚ?hào)也會(huì)由于組合和運(yùn)作的錯(cuò)位而發(fā)生異化，而且其形成過程也是一個(gè)深刻的、反復(fù)的、曲折的形態(tài)。總之，在這個(gè)過程中，法的價(jià)值也隨之漸進(jìn)實(shí)現(xiàn)，而這一實(shí)現(xiàn)之路必然也是深刻、反復(fù)的、曲折的。

另一方面，在社會(huì)主體形成了各種對法的主觀性態(tài)度之后，基于其自身的需求（如公正、秩序等）也會(huì)對法符號(hào)的組合和運(yùn)作是施加影響，使之按照其需要的指向進(jìn)行優(yōu)化，具體表現(xiàn)為法律制度的改良活動(dòng)。有關(guān)這一運(yùn)作機(jī)理的討論已經(jīng)超出了本文的研究范圍，在此不論。

至此，法在文化這一領(lǐng)域經(jīng)過法的文化氛圍、法的文化機(jī)制和意義的不斷深化中滿足了文化對滲透社會(huì)、作用社會(huì)而形成法治社會(huì)法文化內(nèi)涵的需求，從而實(shí)現(xiàn)了自身的文化意義上的價(jià)值。

六、當(dāng)代中國法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)窺探

作為本文結(jié)尾，以及一種超乎理論研究的現(xiàn)實(shí)關(guān)懷，作者主要想基于自己的社會(huì)體驗(yàn)，對當(dāng)代中國法在社會(huì)現(xiàn)實(shí)運(yùn)作過程中的價(jià)值實(shí)現(xiàn)現(xiàn)狀做一下“窺視”，并作簡略探討。

當(dāng)代中國法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)的單極化。這種單極化的現(xiàn)象集中表現(xiàn)在政治領(lǐng)域，主要表現(xiàn)為著重法的政治性工具的價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，而忽略了法的超越政治性工具的政治性的價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。在法律主要以“權(quán)力”的面貌呈現(xiàn)在權(quán)力執(zhí)行者的面前時(shí)，“法律至上”成為他們?yōu)檎闹匾ぞ撸?dāng)法律主要以與其權(quán)力相對立的公民權(quán)利時(shí)，法律虛無主義在他們的頭腦中就將泛濫。這種現(xiàn)象很可能使法在政治領(lǐng)域完全淪落為政治的工具，使法成為純粹的權(quán)力的奴隸，不利于中國政治與法治的進(jìn)步。

當(dāng)代中國法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)的形式化。這是指法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)止于形式，徒具其表而不具有實(shí)質(zhì)性的內(nèi)容。這種形式化的現(xiàn)象集中表現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)和文化領(lǐng)域。如在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域著重建立一個(gè)表面上的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行秩序，而經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的實(shí)質(zhì)上合理的秩序卻根本沒有建立，當(dāng)前社會(huì)兩級(jí)分化現(xiàn)象及貧富差距日益嚴(yán)重的現(xiàn)象即是最好的例證。再如在文化領(lǐng)域，各種法符號(hào)一應(yīng)俱全，但民眾的法意識(shí)卻深感匱乏，法律文化往往在實(shí)踐層面乃至理論研究層面被政治文化、道德文化奴役，不能不說這是由于形式化在作怪。

當(dāng)代中國法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)“貴族”化。這主要表現(xiàn)為作為現(xiàn)代文明社會(huì)標(biāo)志的法律制度資源往往在事實(shí)上被社會(huì)的優(yōu)勢群體（例如，與農(nóng)村人相對的城里人，與窮人相對的有錢人，與“文盲”相對應(yīng)的知識(shí)人等）獨(dú)占享受，而國家的這種制度資源本應(yīng)該由全體國民平等共享，并對他們的平等的生存和尊嚴(yán)加以有力的實(shí)現(xiàn)和保障。

以上本文所探討的法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)的四個(gè)面向--政治性工具、規(guī)制經(jīng)濟(jì)的本性、契約的社會(huì)存在模式及文化本質(zhì)論--構(gòu)成了法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)的基本框架和結(jié)構(gòu)，是法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)這一問題的“綱”，各個(gè)面向的內(nèi)在的復(fù)雜成分以及所有這些相互之間的有機(jī)聯(lián)系又構(gòu)成了法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)這一問題的“目”。這啟示我們，法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)這一問題遠(yuǎn)不像本文所分析的那樣綱目清晰，一目了然，其內(nèi)在的縱橫交錯(cuò)是遠(yuǎn)非文本分析所能把握的。但是，這并不能說明本文是無價(jià)值的，因?yàn)槿魏蔚膯栴}都必須通過一定的認(rèn)識(shí)路徑加以把握，理論建構(gòu)有助于認(rèn)識(shí)主體認(rèn)識(shí)目的的實(shí)現(xiàn)，當(dāng)然這是見仁見智的事情。本文理論建構(gòu)的目的在于，從宏觀上構(gòu)建起法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)的基本綱目，將這一問題“結(jié)構(gòu)化”。結(jié)構(gòu)是由結(jié)構(gòu)各部分組建和證成的，結(jié)構(gòu)各部分都在結(jié)構(gòu)的存在和功能的發(fā)揮中起著平等的作用，結(jié)構(gòu)各部分的異化--缺位、錯(cuò)位等非正位--都會(huì)導(dǎo)致結(jié)構(gòu)整體的異化，因此我們應(yīng)該給予法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)這一問題所涉及因素平等的關(guān)切。當(dāng)代中國法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)之所以會(huì)出現(xiàn)“單極化”、“形式化”、“貴族化”等異化形態(tài)，很大程度上是我們沒有從法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)這一問題整體結(jié)構(gòu)的立場去認(rèn)識(shí)這一問題的理論和實(shí)踐內(nèi)涵，相反，我們在認(rèn)識(shí)這一問題時(shí)，往往先入為主的解構(gòu)了這一問題，從片面的立場做對自己有利的闡述。這樣認(rèn)識(shí)問題的結(jié)局必然是，由于片面的法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)認(rèn)識(shí)得不到整體的法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)認(rèn)識(shí)的關(guān)照，最終使法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)不成其為法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)、使法的價(jià)值不成其為法的價(jià)值、使法不成其為法。當(dāng)代中國法治似是而非的現(xiàn)狀的癥結(jié)可以說就在于此，這不能不引起我們的反思與重視。

當(dāng)然，當(dāng)代中國法的價(jià)值實(shí)現(xiàn)的這種種表現(xiàn)很多都是根源于非法律的原因，即從根本上來說不是由這個(gè)國家的法律制度本身造成的，而更多是由于各種復(fù)雜的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)等現(xiàn)實(shí)情況造成的。（當(dāng)然法律制度本身也還有很多需要改進(jìn)的地方）這里，其實(shí)涉及到了另一個(gè)結(jié)構(gòu)性的問題，即社會(huì)結(jié)構(gòu)的問題。因此，要想徹底改變這些非正常的法的價(jià)值是現(xiàn)狀，必須從社會(huì)生活的各個(gè)方面入手，從整體上重塑整個(gè)社會(huì)的基本結(jié)構(gòu)，使之有利于法的價(jià)值的全面實(shí)現(xiàn)。

【參考文獻(xiàn)】

[1]參見：卓澤淵著《論法的價(jià)值》法律出版社1999年版，第3頁

[2]參見：朱景文主編《法理學(xué)》中國人民大學(xué)出版社2008年版，第6頁

[3]參見：《馬克思恩格斯全集》第十九卷，中譯本，人民出版社1963年版，第406頁

[4]參見：周旺生主編《法理學(xué)》西安交通大學(xué)出版社2006年9月，第152頁

[5]參見：(美）龐德《通過法律控制社會(huì)》中譯本，商務(wù)印書館1984年版，第87

[6]參見：周旺生著《法理探索》人民出版社2005年8月，第75頁

篇7

與眾多法律相同，制定刑法必須建立在充足的依據(jù)之上，例如，依據(jù)憲法、政策、事實(shí)等。還要再次說明，“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”有時(shí)候難以反映出社會(huì)的本質(zhì)，是伴隨著文化等的產(chǎn)物，所以刑法所反應(yīng)的社會(huì)實(shí)際背景不應(yīng)是“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”。值得認(rèn)同的是，讓人們認(rèn)識(shí)到人為制造的風(fēng)險(xiǎn)是“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”理論的深遠(yuǎn)意義。無論在什么情況下，人們都應(yīng)了解活動(dòng)的危險(xiǎn)性，并且在風(fēng)險(xiǎn)面前做出正確抉擇。往往，從事社會(huì)科學(xué)研究的人們更加不重視風(fēng)險(xiǎn)。與現(xiàn)實(shí)社會(huì)進(jìn)行比較，“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”中人為制造的風(fēng)險(xiǎn)被夸張擴(kuò)大，其他則被減小。例如，爆炸等人類所引起的事故造成的傷亡少于地震等自然災(zāi)害造成的傷亡。是什么原因讓人們產(chǎn)生這種觀點(diǎn)呢?我的分析如下:(1)這么多年以來，人們早已經(jīng)歷了很多次的自然災(zāi)害，對其危險(xiǎn)都有了一定的認(rèn)識(shí)，但是對人為造成的危險(xiǎn)有不可預(yù)知性，從另一方面來說，并不是說外在危險(xiǎn)已不存在，只是說明人們對危險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)范圍擴(kuò)大，也更加全面。再者，隨著社會(huì)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，也帶來了新的風(fēng)險(xiǎn)，如轉(zhuǎn)基因、農(nóng)藥、空難等以前并沒有的風(fēng)險(xiǎn)。其實(shí)，現(xiàn)代社會(huì)并不是風(fēng)險(xiǎn)變多了，是人們對于風(fēng)險(xiǎn)了解的更加全面，也更加敏感。人們對于風(fēng)險(xiǎn)增加的認(rèn)識(shí)，是多個(gè)因素共同作用的結(jié)果，從某種意義上來說，風(fēng)險(xiǎn)增加反而意味著社會(huì)科學(xué)的落后。(2)人們認(rèn)識(shí)的風(fēng)險(xiǎn)并不是產(chǎn)生于事件的后果，而是受到心理、媒體、文化等多方面的影響。例如媒體對于人們的引導(dǎo)作用，媒體的渲染程度與角度的不同，都會(huì)使大眾產(chǎn)生不同的感知，對人為引起的風(fēng)險(xiǎn)也會(huì)變得敏感。(3)在大多數(shù)時(shí)候，人們認(rèn)為大自然是和善的，隨著環(huán)境問題的加劇，人們更加喜歡大自然甚至可以寬容自然災(zāi)害，卻不能容忍人為制造的危害，這是由于人們對人類的一些行為感到憤怒。“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”反映的并不一定是真實(shí)的社會(huì)，所以，刑法所反應(yīng)的社會(huì)實(shí)際背景不應(yīng)是“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)。

三、“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”之刑罰處罰范圍

諸多學(xué)者在討論關(guān)于“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”的刑法規(guī)制時(shí)都建議加大范圍。許多國家刑法的處罰范圍擴(kuò)大都是“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”的緣故，還有很多學(xué)者認(rèn)為可以用刑法防范風(fēng)險(xiǎn)，利用刑法減輕或者消除風(fēng)險(xiǎn)。哪怕是在“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”，我們也不是特別認(rèn)同刑法的預(yù)防作用，例如交通事故的預(yù)防，改善交通等實(shí)際措施的采取比僅僅是法律規(guī)范的作用更加有效。事實(shí)上，刑法保護(hù)如果過早反而不利于保護(hù)公民的權(quán)利，因?yàn)樗p視了自由，所以往往會(huì)導(dǎo)致處罰過重。

四、“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”之刑法違法根據(jù)

在此問題上，刑法學(xué)界有行為和結(jié)果無價(jià)值論兩種觀點(diǎn)，并一直存在爭論。許多學(xué)者否定法益概念，隨著社會(huì)科學(xué)的發(fā)展和生活水平的提高，受到刑法保護(hù)的法益范圍在發(fā)生一定程度的變化，并且，法益所占的地位至關(guān)重要。還有諸多學(xué)者堅(jiān)持行為無價(jià)值論。但我認(rèn)為，因?yàn)樾袨槎加心且欢ǖ娘L(fēng)險(xiǎn)，才要慎重考慮，比較價(jià)值與其危害的多少，從而判定處罰標(biāo)準(zhǔn)，這正是結(jié)果無價(jià)值論。從許多方面考慮，“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”更應(yīng)該用刑法進(jìn)行規(guī)制，更應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持結(jié)果無價(jià)值論。

五、“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”之刑事責(zé)任根據(jù)

許多學(xué)者支持嚴(yán)謹(jǐn)遵守責(zé)任，反對責(zé)任主義。有人提出“責(zé)任主義”，卻只是結(jié)果責(zé)任的復(fù)制版，甚至對人的傷害更大，因?yàn)橹挥械犬a(chǎn)生了危害才開始追查，而“責(zé)任主義”是說只要參加了風(fēng)險(xiǎn)活動(dòng)，無論有無風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生，都要承擔(dān)責(zé)任。若真是像這樣，公民將失去自由;還有人提出“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”致使責(zé)任不在主觀化。“客觀”一詞有多種解釋，可是“客觀”的說法并不代表“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”必須采納這種觀點(diǎn)，而且“客觀說”也是在“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”之前就有的。先拋開“客觀說”是否恰當(dāng)這一點(diǎn)，哪怕采取了這一學(xué)說，也不能保證內(nèi)容就是客觀可行的。

篇8

(一)基本養(yǎng)老保險(xiǎn)行政法規(guī)的制定

在養(yǎng)老保險(xiǎn)方面，《社會(huì)保險(xiǎn)法》對基本養(yǎng)老保險(xiǎn)進(jìn)行規(guī)定的條文只有13條，1000余字，法律供給嚴(yán)重不足，對一些基本問題規(guī)定很少或語焉不詳，例如養(yǎng)老保險(xiǎn)的繳費(fèi)基數(shù)、費(fèi)率、養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶的性質(zhì)，企業(yè)職工和機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險(xiǎn)的關(guān)系等。國務(wù)院2014年2月7日召開常務(wù)會(huì)議，決定合并新型農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)和城鎮(zhèn)居民社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)，建立全國統(tǒng)一的城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度。以此為契機(jī)，完善養(yǎng)老保險(xiǎn)制度，加快《養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》的出臺(tái)，更好地保障公民的養(yǎng)老保險(xiǎn)權(quán)益。在制定條例時(shí)，宏觀上應(yīng)該堅(jiān)持《社會(huì)保險(xiǎn)法》中的基本原則，維護(hù)其權(quán)威性，同時(shí)要從我國的基本國情出發(fā)，既要堅(jiān)持立法技術(shù)的科學(xué)性原則，又要堅(jiān)持法律制度自身的邏輯性和嚴(yán)謹(jǐn)性。最重要的是，應(yīng)當(dāng)突出《條例》對《社會(huì)保險(xiǎn)法》內(nèi)容的具體實(shí)施，并體現(xiàn)其實(shí)踐可操作性。微觀上應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注以下重大問題，包括經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡導(dǎo)致的養(yǎng)老保險(xiǎn)的制度碎片化，養(yǎng)老保險(xiǎn)參保結(jié)構(gòu)性矛盾，財(cái)務(wù)可持續(xù)性的挑戰(zhàn)以及歷史遺留問題帶來的隱形債務(wù)問題等方面。

(二)基本醫(yī)療保險(xiǎn)行政法規(guī)的制定

在醫(yī)療保險(xiǎn)方面，世界各國醫(yī)療保險(xiǎn)法律制度發(fā)展的歷史已經(jīng)證明，醫(yī)療保險(xiǎn)法律制度是醫(yī)療保險(xiǎn)制度建立、實(shí)施和改革完善的依據(jù)和法律保障，同時(shí)，在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定方面起著重要作用。目前我國醫(yī)療保險(xiǎn)法的基本法淵源是《社會(huì)保險(xiǎn)法》，但其對醫(yī)療保險(xiǎn)的規(guī)定只有10條，856個(gè)字，僅對醫(yī)療保險(xiǎn)的制度框架作了規(guī)定。對于作為醫(yī)療保險(xiǎn)制度必備要件的城鄉(xiāng)醫(yī)療保險(xiǎn)統(tǒng)籌、城鎮(zhèn)居民醫(yī)保和新農(nóng)合的籌資機(jī)制、費(fèi)用分擔(dān)機(jī)制、支付制度等內(nèi)容，《社會(huì)保險(xiǎn)法》卻無明確規(guī)定，用的是法律的“授權(quán)”性規(guī)定，如“具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”或類似表述。因目前沒有醫(yī)療保險(xiǎn)單行法律或單行條例，現(xiàn)實(shí)中只能依據(jù)國務(wù)院的決定、通知、指導(dǎo)意見和部門規(guī)章，例如，1998年國務(wù)院的《關(guān)于城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度的決定》，2004年國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)衛(wèi)生部等部門《關(guān)于進(jìn)一步做好新型農(nóng)村合作醫(yī)療試點(diǎn)工作指導(dǎo)意見的通知》、2007年國務(wù)院的《關(guān)于開展城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險(xiǎn)試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》等。地方層面多通過地方性法規(guī)或政府規(guī)章指導(dǎo)當(dāng)?shù)蒯t(yī)療保險(xiǎn)工作，但是法律責(zé)任缺失的現(xiàn)象普遍存在，導(dǎo)致法律的強(qiáng)制性和懲罰機(jī)制被弱化，使醫(yī)療保險(xiǎn)的有效實(shí)施打了折扣。在制定《基本醫(yī)療保險(xiǎn)條例》時(shí)應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注基本醫(yī)療保險(xiǎn)的城鄉(xiāng)統(tǒng)籌問題、醫(yī)療保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)和異地就醫(yī)醫(yī)療費(fèi)用結(jié)算問題以及繳費(fèi)年限的確定。

(三)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)條例的制定

在社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)方面，我國沒有專門的社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)相關(guān)立法，主要是體現(xiàn)在一些行政法規(guī)、部門規(guī)章和地方性法規(guī)，例如。如1999年1月國務(wù)院頒布《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》，2007年勞動(dòng)和社會(huì)保障部頒布的《社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)內(nèi)部控制暫行辦法》等。這些法律規(guī)定的要么過于原則化，要么過于具體，只局限在某一個(gè)問題上。在立法中，重點(diǎn)關(guān)注社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的定位、組織形式、運(yùn)行機(jī)制和其與政府的關(guān)系以及政府的責(zé)任等問題。

篇9

2006年6月15日，國務(wù)院下發(fā)了《關(guān)于保險(xiǎn)業(yè)改革發(fā)展的若干意見》，指出保險(xiǎn)業(yè)是金融體系和社會(huì)保障體系的重要組成部分，要求保險(xiǎn)業(yè)要統(tǒng)籌發(fā)展城鄉(xiāng)商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)，積極參與企業(yè)年金業(yè)務(wù)，完善多層次社會(huì)保障體系。養(yǎng)老保險(xiǎn)是一項(xiàng)公益性事業(yè)，壽險(xiǎn)公司有義務(wù)也有責(zé)任在實(shí)現(xiàn)客戶、股東、員工三者利益科學(xué)、均衡發(fā)展的前提下，充分發(fā)揮在養(yǎng)老保險(xiǎn)領(lǐng)域的資金融通和社會(huì)管理功能，推動(dòng)養(yǎng)老保險(xiǎn)事業(yè)健康、快速發(fā)展。同時(shí)，從我國養(yǎng)老保障制度存在的弊端、發(fā)展趨勢及歷史經(jīng)驗(yàn)來看，壽險(xiǎn)公司加快發(fā)展商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)既是制度的要求，又有市場的需求，更順應(yīng)了歷史發(fā)展的潮流。

一、我國現(xiàn)有的養(yǎng)老保障體制與人民養(yǎng)老保障需求存在巨大矛盾，要求壽險(xiǎn)公司在養(yǎng)老保險(xiǎn)領(lǐng)域發(fā)揮更大的作用

我國養(yǎng)老保險(xiǎn)制度面臨的最大威脅就是人口的“未富先老”，也即財(cái)富積累速度嚴(yán)重落后老年人口對養(yǎng)老保障需求的增長速度。我國在2000年進(jìn)入老齡社會(huì)時(shí)，人均GDP僅為800美元，而發(fā)達(dá)國家進(jìn)入老齡社會(huì)時(shí)人均GDP已經(jīng)達(dá)到10000美元，積累的財(cái)富足以應(yīng)對“銀潮”。同時(shí)，我國在上世紀(jì)70年代末施行的計(jì)劃生育政策也造成人口老齡化速度遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于歐美國家（見表1）。這種“未富先老”以及老齡化速度過快的獨(dú)有現(xiàn)象導(dǎo)致了我國現(xiàn)行制度出現(xiàn)諸多的矛盾和不足，也引發(fā)了一些社會(huì)不和諧的因素的產(chǎn)生。

所需年數(shù)

表1部分國家60歲以上人口所占比重從9%增至18所需年數(shù)

當(dāng)前我國急需壽險(xiǎn)公司在養(yǎng)老保險(xiǎn)領(lǐng)域發(fā)揮作用，其原因主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面：首先，基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度覆蓋面小、保障水平低、職工繳費(fèi)負(fù)擔(dān)重，需要商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)的有效補(bǔ)充。其次，“城鄉(xiāng)二元”結(jié)構(gòu)下，農(nóng)村養(yǎng)老保障體系形同虛設(shè)，需要商業(yè)養(yǎng)老保障的積極參與；再次，機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和企業(yè)單位職工養(yǎng)老保險(xiǎn)實(shí)行“雙軌制”，兩類職工的養(yǎng)老金水平差距過大，社會(huì)收入的再分配不公，需要大力發(fā)展企業(yè)職工補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)或企業(yè)年金制度；最后，現(xiàn)有社保基金管理需要進(jìn)一步規(guī)范，需要借鑒商業(yè)保險(xiǎn)資金管理經(jīng)驗(yàn)。

二、我國養(yǎng)老保障制度由單一層次向多支柱模式過渡，為商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)的發(fā)展創(chuàng)造巨大的市場空間

自1994年世界銀行《防止老齡化危機(jī)，保護(hù)老年人及促進(jìn)增長的政策》的報(bào)告，倡導(dǎo)各國建立多支柱養(yǎng)老保障體系以來，世界上大多數(shù)國家都建立了由社會(huì)基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)（企業(yè)年金）、個(gè)人儲(chǔ)蓄性養(yǎng)老保險(xiǎn)組成的“三支柱”養(yǎng)老保障制度（見表2）。我國養(yǎng)老保障制度在經(jīng)歷了國家養(yǎng)老、企業(yè)養(yǎng)老、社會(huì)統(tǒng)籌以及統(tǒng)帳結(jié)合四個(gè)階段后，也正在向“三支柱”模式過渡。而且在演變過程中，國家、企業(yè)和個(gè)人三方在制度中的責(zé)任分?jǐn)倷C(jī)制將重新界定，個(gè)人領(lǐng)取養(yǎng)老金的權(quán)利與繳費(fèi)義務(wù)將實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一。

基本養(yǎng)老保險(xiǎn)縣

企業(yè)年金

儲(chǔ)蓄養(yǎng)老保險(xiǎn)

表2三支柱養(yǎng)老保障模式

同時(shí)，我國養(yǎng)老制度未來的發(fā)展將會(huì)呈現(xiàn)以下趨勢。一是社會(huì)化趨勢。資金籌集社會(huì)化，管理服務(wù)社會(huì)化，養(yǎng)老金發(fā)放社會(huì)化，職工養(yǎng)老將獨(dú)立于國家和企業(yè)之外。二是市場化趨勢。基金籌集市場化，基金管理運(yùn)作市場化。三是責(zé)任主體多元化趨勢。四是制度化趨勢。伴隨法規(guī)的完善，養(yǎng)老保障將走上制度化、規(guī)范化、法制化軌道。這種結(jié)構(gòu)的調(diào)整和發(fā)展趨勢為壽險(xiǎn)公司提供了巨大的市場空間。壽險(xiǎn)公司通過資金融通和社會(huì)管理功能，即可以參與社保基金第三方管理，又可以為企業(yè)年金提供受托管理、賬戶管理和投資管理服務(wù)，更可以發(fā)揮行業(yè)天然優(yōu)勢，開發(fā)銷售個(gè)人養(yǎng)老儲(chǔ)蓄產(chǎn)品。

三、世界養(yǎng)老保障制度發(fā)展的歷史潮流，決定商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)必然成為社會(huì)保障體系的重要構(gòu)成

歐美等發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)告訴我們，養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的發(fā)展是一個(gè)循序漸進(jìn)、逐步完善的過程，是隨著社會(huì)財(cái)富的逐漸增加而不斷調(diào)整的過程。從17世紀(jì)英國的《濟(jì)貧法》到19世紀(jì)末德國社會(huì)保險(xiǎn)制度的誕生，從1935年美國《社會(huì)保障法》的頒布到歐洲福利國家制度的確立，直到應(yīng)對人口老齡化而對“三支柱”養(yǎng)老保障模式的確立，國家在養(yǎng)老保障中承擔(dān)的責(zé)任正在弱化，在權(quán)力與義務(wù)對等的要求下，企業(yè)的養(yǎng)老責(zé)任不斷加強(qiáng)，個(gè)人領(lǐng)取養(yǎng)老金待遇的權(quán)力與繳費(fèi)義務(wù)也將高度統(tǒng)一。在這個(gè)過程中，商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)的作用得以凸現(xiàn)，從無到有，從小到大，直至深入到養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的各個(gè)層面，成為社會(huì)保障體系的重要構(gòu)成。同時(shí)，商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)的發(fā)展還推動(dòng)了一國金融體系和社保體系的有機(jī)結(jié)合，兩個(gè)體系建立了相輔相成，互相促進(jìn)的機(jī)制，形成了拉動(dòng)經(jīng)濟(jì)增長和社會(huì)進(jìn)步的強(qiáng)大內(nèi)在動(dòng)力。

四、壽險(xiǎn)公司在“三支柱”養(yǎng)老保障體系建設(shè)中作用發(fā)揮

我國已經(jīng)建立了“統(tǒng)帳結(jié)合，部分積累”的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度。而且，隨著《企業(yè)年金試行辦法》和《企業(yè)年金基金管理試行辦法》等法規(guī)的實(shí)施，發(fā)展企業(yè)年金制度的法律環(huán)境也基本成熟，加之個(gè)人儲(chǔ)蓄性質(zhì)商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)的快速發(fā)展，我國“三支柱”模式已初現(xiàn)雛形，壽險(xiǎn)公司在“三支柱”養(yǎng)老體系建設(shè)中的作用將得以有效發(fā)揮。

1、壽險(xiǎn)公司應(yīng)積極參與基本養(yǎng)老保險(xiǎn)“第一支柱”的建設(shè)。首先是為基本養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶基金等社保基金提供“第三方”管理。保險(xiǎn)資金是我國資本市場上安全程度最高、收益最平穩(wěn)、運(yùn)營最規(guī)范的一類長期資金，適應(yīng)社保基金市場化運(yùn)營趨勢，壽險(xiǎn)公司提供的專業(yè)投資技術(shù)和投資管理服務(wù)，可以有效彌補(bǔ)政府在管理社保基金方面經(jīng)驗(yàn)不足，缺乏保值增值和規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)手段的現(xiàn)實(shí)問題。其次，適應(yīng)社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)需要，探索一條商業(yè)保險(xiǎn)參與農(nóng)村養(yǎng)老保障體系建設(shè)的有效途徑。農(nóng)民、農(nóng)民工、失地農(nóng)民的養(yǎng)老保障不足是影響社會(huì)和諧的一個(gè)重要因素，受制于國家財(cái)政轉(zhuǎn)移支付能力和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，完全依賴現(xiàn)有的制度安排提高農(nóng)民養(yǎng)老保障水平是不現(xiàn)實(shí)的。動(dòng)員各種社會(huì)力量，尤其是商業(yè)保險(xiǎn)參與農(nóng)村養(yǎng)老體系建設(shè)，讓商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)發(fā)展的成果惠及農(nóng)民，既是社會(huì)發(fā)展的需要，也是政府工作的重點(diǎn)，更是壽險(xiǎn)公司擴(kuò)大業(yè)務(wù)領(lǐng)域，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益與社會(huì)效益協(xié)調(diào)發(fā)展的本職要求。

2、壽險(xiǎn)公司要抓住發(fā)展企業(yè)年金的機(jī)遇，推動(dòng)“第二支柱”又快又好地發(fā)展。發(fā)展企業(yè)年金是金融體系和社保體系建設(shè)的共同要求，也是壽險(xiǎn)公司發(fā)揮資金融通與社會(huì)管理功能的有機(jī)統(tǒng)一。壽險(xiǎn)公司必須抓住這次做大做強(qiáng)保險(xiǎn)業(yè)，提升行業(yè)地位的歷史性機(jī)遇，動(dòng)員行業(yè)整體力量和資源在企業(yè)年金領(lǐng)域樹立先發(fā)優(yōu)勢。目前，壽險(xiǎn)公司發(fā)展企業(yè)年金已經(jīng)具備了充分的客觀條件：條件一，從2003年起，在勞動(dòng)保障部和中國保監(jiān)會(huì)的推動(dòng)下，太平人壽成功參與了遼寧省企業(yè)年金市場化運(yùn)營試點(diǎn)工作，促成中國第一筆合格的企業(yè)年金計(jì)劃，為壽險(xiǎn)公司開展企業(yè)年金積累了豐富的管理經(jīng)驗(yàn)；條件二，全國已經(jīng)有8家壽險(xiǎn)公司獲得了企業(yè)年金基金的運(yùn)營資格，可以為企業(yè)提供包括受托管理、賬戶管理和投資管理在內(nèi)的“一攬子”運(yùn)營服務(wù)；條件三，壽險(xiǎn)公司在長期資產(chǎn)負(fù)債管理、精算技術(shù)及風(fēng)險(xiǎn)管理、賬戶管理與服務(wù)以及資金運(yùn)營等方面具有其它金融機(jī)構(gòu)的比較優(yōu)勢；條件四，我國企業(yè)年金政策環(huán)境已經(jīng)成熟，巨大的市場潛力正在演變成企業(yè)的現(xiàn)實(shí)需求，2006年全國企業(yè)年金基金存量已達(dá)600-800億元，根據(jù)中國保監(jiān)會(huì)的預(yù)測，到2010年市場規(guī)模可達(dá)1萬億元，2030年更將達(dá)到15萬億元。更加有利的是，勞動(dòng)和社會(huì)保障部于2006年9月1日出臺(tái)了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)社會(huì)保險(xiǎn)基金管理監(jiān)督工作的通知》，對企業(yè)年金的規(guī)范發(fā)展設(shè)定了時(shí)間表，這是擺在壽險(xiǎn)公司面前的一次千載難逢的“掘金”機(jī)會(huì)。

3、壽險(xiǎn)公司要大力發(fā)展個(gè)人儲(chǔ)蓄性養(yǎng)老保險(xiǎn)，鞏固“第三支柱”的核心地位。在我國，個(gè)人儲(chǔ)蓄性養(yǎng)老保險(xiǎn)作為一種長期保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，只能由壽險(xiǎn)公司經(jīng)營，這決定了其必然成為“第三支柱”的核心構(gòu)成。一方面，壽險(xiǎn)公司在提供企業(yè)年金基金運(yùn)營服務(wù)的同時(shí)，要配合企業(yè)年金個(gè)人賬戶年金化領(lǐng)取需求，不斷豐富年金產(chǎn)品線，開發(fā)付給方式靈活多樣的養(yǎng)老金轉(zhuǎn)換年金產(chǎn)品，吸引個(gè)人賬戶資金購買保險(xiǎn)年金；另一方面，壽險(xiǎn)公司要積極應(yīng)對人口老齡化趨勢和老年人新興保險(xiǎn)市場需求，開發(fā)具有社會(huì)效益的個(gè)人養(yǎng)老保險(xiǎn)產(chǎn)品，為廣大人民群眾提供廉價(jià)的、適合城鎮(zhèn)低收入職工和農(nóng)民的養(yǎng)老保險(xiǎn)服務(wù)。商業(yè)保險(xiǎn)參與養(yǎng)老保障制度建設(shè)具有一定的公益性，壽險(xiǎn)公司要積極爭取政府部門的政策支持，以便在推動(dòng)社會(huì)和諧發(fā)展的偉大事業(yè)中做出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。人口老齡化的加速及人口結(jié)構(gòu)的變化將對我國政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)各方面產(chǎn)生深刻影響，對構(gòu)建和諧社會(huì)的目標(biāo)帶來極大挑戰(zhàn)。我國首部《養(yǎng)老保險(xiǎn)管理辦法》即將頒布實(shí)施，壽險(xiǎn)公司在完善養(yǎng)老保險(xiǎn)體系，構(gòu)建和諧社會(huì)中的責(zé)任將更加重大，優(yōu)勢更加明顯。

【參考文獻(xiàn)】

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篇10

一、從西方法律思想的視角認(rèn)知法的社會(huì)本位理念

1755年，法國空想社會(huì)主義者摩萊里（Morelly）在《自然法典》的第四篇“合乎自然意圖的法制藍(lán)本”中列出了“分配法或經(jīng)濟(jì)法”的十二條內(nèi)容。1843年，另一位法國空想社會(huì)主義者泰奧多爾·德薩米又在《公有法典》的第三章，以“分配法和經(jīng)濟(jì)法”為標(biāo)題進(jìn)一步闡述了自己的思想。盡管空想社會(huì)主義是在“不成熟的資本主義生產(chǎn)狀況、不成熟的階級(jí)狀況下，產(chǎn)生的一種不成熟的理論”，但是，“在空想社會(huì)主義的法律思想里，甚至包涵了極為豐富的經(jīng)濟(jì)法律觀點(diǎn)”。我們認(rèn)為，摩萊里和德薩米的“經(jīng)濟(jì)法”理想里已經(jīng)閃現(xiàn)出“社會(huì)本位”的火花。例如，摩萊里的“分配法或經(jīng)濟(jì)法”第十條：“每個(gè)城市、每個(gè)省份的剩余物品運(yùn)往缺乏這類物品的地區(qū)，或者儲(chǔ)存起來以備將來需要。”德薩米在“分配法和經(jīng)濟(jì)法”中指出：“每個(gè)公社至少每年一次將其全部收獲、工藝產(chǎn)品等的報(bào)表送交中央產(chǎn)業(yè)管理局。”前者顯示了物資調(diào)劑和物資儲(chǔ)備的思想，后者則透露出產(chǎn)業(yè)管理和宏觀調(diào)控的思想。總之，《自然法典》和《公有法典》都隱約地表現(xiàn)出對社會(huì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)行平衡協(xié)調(diào)和對社會(huì)利益給予統(tǒng)籌兼顧的“社會(huì)本位”理念。摩萊里和德薩米對經(jīng)濟(jì)法實(shí)是冥會(huì)暗通，在很大程度上把握了經(jīng)濟(jì)法的本質(zhì)。

1865年，法國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家和政治家蒲魯東（P.J.Proudhon）在其著作《論工人階級(jí)的政治能力》中提出，法律應(yīng)當(dāng)通過普遍和解來解決社會(huì)生活矛盾，為此需要改組社會(huì)，由“經(jīng)濟(jì)法”來構(gòu)成新社會(huì)組織的基礎(chǔ)。因?yàn)楣〞?huì)造成政府過多地限制經(jīng)濟(jì)自由，私法則無法影響經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的整個(gè)結(jié)構(gòu)，必須將社會(huì)組織建立在“作為政治法和民法之補(bǔ)充和必然結(jié)果的經(jīng)濟(jì)法”之上。在此蒲魯東精辟地論證了“經(jīng)濟(jì)法”是社會(huì)本位的法，即“經(jīng)濟(jì)法”是和解社會(huì)矛盾的產(chǎn)物，是改組社會(huì)組織的基準(zhǔn)，是為克服公法（政治法）和私法（民法）的缺陷應(yīng)運(yùn)而生的。可見，一百多年前蒲魯東就對經(jīng)濟(jì)法的性質(zhì)作出了精準(zhǔn)的定位，這種極富前瞻性的預(yù)見確實(shí)難能可貴。

自由資本主義時(shí)期，功利主義的創(chuàng)始人、分析法學(xué)的先驅(qū)邊沁（Jeremy Bentham）認(rèn)為，政府的職責(zé)就是通過避苦求樂來增進(jìn)社會(huì)的幸福，“最大多數(shù)人的最大幸福乃是判斷是非的標(biāo)準(zhǔn)。”這是一種抽象的、寬泛的“社會(huì)本位”思想，模糊地把政府職責(zé)與社會(huì)幸福聯(lián)系在了一起。資本主義發(fā)展到壟斷階段以來，社會(huì)法學(xué)興起，他們強(qiáng)調(diào)社會(huì)、社會(huì)連帶（合作）、社會(huì)整體利益；在權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系上，相當(dāng)一部分法學(xué)家強(qiáng)調(diào)義務(wù)，傾向于社會(huì)本位。社會(huì)法學(xué)的出現(xiàn)是20世紀(jì)西方法學(xué)領(lǐng)域最重大的事件和最突出的成就。其中，利益法學(xué)提出，必須把法律規(guī)范看成是價(jià)值判斷，亦即“這樣一種看法：相互沖突的社會(huì)群體中的一方利益應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于另一方利益，或者該沖突雙方的利益都應(yīng)當(dāng)服從第三方的利益或整個(gè)社會(huì)的利益。”這是從利益沖突的角度反映出“社會(huì)本位”的法律價(jià)值理念。從某種意義上講，這已經(jīng)觸及到了“社會(huì)本位”的精髓-社會(huì)整體利益優(yōu)先。社會(huì)連帶主義法學(xué)的創(chuàng)始人萊翁·狄驥（Leon Duguit）認(rèn)為，國家沒有主權(quán)，而只有實(shí)現(xiàn)社會(huì)連帶關(guān)系的義務(wù)；個(gè)人也沒有權(quán)利，而只有服從社會(huì)連帶關(guān)系的義務(wù)。這是從國家、個(gè)人和社會(huì)的關(guān)系來認(rèn)識(shí)“社會(huì)本位”的，其重要意義在于把社會(huì)置于國家和個(gè)人之上，提出基于社會(huì)連帶關(guān)系的社會(huì)最高準(zhǔn)則-“客觀法”，高于由國家制定的“實(shí)在法”，“實(shí)在法”的作用在于表示或?qū)嵤翱陀^法”，而且必須服從“客觀法”。

美國社會(huì)學(xué)法學(xué)的創(chuàng)始人和主要代表人物羅斯科·龐德（Roscoe Pound）以“通過法律的社會(huì)控制”或者說社會(huì)控制論作為其法律思想的核心內(nèi)容，把利益分為三類：個(gè)人利益（包括在個(gè)人生活中并從個(gè)人的角度提出的主張、要求或愿望）、公共利益（包括在政治生活中并從政治生活的角度所提出的主張、要求和愿望）和社會(huì)利益（存在于社會(huì)生活中并為了維護(hù)社會(huì)的正常秩序和活動(dòng)而提出的主張、要求和愿望）。他強(qiáng)調(diào)，在三類利益中社會(huì)利益是最重要的利益，并指出對利益進(jìn)行分類是為了有效的利用法律保護(hù)社會(huì)利益，首先利用法律確認(rèn)社會(huì)利益的范圍，可稱之為立法保護(hù)；然后再尋找保護(hù)的方法，可視為司法保護(hù)。同時(shí)，他為了說明法律的目的和作用，把法律的發(fā)展劃分為五個(gè)階段-原始法階段、嚴(yán)格法階段、衡平法和自然法階段、法律的成熟階段、法律的社會(huì)化階段，并指出從19世紀(jì)末以來，法律從抽象的平等過渡到根據(jù)個(gè)人負(fù)擔(dān)能力而調(diào)整負(fù)擔(dān)，法律的重點(diǎn)從個(gè)人利益轉(zhuǎn)向社會(huì)利益，法律的目的是以最少的阻礙和浪費(fèi)盡可能地滿足人們的要求。另外，他還在1959年出版的《法理學(xué)》一書中補(bǔ)充了第六個(gè)階段-世界法階段，即“一個(gè)世界范圍的法律秩序”（一種新的萬民法，旨在發(fā)展人類的合作本性，控制侵略本性）。也許，這種“世界法”的性質(zhì)就是“社會(huì)本位”的必然趨勢-“人類本位”吧。龐德的社會(huì)法學(xué)思想是“社會(huì)本位”法律理念發(fā)展的里程碑，這既符合了“法社會(huì)化的時(shí)代潮流”，又極大地推動(dòng)了社會(huì)法的理論和實(shí)踐。他創(chuàng)立的社會(huì)學(xué)法學(xué)自上世紀(jì)30年代以來幾乎成為了美國法庭上的官方學(xué)說，時(shí)至今日，仍然是在美國占支配地位的法學(xué)流派之一。

美國法律哲學(xué)家埃德加·博登海默（Edgar Bodenheimer）指出，法律試圖通過把秩序與規(guī)則性引入私人交往和政府機(jī)構(gòu)運(yùn)作之中的方式，在兩種社會(huì)生活的極端形式（無政府狀態(tài)與專制政體）之間維持一種折衷或平衡。似乎也沒有一個(gè)社會(huì)能夠消除公共利益的理念，因?yàn)樗哺谌诵缘墓灿谐煞种小Ｕx提出了這樣一個(gè)要求，即賦予人的自由、平等和安全應(yīng)當(dāng)在最大程度上與共同福利相一致。我們應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持認(rèn)為，社會(huì)取向如果要在裁判法律問題方面起到一種適當(dāng)尺度的作用，就應(yīng)當(dāng)是一種強(qiáng)有力的和占支配地位的趨勢。博登海默從秩序和正義的高度，把社會(huì)正義視為對個(gè)人自由的限制，把社會(huì)整體利益作為一種追求平等與自由的均衡，并且預(yù)見到“社會(huì)正義觀的改進(jìn)和變化，常常是法律改革的先兆”。現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法不正是法律基于社會(huì)正義的改進(jìn)和變化而進(jìn)行改革的產(chǎn)物嗎？目的法學(xué)派的創(chuàng)始人耶林也認(rèn)為，法律的目的就是社會(huì)利益，社會(huì)利益是法律的創(chuàng)造者，是法律的唯一根源，所有的法律都是為了社會(huì)利益的目的而產(chǎn)生。而美國20世紀(jì)初期現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)家卡多佐則認(rèn)為，法律的最終起因是社會(huì)福利。總而言之，他們的法律思想都極大地豐富了社會(huì)本位的理念，既影響了西方法律思想的走勢，也為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生和發(fā)展做了充分的思想準(zhǔn)備。

二、從法律理性的視角審視經(jīng)濟(jì)法的社會(huì)本位特征

如果說國外“以社會(huì)法學(xué)派為代表的法哲學(xué)群體以‘社會(huì)化’為基調(diào)對法律進(jìn)行了新的觀察和理解，突破了近代社會(huì)傳統(tǒng)的法觀念的局限，擴(kuò)展了法律理論和實(shí)踐的范圍，為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生提供了必須的新的法觀念。”那么如今國內(nèi)法學(xué)界則對經(jīng)濟(jì)法的社會(huì)本位特征給予了高度的重視，并初步達(dá)成共識(shí)。

法理學(xué)家認(rèn)為：“公法與私法的相互滲透，不僅造成了公法與私法的復(fù)合領(lǐng)域，而且開拓了既非公法又非私法的新領(lǐng)域。例如，經(jīng)濟(jì)法即是民法與行政法相結(jié)合的產(chǎn)物。按照傳統(tǒng)的法律觀點(diǎn)，現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法既不歸屬于公法，也不歸屬于私法。事實(shí)上，經(jīng)濟(jì)法既不以國家利益為本位，也不以個(gè)人或者個(gè)體利益為本位，而是以社會(huì)公共利益為本位，即社會(huì)福利本位。法的這種變化是與市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展趨勢相適應(yīng)的。因?yàn)闊o論是傳統(tǒng)的公法或是傳統(tǒng)的私法都已經(jīng)無法達(dá)到調(diào)整社會(huì)關(guān)系的目的。私法的作用已經(jīng)無法滿足控制壟斷和不正當(dāng)競爭的要求，而公法的過多運(yùn)用則會(huì)影響市場競爭主體的自由和平等，只有將兩者的特殊作用結(jié)合在一起產(chǎn)生一種新的法律部門，才能適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)和現(xiàn)代社會(huì)日益發(fā)展的需要。現(xiàn)代法律是‘交往’的，權(quán)利義務(wù)的配置來源于參加者的‘交往’。隨著社會(huì)公共關(guān)系的發(fā)展，社會(huì)公共利益作為一種獨(dú)立的利益形式也就日益突出，成為人們共同關(guān)注的問題。”這段話精辟地闡釋了經(jīng)濟(jì)法的“社會(huì)本位”性質(zhì)。沈宗靈教授認(rèn)為，“在我國體現(xiàn)公私法混合性質(zhì)的法律主要是通稱為經(jīng)濟(jì)法這一部門法、勞動(dòng)法與社會(huì)保障法、環(huán)境法等”。張文顯教授認(rèn)為，勞工法、社會(huì)保障法、環(huán)境保護(hù)法、公共交通法、經(jīng)濟(jì)法等社會(huì)立法不斷制定出來，“法律的社會(huì)化”（socialization of law）成為時(shí)代的潮流。毫無疑問，法律是社會(huì)的調(diào)整器，法律要有效地調(diào)整社會(huì)必須適應(yīng)時(shí)代精神和社會(huì)要求。當(dāng)公私法建構(gòu)的社會(huì)基礎(chǔ)業(yè)已發(fā)生巨大變革，而我們依然抱殘守闕，固守公私法的二分法標(biāo)準(zhǔn)，不能正視公私法融合的發(fā)展態(tài)勢，顯然是無法對現(xiàn)實(shí)作出合理解釋的。

目前，國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法學(xué)界對經(jīng)濟(jì)法本位的認(rèn)識(shí)有所不同。漆多俊教授認(rèn)為，“經(jīng)濟(jì)法適應(yīng)生產(chǎn)社會(huì)化要求而產(chǎn)生。它是關(guān)于國家調(diào)節(jié)社會(huì)經(jīng)濟(jì)之法，以社會(huì)為本位。”李昌麒教授認(rèn)為，“經(jīng)濟(jì)法所強(qiáng)調(diào)的，應(yīng)當(dāng)是國家對全局經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)，因此，它體現(xiàn)的是社會(huì)本位。”潘靜成和劉文華二位教授認(rèn)為，“經(jīng)濟(jì)法迫于社會(huì)化要求，為調(diào)和個(gè)別主體或私人間的利害沖突，使社會(huì)不至毀于一旦而產(chǎn)生，由此決定了其社會(huì)本位特性。”王保樹教授認(rèn)為，“經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象是以社會(huì)公共性為根本特征的經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系，即政府以全社會(huì)的名義對經(jīng)濟(jì)進(jìn)行適度干預(yù)時(shí)所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。”周林彬教授認(rèn)為：“經(jīng)濟(jì)法主要調(diào)整政府、企業(yè)和個(gè)人之間有關(guān)社會(huì)公共利益的社會(huì)關(guān)系。”、“經(jīng)濟(jì)法的目標(biāo)是解決個(gè)體營利性與社會(huì)公益性的矛盾，兼顧效率與公平，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定增長和社會(huì)良性發(fā)展。”史際春教授認(rèn)為，“現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法為消除無度追求私人利益所生流弊，以組織協(xié)調(diào)、平衡發(fā)展、公有精神之追求為己任，平衡協(xié)調(diào)原則作為經(jīng)濟(jì)法之社會(huì)本位的體現(xiàn)和基本要求，無論在宏觀抑或微觀領(lǐng)域的調(diào)整中均發(fā)揮著基本指導(dǎo)準(zhǔn)則的作用。”劉瑞復(fù)教授認(rèn)為，“國家獲得了‘共同的即社會(huì)的機(jī)能’。在形式上，國家的‘社會(huì)機(jī)能’與‘階級(jí)機(jī)能’分離了。隨著經(jīng)濟(jì)壟斷化的發(fā)展，要求立法反映‘社會(huì)公共利益’、‘社會(huì)福利’、‘社會(huì)經(jīng)濟(jì)的健全穩(wěn)定的發(fā)展’、‘社會(huì)責(zé)任’、‘社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序’等，并將其強(qiáng)制地規(guī)范化。”楊紫烜教授認(rèn)為，“經(jīng)濟(jì)法作為國家協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟(jì)運(yùn)行之法，以維護(hù)國家利益和社會(huì)公共利益為主。”劉隆亨教授認(rèn)為，“在我們社會(huì)主義國家，處理‘利’的原則是兼顧國家、集體和勞動(dòng)者個(gè)人三者的利益，這是社會(huì)主義制度本質(zhì)和社會(huì)主義物質(zhì)利益規(guī)律的反映，是社會(huì)主義國家制定經(jīng)濟(jì)工作方針政策的一個(gè)基本出發(fā)點(diǎn)，也是經(jīng)濟(jì)法的一個(gè)基本原則。”但是，比較多的經(jīng)濟(jì)法學(xué)家認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法屬于社會(huì)法，即以社會(huì)為本位的法。雖然也有一些學(xué)者仍舊認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法屬于公法，但他們并不否認(rèn)經(jīng)濟(jì)法主要是維護(hù)和保障社會(huì)的共同利益，這實(shí)質(zhì)上是受到了傳統(tǒng)公私法劃分的思維定式的影響，同時(shí)也是我國經(jīng)濟(jì)管理和調(diào)控“行政化”在經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域的縮影。畢竟我國的市場經(jīng)濟(jì)才起步不久，許多經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象被打上了“轉(zhuǎn)軌”的烙印，我們不能苛求學(xué)者們在這樣一個(gè)不成熟的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下創(chuàng)造出一套成熟的經(jīng)濟(jì)法理論。

《捷克斯洛伐克社會(huì)主義共和國經(jīng)濟(jì)法典》（1964年）第二十五條規(guī)定：“對法律行為的條件的解釋，必須始終符合國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展中整個(gè)社會(huì)的利益，符合社會(huì)主義組織共同協(xié)作的要求”。《魏瑪憲法》強(qiáng)調(diào)“經(jīng)濟(jì)生活”的社會(huì)成分，處于這一憲法傳統(tǒng)之上的《德國基本法》第20條第1款和第28條第1款都規(guī)定，德意志聯(lián)邦共和國是一個(gè)社會(huì)聯(lián)邦國家。依據(jù)這一“社會(huì)國家原則”，德國的經(jīng)濟(jì)行政只能為公共利益、共和國利益服務(wù)，必須將其行為放到謀取共同富裕、共同幸福上。日本的金澤良雄認(rèn)為，“經(jīng)濟(jì)法為滿足經(jīng)濟(jì)性-社會(huì)協(xié)調(diào)性的要求，不僅采取公法的規(guī)制，同時(shí)也采用了私法方面的規(guī)制。從這種意義上說，經(jīng)濟(jì)法正是跨于公法、私法兩個(gè)領(lǐng)域，并也產(chǎn)生著這兩者相互牽連以至相互交錯(cuò)的現(xiàn)象。”丹宗昭信、厚谷襄兒認(rèn)為：國家“必須用具有社會(huì)屬性的具體的人的集團(tuán)（勞動(dòng)者、中小企業(yè)、消費(fèi)者等）來代替現(xiàn)代私法上抽象的‘人’，以這種具體的人作為法律主體，構(gòu)成保護(hù)這些法律主體的實(shí)在法”、“這些法律在修正私法這一點(diǎn)上與私法不同，并且和傳統(tǒng)公法（即國家對私人）的兩面構(gòu)造也不同，在采取了公私法混合形態(tài)這一點(diǎn)上，也不屬于公法，可以說形成了第三個(gè)法律領(lǐng)域。當(dāng)今這種法律領(lǐng)域被稱之為社會(huì)法。”另外，丹宗昭信和伊從寬在其最新著作《經(jīng)濟(jì)法總論》中詳細(xì)地論述了“經(jīng)濟(jì)法的社會(huì)法的性格”。德國的拉德布魯赫、法國的阿萊克西·雅克曼等人，則以實(shí)在法嚴(yán)格劃分法律部門為背景，借助于公法與私法劃分的理論，從資本主義社會(huì)經(jīng)濟(jì)演變?nèi)胧郑赋鰝鹘y(tǒng)私法的不足以及經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生及存在的合理性，認(rèn)為從市民法到經(jīng)濟(jì)法，是法律隨時(shí)代變遷而變遷的歷史軌跡；經(jīng)濟(jì)法為現(xiàn)代法，是對傳統(tǒng)民商法的補(bǔ)充與修正；傳統(tǒng)私法的不足及社會(huì)化，是經(jīng)濟(jì)法的法文化基礎(chǔ)；民商法以個(gè)人為本位，經(jīng)濟(jì)法以社會(huì)為本位。的確，民商法是以“經(jīng)濟(jì)人”亦稱“理性人”為基本假設(shè)的。利己性和有限理性是“經(jīng)濟(jì)人”行為的兩個(gè)基本特征，其中利己性是“經(jīng)濟(jì)人”的靈魂。“經(jīng)濟(jì)人”的人性缺陷不可避免地導(dǎo)致市場經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生種種市場失靈，因此國家愈來愈多地利用手中的權(quán)力調(diào)整經(jīng)濟(jì)，以彌補(bǔ)市場作用之不足。這正是經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的初衷，也從一個(gè)方面說明了經(jīng)濟(jì)法存在的必要性和重要性。

面對日益加快的社會(huì)化進(jìn)程，傳統(tǒng)法律部門民法和行政法也在力求適應(yīng)并作出變革，但由于它們固有的屬性使它們并不能完全做到。民法是個(gè)人本位、私權(quán)本位、自我救濟(jì)和意思自治的法；行政法是調(diào)整公共行政管理關(guān)系、以政府為本位、實(shí)現(xiàn)國家利益和規(guī)范公共行政管理行為的法。民法所信奉的“個(gè)體權(quán)利本位”思想常常孤立地片面強(qiáng)調(diào)社會(huì)個(gè)體的意志和權(quán)利，而忽視甚至對抗社會(huì)整體的意志和利益；往往片面強(qiáng)調(diào)社會(huì)個(gè)體的權(quán)利和自由，而忽視其為國家、社會(huì)所承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任，將權(quán)利與義務(wù)割裂開來。所以，民法無法對整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活進(jìn)行全面、綜合、系統(tǒng)的調(diào)整。行政法所信奉的“行政權(quán)力本位”就是以國家行政機(jī)關(guān)的意志為主導(dǎo)，并通過行政管理體制和上下隸屬關(guān)系，形成的命令與服從為特征的調(diào)節(jié)機(jī)制。這在行政領(lǐng)域是絕對必須確立和實(shí)行的，在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域也是不可或缺的，但完全用它作指導(dǎo)調(diào)節(jié)社會(huì)經(jīng)濟(jì)，則常常會(huì)造成違背經(jīng)濟(jì)規(guī)律，影響市場經(jīng)濟(jì)的良性運(yùn)行、協(xié)調(diào)發(fā)展等不良后果。因此，行政法也無法達(dá)到保障社會(huì)經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)、穩(wěn)定、發(fā)展的目的。

總之，隨著市民社會(huì)與政治國家的相互滲透，某些私人利益受到普遍的公共利益的限制而形成社會(huì)利益。私法與公法的相互交錯(cuò)，出現(xiàn)了作為第三法域的中間領(lǐng)域、兼具私法和公法因素的社會(huì)法。經(jīng)濟(jì)法以社會(huì)為本位，立足于整體利益，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定協(xié)調(diào)發(fā)展。它以維護(hù)社會(huì)整體利益為根本使命，體現(xiàn)了對我們共同生活的社會(huì)的終極關(guān)懷。在經(jīng)濟(jì)法的眼中，公權(quán)力的行使只有有利于社會(huì)整體利益，才是必要的、可行的；私權(quán)利的行使，只有不違背社會(huì)公共利益，才是自由的。傳統(tǒng)私法所標(biāo)榜的所有權(quán)神圣、契約自由，在經(jīng)濟(jì)法面前得到了修正，競爭法對壟斷契約的禁止是典型例證；傳統(tǒng)公法中至高無上的國家權(quán)力，在經(jīng)濟(jì)法看來，僅僅是服務(wù)社會(huì)的工具而已。可以說，經(jīng)濟(jì)法在某種程度上使傳統(tǒng)的公法和私法達(dá)到了一種均衡。

另外，也有人提出民法向社會(huì)本位發(fā)展的觀點(diǎn)，例如有學(xué)者認(rèn)為，19世紀(jì)中期以后，出現(xiàn)了各種嚴(yán)重的社會(huì)問題，民法思想為之一變，由極端尊重個(gè)人自由變?yōu)橹匾暽鐣?huì)公共福利，并對三大原則有所修正，于是形成社會(huì)本位的立法思想。觀之將來民法之趨向，惟有在個(gè)人與社會(huì)之間，謀求其調(diào)和。由法律制度之進(jìn)化過程觀之，民法系由義務(wù)本位進(jìn)入權(quán)利本位，最后進(jìn)入社會(huì)本位。我國制定民法典應(yīng)體現(xiàn)權(quán)利本位與社會(huì)本位相結(jié)合，以權(quán)利本位為主，社會(huì)本位為輔的立法思想。但是，民商法朝社會(huì)本位所做出的一切努力，最終也只能保證個(gè)體追求自身利益最大化時(shí)不得損害他人利益。它向社會(huì)本位的邁進(jìn)是有一定限度的-對個(gè)體私利的關(guān)懷并不必然意味著社會(huì)公益的成就；對社會(huì)公益的消極尊重也不能替代積極推進(jìn)。所謂民商法的社會(huì)本位，僅僅是對意思表示的外部限制，外在強(qiáng)行性規(guī)范的增加以及形式主義的發(fā)展。

就我國現(xiàn)有的法律而言，《中華人民共和國民法通則》第一條明確規(guī)定：“為了保障公民、法人的合法的民事權(quán)益，……，制定本法。”這表明民法以個(gè)體為本位，首先保護(hù)的是私權(quán)利。盡管《中華人民共和國民法通則》第七條也規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，……。”但是，這說明民法對社會(huì)利益的保障是位居其次的，因?yàn)閭€(gè)體利益的實(shí)現(xiàn)僅以不損害社會(huì)公共利益為要件，而并未促成社會(huì)公共利益的增加。與此相反，《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第一條規(guī)定：“為保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，制定本法。”該法第五條第1款規(guī)定：“國家保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益不受侵害。”第六條第1款規(guī)定：“保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益是全社會(huì)的共同責(zé)任。”另外，《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第一條規(guī)定：“為了加強(qiáng)對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理，明確產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任，保護(hù)用戶、消費(fèi)者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，制定本法。”還有《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第一條規(guī)定：“為保障社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，鼓勵(lì)和保護(hù)公平競爭，制止不正當(dāng)競爭行為，保護(hù)經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益，制定本法。”該法第三條第1款規(guī)定：“各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)采取措施，制止不正當(dāng)競爭行為，為公平競爭創(chuàng)造良好的環(huán)境和條件。”第四條第1款規(guī)定：“國家鼓勵(lì)、支持和保護(hù)一切組織和個(gè)人對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行社會(huì)監(jiān)督。”上述三部法律充分說明：首先，經(jīng)濟(jì)法以保護(hù)社會(huì)整體的利益為首要價(jià)值目標(biāo)；其次，國家（政府）以保障社會(huì)整體利益為職責(zé)；再次，全社會(huì)擁有保證前述目標(biāo)和職責(zé)順利實(shí)現(xiàn)的權(quán)利。由此可見，經(jīng)濟(jì)法的社會(huì)本位觀開始成我國經(jīng)濟(jì)立法和司法的基調(diào)，盡管這種價(jià)值取向無法在我國的經(jīng)濟(jì)基本法中得到凸顯，但是我們從當(dāng)前正在起草的《反壟斷法》的定位以及社會(huì)各界對“王海打假”的反映等各個(gè)方面已經(jīng)看到了這種不可逆轉(zhuǎn)的趨勢。

三、從毗鄰學(xué)科的視角探索經(jīng)濟(jì)法的社會(huì)本位內(nèi)涵

篇11

一、現(xiàn)代民間繪畫的誕生進(jìn)程

現(xiàn)代民間繪畫由農(nóng)民畫演進(jìn)而成，誕生于二十世紀(jì)五十年代，興盛于八十年代。改革開放以后，黨和政府對群眾文化活動(dòng)的重視以及農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的增長為現(xiàn)代民間繪畫發(fā)展?fàn)I就了良好的社會(huì)環(huán)境。黨的十七大提出，深化文化體制改革，推動(dòng)文化大繁榮大發(fā)展。因此，各級(jí)黨委和政府加大對農(nóng)村文化建設(shè)的財(cái)力、物力投入，基層文化設(shè)施得以鞏固，農(nóng)村文藝隊(duì)伍充實(shí)壯大；各級(jí)政府文化部門加強(qiáng)對農(nóng)村群眾文化活動(dòng)的組織和指導(dǎo)，群眾文化生活日益增長，農(nóng)民精神面貌煥然一新。廣大農(nóng)民走上了致富道路，在實(shí)踐中增強(qiáng)了主體意識(shí)，拓展了審美視野，萌發(fā)了審美理想，激發(fā)了參與文化創(chuàng)作的積極性。社會(huì)環(huán)境的好轉(zhuǎn)促使農(nóng)民畫活動(dòng)在農(nóng)村文化建設(shè)中的復(fù)蘇。

與此同時(shí)，政府文化部門明確地把開展農(nóng)民畫活動(dòng)作為“活躍農(nóng)村文化生活，提高農(nóng)民文化素質(zhì)，促進(jìn)社會(huì)主義精神文明建設(shè)，繼承發(fā)揚(yáng)民間優(yōu)秀文化傳統(tǒng)，展示農(nóng)村文化建設(shè)成果”的一項(xiàng)重要工作來抓。全國各地農(nóng)民畫活動(dòng)在政府行為的扶持推動(dòng)和文化部門的組織指導(dǎo)下迅速興起，并借鑒上海金山農(nóng)民畫的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行創(chuàng)作，使農(nóng)民畫向現(xiàn)代民間繪畫演進(jìn)，在農(nóng)村文化建設(shè)進(jìn)程中平穩(wěn)發(fā)展。

二、現(xiàn)代民間繪畫的持續(xù)發(fā)展

為了進(jìn)一步推動(dòng)民間繪畫活動(dòng)的開展，文化部社圖司（原社會(huì)局、群文司）于1988年至1993年先后命名60多個(gè)縣（市、區(qū)）為“中國現(xiàn)代民間繪畫畫鄉(xiāng)”，把現(xiàn)代民間繪畫活動(dòng)作為一項(xiàng)群眾文化工程納入了政府社會(huì)文化事業(yè)的范疇。這一決策極大地鼓舞了各地政府和文化部門的積極性，把發(fā)展現(xiàn)代民間繪畫寫進(jìn)當(dāng)?shù)卣ぷ鲌?bào)告，列為農(nóng)村文化建設(shè)的重點(diǎn)實(shí)施項(xiàng)目。

此后的二十多年間，全國各地（各級(jí)）現(xiàn)代民間繪畫活動(dòng)持續(xù)不斷，如浙江嘉興秀洲區(qū)、上海金山區(qū)、山東日照市、陜西戶縣、山東膠南市等畫鄉(xiāng)在政府行動(dòng)的推動(dòng)下，相繼承辦全國性的繪畫作品展賽，舉辦農(nóng)民畫藝術(shù)節(jié)，召開專業(yè)理論研討會(huì)，帶動(dòng)了全國現(xiàn)代民間繪畫活動(dòng)的全面開展。各地畫鄉(xiāng)在當(dāng)?shù)卣闹匾暦龀窒拢e極弘揚(yáng)優(yōu)秀的民族民間文化，抓基本陣地、作者隊(duì)伍、創(chuàng)作活動(dòng)建設(shè)，培養(yǎng)了一大批農(nóng)民藝術(shù)人才，涌現(xiàn)出一大批地域特色強(qiáng)、鄉(xiāng)土氣息濃、藝術(shù)水準(zhǔn)高的現(xiàn)代民間繪畫作品，有力地促進(jìn)農(nóng)村社會(huì)主義精神文明建設(shè)，成為農(nóng)村文化建設(shè)的典型。

三、現(xiàn)代民間繪畫在文化建設(shè)中的作用

此后，浙江各地如嘉興秀洲區(qū)的現(xiàn)代民間繪畫活動(dòng)紅紅火火，如日中天。當(dāng)?shù)攸h委和政府在浙江建設(shè)文化大省的舉動(dòng)下，高度重視基層文化建設(shè)，重視文化品牌鑄造，把現(xiàn)代民間繪畫發(fā)展納入農(nóng)村文化建設(shè)的重要議事日程之中，對畫鄉(xiāng)工作確定了“建好一個(gè)基地、抓好一只隊(duì)伍、抓住一批作品、打響農(nóng)民畫品牌”的目標(biāo)，并由文化館直接負(fù)責(zé)民間繪畫活動(dòng)的業(yè)務(wù)工作。2009年至2012年，先后承辦了3次全國性的民間繪畫大展和理論研討會(huì)，組織全國現(xiàn)代民間繪畫大聚會(huì)、大交流，有力地推動(dòng)了全國民間繪畫創(chuàng)作群體的建設(shè)與發(fā)展。

農(nóng)民群眾所喜聞樂見的文化活動(dòng)是農(nóng)村文化建設(shè)的重要內(nèi)容，也是加強(qiáng)對農(nóng)民宣傳的有效載體。民間繪畫的作者以農(nóng)民為主體，具有較為廣泛的群眾性；反映農(nóng)村實(shí)際、表現(xiàn)農(nóng)民生活、為群眾所喜聞樂見，作為群眾文化的一種藝術(shù)形態(tài)，人們在參與其創(chuàng)作、展示農(nóng)村活動(dòng)過程中必然產(chǎn)生陶冶情操、振奮精神、啟迪民智、普及文化、傳遞信息、進(jìn)一步提高覺悟、規(guī)范道德、優(yōu)化環(huán)境等方面的社會(huì)功能。其活動(dòng)開展對活躍農(nóng)村文化生活、發(fā)掘農(nóng)村藝術(shù)人才、提高農(nóng)民文化素質(zhì)、促進(jìn)民間藝術(shù)等方面都具有十分重要的作用。

篇12

1引言

物流學(xué)是一門綜合學(xué)科，物流產(chǎn)業(yè)是一個(gè)新興聚合型產(chǎn)業(yè)，它的理論與實(shí)踐必然在中國形成一個(gè)新的經(jīng)濟(jì)增長點(diǎn)。隨著經(jīng)濟(jì)全球化和信息技術(shù)的發(fā)展，被稱為"第三利潤源"的現(xiàn)代物流的理論研究和實(shí)踐活動(dòng)正在世界范圍內(nèi)蓬勃興起。競爭的國際化、需求的多樣化、市場的一體化使現(xiàn)代物流的發(fā)展進(jìn)入了一個(gè)高級(jí)階段。許多專家指出，現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的發(fā)展水平，很大程度上取決于物流的水平。物流實(shí)踐的發(fā)展，需要對物流學(xué)理論更深入、更規(guī)范的研究，需要更多的適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展需要的新型物流人才，這就迫切需要建立和不斷完善物流學(xué)學(xué)科體系，以適應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求、適應(yīng)我國物流發(fā)展的要求、適應(yīng)物流學(xué)理論研究和物流人才培養(yǎng)的要求。本文提出關(guān)于對物流學(xué)學(xué)科體系構(gòu)建的兩種設(shè)計(jì)方法，望引起各界同仁們的爭鳴和共同探討。

2.構(gòu)建物流學(xué)學(xué)科體系的必要性

從二十世紀(jì)初，美國人提出物流這一概念開始，就有許多爭論，并逐步深化與發(fā)展，到目前為止，各國對物流的定義也不完全一致，但大同小異。物流業(yè)已成為發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家的一個(gè)重要產(chǎn)業(yè)，已是既成的事實(shí)，物流業(yè)對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用已無可質(zhì)疑。物流作為一門科學(xué)，越來越引起人們的重視，各國研究的成果越來越引起人們的興趣。但是，物流尚未作為一個(gè)學(xué)科屹立于眾多成熟的學(xué)科之林，這個(gè)學(xué)科就是“物流學(xué)”。直至目前，物流學(xué)還是一個(gè)沒有進(jìn)行充分研究的新學(xué)科，建立和不斷完善這樣一個(gè)學(xué)科是否有必要？是否可能？這個(gè)學(xué)科下面又應(yīng)該包含哪些子學(xué)科、其學(xué)科體系究竟如何？這是長期致力于物流實(shí)踐、物流理論研究、物流教育和培訓(xùn)的專家們共同關(guān)心的問題。

2.1物流實(shí)踐的發(fā)展急需明確物流學(xué)學(xué)科體系

目前，物流學(xué)學(xué)科體系的不明確和物流學(xué)理論研究上的滯后已嚴(yán)重影響了中國物流實(shí)踐的發(fā)展。物流實(shí)踐活動(dòng)對商品生產(chǎn)、流通和消費(fèi)的影響日益明顯，已引起了各方面的廣泛關(guān)注。然而，指導(dǎo)理論和實(shí)踐研究的物流學(xué)學(xué)科體系至今沒有完全建立起來，致使物流這個(gè)概念的內(nèi)涵和外延還沒有真正研究清楚，物流學(xué)學(xué)科的本質(zhì)還沒有被全面揭示出來，進(jìn)而直接導(dǎo)致了人們對物流認(rèn)識(shí)的偏差。

2.2新興的物流學(xué)呼喚建立自己的學(xué)科體系

物流學(xué)理論的發(fā)展，出現(xiàn)了許多新的物流概念、物流技術(shù)和物流模式，產(chǎn)生了許多傳統(tǒng)學(xué)科無法解釋的問題，帶來了傳統(tǒng)學(xué)科之間的交叉與融合，這就必然要求建立起物流學(xué)學(xué)科。通過理論研究，我們越來越認(rèn)識(shí)到，物流學(xué)是一門新興的交叉學(xué)科，是由管理學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、工學(xué)和理學(xué)等相互交叉形成的新興學(xué)科；物流學(xué)學(xué)科有著自己的理論體系和研究內(nèi)容；作為一個(gè)學(xué)科，物流學(xué)有著自己的學(xué)科體系。從物流學(xué)理論研究出發(fā)產(chǎn)生的建立物流學(xué)學(xué)科體系的需求，是學(xué)科發(fā)展的必然。

2.3物流教育的發(fā)展迫切需要學(xué)科體系的支撐

為適應(yīng)物流理論和實(shí)踐研究的深入，社會(huì)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展各對層次物流人才需求的急速增長，目前我國物流教育正在快速發(fā)展（見下表），從2001年僅有一所高校招收物流專業(yè)，到2003年9月已有47所高校在辦物流專業(yè)。但是，我們的同仁中仍在對有關(guān)物流的學(xué)科專業(yè)的內(nèi)涵進(jìn)行著討論。例如，對物流工程，有的定義為“從系統(tǒng)工程角度研究物流，稱為物流系統(tǒng)工程，簡稱為物流工程”，有的定義為“物流工程是從工程角度研究物流系統(tǒng)的設(shè)計(jì)與實(shí)現(xiàn)”，有的定義為“物流工程是指在物流管理中，從物流系統(tǒng)整體出發(fā)，把物流和信息融為一體看作一個(gè)系統(tǒng)，把生產(chǎn)、流通和消費(fèi)全過程看作是一個(gè)整體，運(yùn)用系統(tǒng)工程的理論和方法進(jìn)行物流系統(tǒng)規(guī)劃、管理和控制，選擇最低的物流費(fèi)用、高的物流效率、好的顧客服務(wù)，達(dá)到提高社會(huì)經(jīng)濟(jì)效益和企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的綜合組織管理活動(dòng)過程。”這樣，就從方法論、工學(xué)、管理學(xué)三個(gè)角度對同一概念產(chǎn)生了三種定義。物流教育的發(fā)展迫切需要學(xué)科體系的支撐，試想，在這種內(nèi)涵混亂的情況下，必然產(chǎn)生專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)不明確的問題，而這個(gè)問題正是由于物流學(xué)學(xué)科體系的不明確產(chǎn)生的。

近三年我國招生物流專業(yè)的高等學(xué)校數(shù)

專業(yè)

2001年

2002年

2003年

物流管理

1

7

37

物流工程

2

10

2.4物流學(xué)學(xué)科體系的構(gòu)建對今后學(xué)科的調(diào)整和完善會(huì)起到重要的指導(dǎo)作用

目前我國的物流學(xué)學(xué)科體系正在建立過程中。由于受管理體制條塊分割、分業(yè)管理等問題的影響，我國物流業(yè)呈現(xiàn)一個(gè)分散的狀況，再加上傳統(tǒng)教育模式的影響，物流教育條塊分割的狀況也未得到徹底的改變。因此，各學(xué)科專業(yè)的研究領(lǐng)域、研究目標(biāo)、研究的重點(diǎn)不明確。新設(shè)的物流工程和物流管理等專業(yè)，在很大程度上是原來某一物流相關(guān)學(xué)科的轉(zhuǎn)型，使物流學(xué)學(xué)科的發(fā)展受到了很大的限制。因此，目前迫切需要對物流學(xué)學(xué)科體系進(jìn)行構(gòu)建，以期對今后物流學(xué)學(xué)科體系的調(diào)整和不斷完善起到指導(dǎo)作用。

3.物流學(xué)學(xué)科體系構(gòu)建的設(shè)計(jì)方法

學(xué)科是指學(xué)術(shù)的分類，是指一定的科學(xué)領(lǐng)域或一門科學(xué)的分支。學(xué)科發(fā)展歷史表明，一個(gè)學(xué)科的成熟將要引發(fā)這個(gè)學(xué)科與相關(guān)學(xué)科的集成。對于在一定層次和高度已經(jīng)認(rèn)識(shí)清楚的事物，人們將會(huì)在更高的層次上來認(rèn)識(shí)。物流學(xué)學(xué)科的發(fā)展也是這樣的。以前人們所認(rèn)識(shí)的重點(diǎn)是物流各要素所組成的這些學(xué)科。目前我們認(rèn)識(shí)到，這些學(xué)科必需進(jìn)行集成才能達(dá)到更大規(guī)模的優(yōu)化，而這個(gè)更大規(guī)模的范圍就是物流學(xué)學(xué)科的研究范圍。

研究物流的目的是要有效地管理控制物流的全過程，在保證服務(wù)質(zhì)量的前提下，使其消耗的總費(fèi)用最小，因此，經(jīng)濟(jì)指標(biāo)是衡量物流系統(tǒng)的基本尺度。研究物流學(xué)必然涉及經(jīng)濟(jì)學(xué)的有關(guān)內(nèi)容，特別是近代興起的技術(shù)經(jīng)濟(jì)學(xué)和數(shù)量經(jīng)濟(jì)學(xué)都和物流研究有密切關(guān)系。在對作為物流要素的對象物的研究中，以及對對象物產(chǎn)生時(shí)間維和空間維物理性變化的方法、手段的研究中，又涉及到工程技術(shù)科學(xué)的許多領(lǐng)域。在運(yùn)輸技術(shù)、倉儲(chǔ)技術(shù)、搬運(yùn)和包裝技術(shù)中融合了機(jī)械、電器自動(dòng)化等學(xué)科的成果。對物流系統(tǒng)進(jìn)行定性和定量的分析，必須以數(shù)學(xué)特別是應(yīng)用數(shù)學(xué)、運(yùn)籌學(xué)等為基礎(chǔ)，也要以電子計(jì)算機(jī)作為手段來實(shí)現(xiàn)分析和控制的目的，這些都是物流學(xué)的研究范疇。綜上所述，物流學(xué)可以說是社會(huì)科學(xué)和自然科學(xué)之間的交叉學(xué)科，或是管理科學(xué)和工程技術(shù)科學(xué)之間的交叉學(xué)科。

鑒于此，我們對物流學(xué)學(xué)科體系的構(gòu)建提出以下兩種設(shè)計(jì)方法，供大家討論和完善。

物流學(xué)學(xué)科體系構(gòu)建的第一種設(shè)計(jì)方法：

將物流學(xué)作為理學(xué)學(xué)科門類下的一個(gè)一級(jí)學(xué)科，物流學(xué)下面進(jìn)一步分為物流管理、物流工程、物流經(jīng)濟(jì)三個(gè)二級(jí)學(xué)科。物流學(xué)學(xué)科體系構(gòu)建的這種意見見表1。

學(xué)科門類

一級(jí)學(xué)科

二級(jí)學(xué)科

管理學(xué)

物流學(xué)

物流管理

物流工程

物流經(jīng)濟(jì)

物流學(xué)學(xué)科體系構(gòu)建的第二種設(shè)計(jì)方法：

在管理學(xué)學(xué)科門類下的管理科學(xué)與工程一級(jí)學(xué)科中設(shè)立一個(gè)二級(jí)學(xué)科——物流管理工程，該二級(jí)學(xué)科下可設(shè)物流管理、物流工程等多個(gè)研究方向。將物流經(jīng)濟(jì)作為經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)科門類中應(yīng)用經(jīng)濟(jì)學(xué)下產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)學(xué)二級(jí)學(xué)科的一個(gè)研究方向。這種設(shè)計(jì)方法可鼓勵(lì)多學(xué)科共同研究物流問題。物流學(xué)學(xué)科體系構(gòu)建的這種意見見表2。

學(xué)科門類

一級(jí)學(xué)科

二級(jí)學(xué)科

研究方向

管理學(xué)

管理科學(xué)與工程

物流管理工程

物流管理

物流工程

供應(yīng)鏈管理

物流系統(tǒng)分析

等等

經(jīng)濟(jì)學(xué)

應(yīng)用經(jīng)濟(jì)學(xué)

產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)學(xué)

物流經(jīng)濟(jì)

等等

在上面兩種設(shè)計(jì)方法中，物流學(xué)學(xué)科體系的基本構(gòu)成都是物流管理、物流工程、物流經(jīng)濟(jì)三個(gè)子學(xué)科，有必要對這三個(gè)子學(xué)科作一分析。

3.1物流管理

美國物流管理協(xié)會(huì)對物流的定義為：“高效、低成本地將原材料、在制品、產(chǎn)成品等由始發(fā)地向消費(fèi)地進(jìn)行儲(chǔ)存和流動(dòng)，并對與之相關(guān)的信息流進(jìn)行規(guī)劃、實(shí)施和控制，以滿足用戶需求的過程。”西方物流（LOGISTICS）理論強(qiáng)調(diào)物流學(xué)科研究的重點(diǎn)就是對物流系統(tǒng)的管理。在我國，物流管理學(xué)科應(yīng)該作為國內(nèi)物流學(xué)的重點(diǎn)子學(xué)科進(jìn)行研究。

物流活動(dòng)是由物流組織來完成的，而“管理是一切組織的根本”。企業(yè)的物流系統(tǒng)規(guī)劃與設(shè)計(jì)、物流業(yè)務(wù)的具體運(yùn)作、物流過程的控制、物流效益的考核與評估等都是管理，需要管理理論的指導(dǎo)。物流與許多的管理學(xué)專業(yè)有關(guān)，如工程管理、工商管理、信息管理、市場營銷、財(cái)務(wù)管理等，但物流管理學(xué)科有著自己的研究范圍。

(1)物流管理學(xué)科的研究對象

物流管理學(xué)科的研究對象可以概括為：同現(xiàn)代生產(chǎn)經(jīng)營、科技、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)等發(fā)展相適應(yīng)的物流管理理論、管理方法和工具。

(2)物流管理學(xué)科的內(nèi)涵

物流管理研究的對象是物流系統(tǒng),它是由生產(chǎn)、流通和消費(fèi)過程中物質(zhì)資料(物品)的運(yùn)動(dòng)構(gòu)成。物流管理研究的核心是社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中物品實(shí)體運(yùn)動(dòng)的客觀規(guī)律,它包括物品運(yùn)動(dòng)的時(shí)間及時(shí)性、路徑合理性、速度的經(jīng)濟(jì)性以及物品運(yùn)動(dòng)過程中的停滯和相關(guān)形質(zhì)變化的必要性等。物流管理學(xué)科是研究以經(jīng)濟(jì)效益為目標(biāo),運(yùn)用現(xiàn)代管理的理論、方法和手段來分析處理物流活動(dòng),設(shè)計(jì)建立物流系統(tǒng),以及對物流問題進(jìn)行決策的科學(xué)。因此,物流管理學(xué)科必須以經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)、運(yùn)籌學(xué)為基礎(chǔ)，以網(wǎng)絡(luò)化的電子信息技術(shù)為支撐。

(3)物流管理學(xué)科的目標(biāo)

物流管理學(xué)科的目標(biāo)概述為：運(yùn)用現(xiàn)代管理科學(xué)的方法與科技成就，闡明和揭示物流管理活動(dòng)的規(guī)律，發(fā)展物流管理的理論、方法和工具，提高物流過程的運(yùn)作效率。該學(xué)科作為一個(gè)專業(yè)，培養(yǎng)具備堅(jiān)實(shí)的管理科學(xué)與工程理論方法、管理數(shù)學(xué)及計(jì)算機(jī)應(yīng)用等基礎(chǔ)理論；掌握物流系統(tǒng)分析、物流管理方法等專業(yè)知識(shí)；具有獨(dú)立從事物流計(jì)劃、預(yù)測、決策、經(jīng)營、管理等工作能力的專門人才。

(4)物流管理學(xué)科的特點(diǎn)

物流管理學(xué)科具有理論與應(yīng)用并重的特點(diǎn)，將管理科學(xué)的理論、方法和技術(shù)應(yīng)用于物流管理實(shí)踐領(lǐng)域，通過分析宏觀和微觀物流發(fā)展的規(guī)律，研究發(fā)展適合宏觀管理和企業(yè)管理特點(diǎn)的新的物流管理理論、管理方法和管理技術(shù)。

(5)物流管理學(xué)科研究的意義

物流管理實(shí)際是對物流活動(dòng)的管理,通過這一管理使物品得以合理配置和運(yùn)動(dòng),但是,“物流”或“物流系統(tǒng)”作為概念所反映的物質(zhì)實(shí)體是“物”而不是“人”。物品是企業(yè)構(gòu)成的三個(gè)基本要素之一,它的運(yùn)動(dòng)不僅存在于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的全過程中,而且還由于它的運(yùn)動(dòng),使社會(huì)經(jīng)濟(jì)主體之間形成供應(yīng)鏈。科學(xué)地進(jìn)行物流管理,不僅可以降低物流成本,提高經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益,而且還可消除或緩解經(jīng)濟(jì)主體之間聯(lián)結(jié)點(diǎn)上的矛盾。

3.2物流工程

“物流工程”是一個(gè)技術(shù)含量很高的學(xué)科。大型的物流中心和配送中心一般都是高度自動(dòng)化的物流設(shè)施，建設(shè)前需要大量的工程技術(shù)人員進(jìn)行分析和工程設(shè)計(jì)，建成后需要工程技術(shù)人員進(jìn)行維護(hù)和管理；物流的載體——運(yùn)輸車輛、自動(dòng)立體倉庫、裝卸搬運(yùn)設(shè)施的建設(shè)等，也需要進(jìn)行科學(xué)的規(guī)劃和設(shè)計(jì)。物流系統(tǒng)分析、設(shè)計(jì)、實(shí)施都涉及大量的工程和技術(shù)，因此“物流工程”涉及到工學(xué)的許多學(xué)科方向，如機(jī)械、建筑、電子、信息、材料、交通運(yùn)輸?shù)鹊取?/p>

在眾多的理論研究中，“物流工程”有多種含義（見本文第一部分）。我們認(rèn)為，“從工程角度研究物流系統(tǒng)的設(shè)計(jì)與實(shí)現(xiàn)”是真正意義上的物流工程，國家也是把物流工程劃在了工學(xué)學(xué)科門類下。

(1)物流工程學(xué)科的研究對象

物流工程學(xué)科的研究對象是多目標(biāo)決策的、復(fù)雜的動(dòng)態(tài)物流系統(tǒng)，主要從工程角度研究上述系統(tǒng)的設(shè)計(jì)和實(shí)現(xiàn)。

(2)物流工程學(xué)科的內(nèi)涵

物流工程學(xué)科主要是對物流系統(tǒng)的規(guī)劃、設(shè)計(jì)、實(shí)施與管理的全過程進(jìn)行研究。設(shè)施設(shè)計(jì)是工程的靈魂，規(guī)劃設(shè)計(jì)是物流系統(tǒng)優(yōu)劣的先決條件。物流工程為物流系統(tǒng)提供了軟件和硬件平臺(tái)。一個(gè)良好的物流系統(tǒng)不能僅留在規(guī)劃階段，需要通過具體的工程建設(shè)來實(shí)現(xiàn)，物流工程的實(shí)施過程就是完成整個(gè)系統(tǒng)的硬件設(shè)計(jì)、制造、安裝、調(diào)試等過程，同時(shí)也需要規(guī)劃軟件的功能。在進(jìn)行物流系統(tǒng)分析、設(shè)計(jì)和實(shí)現(xiàn)的過程中，既要考慮其經(jīng)濟(jì)性指標(biāo)，又要考慮技術(shù)上的先進(jìn)性、科學(xué)性。因此，物流工程學(xué)科主要是以工學(xué)學(xué)科作為其理論基礎(chǔ)的，它既是技術(shù)學(xué)科，也有經(jīng)濟(jì)學(xué)科和管理學(xué)科的滲透。

(3)物流工程學(xué)科的目標(biāo)

物流工程學(xué)科的目標(biāo)概述為：運(yùn)用工學(xué)的理論、方法和工具，根據(jù)物流系統(tǒng)的基本要求，對復(fù)雜物流系統(tǒng)進(jìn)行分析、設(shè)計(jì)和實(shí)施，以提高物流技術(shù)水平，更好地服務(wù)于人類社會(huì)。

(4)物流工程學(xué)科的特點(diǎn)

物流工程學(xué)科具備自然科學(xué)與社會(huì)科學(xué)相互交叉的邊緣學(xué)科的特征。物流工程學(xué)科的研究方法，不僅要運(yùn)用自然科學(xué)中常用的科學(xué)邏輯推理和邏輯計(jì)算，同時(shí)，也常采用對系統(tǒng)進(jìn)行模型化、仿真與分析的方法。研究中常采用定量計(jì)算與定性分析相結(jié)合的綜合研究方法。

(5)物流工程學(xué)科的意義

物流工程學(xué)科的研究意義主要在于培養(yǎng)一批具有工科背景的物流人才。物流業(yè)的發(fā)展需要大批掌握物流工程同時(shí)掌握管理方面堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)理論和專業(yè)知識(shí)，能夠熟練運(yùn)用現(xiàn)代物流工程理論、系統(tǒng)規(guī)劃設(shè)計(jì)方法和計(jì)算機(jī)技術(shù)，具備獨(dú)立從事大型物流工程項(xiàng)目規(guī)劃、實(shí)施、管理等工作能力的專門技術(shù)人才。

3.3物流經(jīng)濟(jì)

物流學(xué)科研究大量的物流資源優(yōu)化配置、物流市場的供給與需求、宏觀物流產(chǎn)業(yè)的發(fā)展與增長等問題，解決這些問題靠的是經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，包括宏觀經(jīng)濟(jì)學(xué)和微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)理論在物流研究中的具體應(yīng)用。

日本行政管理廳統(tǒng)計(jì)審議會(huì)對物流的定義是：“物的流通是與商品的物理性流動(dòng)相關(guān)聯(lián)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，包括物資流通和情報(bào)流通。物資流通由運(yùn)輸、保管、裝卸搬運(yùn)、包裝、流通加工以及運(yùn)輸基礎(chǔ)設(shè)施活動(dòng)組成。”日本的物流定義中強(qiáng)調(diào)了物流是一種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，物流在日本的經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮了重要作用。因此從經(jīng)濟(jì)學(xué)科的角度，研究物流經(jīng)濟(jì)問題無疑具有重要的實(shí)際意義。

(1)物流經(jīng)濟(jì)學(xué)科的研究對象

物流經(jīng)濟(jì)的主要研究對象是物流產(chǎn)業(yè)的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和資源配置問題。

(2)物流經(jīng)濟(jì)學(xué)科的內(nèi)涵

物流經(jīng)濟(jì)學(xué)科應(yīng)以宏觀經(jīng)濟(jì)學(xué)、產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)學(xué)和中國宏觀物流問題的關(guān)注為基礎(chǔ)，以深度分析宏觀物流發(fā)展趨勢及宏觀物流產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策為特色，致力于探索和建立經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的宏觀物流理論體系；同時(shí)應(yīng)關(guān)注微觀物流經(jīng)濟(jì)的研究，研究重點(diǎn)集中在與企業(yè)問題有關(guān)的物流企業(yè)制度、物流項(xiàng)目評估、物流市場需求預(yù)測等政策和理論問題上。

(3)物流經(jīng)濟(jì)學(xué)科的目標(biāo)

物流經(jīng)濟(jì)學(xué)科的研究目標(biāo)為：研究物流產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策及其同國家宏觀經(jīng)濟(jì)政策的關(guān)系，對物流業(yè)發(fā)展提出決策建議，成為有關(guān)決策部門和企業(yè)的思想庫和參謀部；加強(qiáng)物流經(jīng)濟(jì)理論體系建設(shè)并與國際物流經(jīng)濟(jì)學(xué)科接軌。

(4)物流經(jīng)濟(jì)學(xué)科的特點(diǎn)

物流經(jīng)濟(jì)學(xué)科同樣具備多學(xué)科相互交叉的邊緣學(xué)科的特征。相關(guān)學(xué)科有運(yùn)輸經(jīng)濟(jì)、物流管理、物流工程、技術(shù)經(jīng)濟(jì)、信息經(jīng)濟(jì)和會(huì)計(jì)學(xué)等。該學(xué)科的特點(diǎn)就是要緊密結(jié)合物流業(yè)改革和發(fā)展的要求，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度對宏觀和微觀的物流發(fā)展問題進(jìn)行理論探討。

(5)物流經(jīng)濟(jì)學(xué)科研究的意義

物流是國民經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)，物流不僅是國民經(jīng)濟(jì)的動(dòng)脈系統(tǒng)，同時(shí)對實(shí)現(xiàn)資源配置具有重要的作用。物流還以本身的宏觀效益支持國民經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行，改善國民經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行方式和結(jié)構(gòu)，促使其優(yōu)化。特定條件下，物流會(huì)成為國民經(jīng)濟(jì)的支柱，一個(gè)新的物流產(chǎn)業(yè)可以有效改善我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)。因此物流經(jīng)濟(jì)學(xué)科的研究必將促使國民經(jīng)濟(jì)向更加合理的、協(xié)調(diào)的方向發(fā)展。

4.對物流學(xué)學(xué)科體系建z和專業(yè)人才培養(yǎng)的相關(guān)建議

社會(huì)對物流人才的需求是多樣化的，物流人才的培養(yǎng)應(yīng)該滿足多樣化的需求。物流學(xué)學(xué)科的設(shè)置應(yīng)立足于培養(yǎng)復(fù)合型物流人才。按照這一思路,對物流學(xué)學(xué)科體系的建設(shè)和物流專業(yè)人才培養(yǎng)提出如下幾點(diǎn)相關(guān)建議:

(1)保留現(xiàn)有某些按物流環(huán)節(jié)設(shè)置的物流類專業(yè)。這類專業(yè)有交通運(yùn)輸、油氣儲(chǔ)運(yùn)工程、包裝工程等,它們既是按物流環(huán)節(jié)設(shè)置的專業(yè),也分屬不同的行業(yè)。這些專業(yè)都有他的特定的領(lǐng)域適用性，不一定要全盤改造成為物流工程專業(yè)。

(2)盡快構(gòu)建和完善物流學(xué)學(xué)科體系，進(jìn)一步明確物流管理、物流工程、物流經(jīng)濟(jì)等學(xué)科專業(yè)的內(nèi)涵。

(3)加強(qiáng)高校、學(xué)術(shù)團(tuán)體、企業(yè)之間的交流，對物流學(xué)學(xué)科體系問題進(jìn)行不斷的探討，逐漸深化，，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候向國家提出調(diào)整學(xué)科專業(yè)目錄的建議。

主要參考文獻(xiàn)：

[1]丁俊發(fā)，現(xiàn)代物流與中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展，首屆中國物流學(xué)會(huì)年會(huì)，2002，R

[2]何明珂，物流系統(tǒng)論，中國審計(jì)出版社，2001，M

篇13

第二條、本辦法所稱的社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議，是指經(jīng)辦機(jī)構(gòu)在依照法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)定經(jīng)辦社會(huì)保險(xiǎn)事務(wù)過程中，與公民、法人或者其他組織之間發(fā)生的爭議。

本辦法所稱的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，是指法律、法規(guī)授權(quán)的勞動(dòng)保障行政部門所屬的專門辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)事務(wù)的工作機(jī)構(gòu)。

第三條、公民、法人或者其他組織認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，向經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或者勞動(dòng)保障行政部門申請社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議處理，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或者勞動(dòng)保障行政部門處理社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議適用本辦法。

第四條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)保障行政部門的法制工作機(jī)構(gòu)或者負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)為本單位的社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議處理機(jī)構(gòu)（以下簡稱保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)），具體負(fù)責(zé)社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議的處理工作。

第五條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)保障行政部門分別采用復(fù)查和行政復(fù)議的方式處理社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議。

第六條、有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議：

（一）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未依法為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記、變更或者注銷手續(xù)的；

（二）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未按規(guī)定審核社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)的；

（三）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未按規(guī)定記錄社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)情況或者拒絕其查詢繳費(fèi)記錄的；

（四）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)違法收取費(fèi)用或者違法要求履行義務(wù)的；

（五）對經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其社會(huì)保險(xiǎn)待遇標(biāo)準(zhǔn)有異議的；

（六）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不依法支付其社會(huì)保險(xiǎn)待遇或者對經(jīng)辦機(jī)構(gòu)停止其享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇有異議的；

（七）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未依法為其調(diào)整社會(huì)保險(xiǎn)待遇的；

（八）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未依法為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移或者接續(xù)手續(xù)的；

（九）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的；

屬于前款第（二）、（五）、（六）、（七）項(xiàng)情形之一的，公民、法人或者其他組織可以直接向勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議，也可以先向作出該具體行政行為的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請復(fù)查，對復(fù)查決定不服，再向勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議。

第七條、公民、法人或者其他組織認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的具體行政行為所依據(jù)的除法律、法規(guī)、規(guī)章和國務(wù)院文件以外的其他規(guī)范性文件不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時(shí)，可以向勞動(dòng)保障行政部門一并提出對該規(guī)范性文件的審查申請。

第八條、公民、法人或者其他組織對經(jīng)辦機(jī)構(gòu)作出的具體行政行為不服，可以向直接管理該經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議。

第九條、申請人認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)向經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請復(fù)查或者向勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議。

申請人與經(jīng)辦機(jī)構(gòu)之間發(fā)生的屬于人民法院受案范圍的行政案件，申請人也可以依法直接向人民法院提起行政訴訟。

第十條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)作出具體行政行為時(shí)，未告知申請人有權(quán)申請行政復(fù)議或者行政復(fù)議申請期限的；行政復(fù)議申請期限從申請人知道行政復(fù)議權(quán)或者行政復(fù)議申請期限之日起計(jì)算，但最長不得超過二年。

因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計(jì)算。

第十一條、申請人向經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請復(fù)查或者向勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議，一般應(yīng)當(dāng)以書面形式提出，也可以口頭提出。口頭提出的，接到申請的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人的基本情況、請求事項(xiàng)、主要事實(shí)和理由、申請時(shí)間等事項(xiàng)，并由申請人簽字或者蓋章。

勞動(dòng)保障行政部門的其他工作機(jī)構(gòu)接到以書面形式提出的行政復(fù)議申請的，應(yīng)當(dāng)立即轉(zhuǎn)送本部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)。

第十二條、申請人向作出該具體行政行為的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請復(fù)查的，該經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)指定其內(nèi)部專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)處理，并應(yīng)當(dāng)自接到復(fù)查申請之日起20日內(nèi)作出維持或者改變該具體行政行為的復(fù)查決定。決定改變的，應(yīng)當(dāng)重新作出新的具體行政行為。

經(jīng)辦機(jī)構(gòu)作出的復(fù)查決定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

第十三條、申請人對經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的復(fù)查決定不服，或者經(jīng)辦機(jī)構(gòu)逾期未作出復(fù)查決定的，申請人可以向直接管理該經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議。

申請人在經(jīng)辦機(jī)構(gòu)復(fù)查該具體行政行為期間，向勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議的，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的復(fù)查程序終止。

第十四條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)復(fù)查期間，行政復(fù)議的申請期限中止，復(fù)查期限不計(jì)入行政復(fù)議申請期限。

第十五條、勞動(dòng)保障行政部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)接到行政復(fù)議申請后，應(yīng)當(dāng)注明收到日期，并在5個(gè)工作日內(nèi)進(jìn)行審查，由勞動(dòng)保障行政部門按照下列情況分別作出決定：

（一）對符合法定受理?xiàng)l件，但不屬于本行政機(jī)關(guān)受理范圍的，應(yīng)當(dāng)告知申請人向有關(guān)機(jī)關(guān)提出；

（二）對不符合法定受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)作出不予受理決定，并制作行政復(fù)議不予受理決定書，送達(dá)申請人。該決定書中應(yīng)當(dāng)說明不予受理的理由。

除前款規(guī)定外，行政復(fù)議申請自勞動(dòng)保障行政部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)收到之日起即為受理，并制作行政復(fù)議受理通知書，送達(dá)申請人和被申請人。該通知中應(yīng)當(dāng)告知受理日期。

本條規(guī)定的期限，從勞動(dòng)保障行政部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)收到行政復(fù)議申請之日起計(jì)算；因行政復(fù)議申請書的主要內(nèi)容欠缺致使勞動(dòng)保障行政部門難以作出決定而要求申請人補(bǔ)正有關(guān)材料的，從保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)收到補(bǔ)正材料之日起計(jì)算。

第十六條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)作出具體行政行為時(shí)，沒有制作或者沒有送達(dá)行政文書，申請人不服提起行政復(fù)議的，只要能證明具體行政行為存在，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)依法受理。

第十七條、申請人認(rèn)為勞動(dòng)保障行政部門無正當(dāng)理由不受理其行政復(fù)議申請的，可以向上級(jí)勞動(dòng)保障行政部門申訴，上級(jí)勞動(dòng)保障行政部門在審查后，作出以下處理決定：

（一）申請人提出的行政復(fù)議申請符合法定受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令下級(jí)勞動(dòng)保障行政部門予以受理；其中申請人不服的具體行政行為是依據(jù)勞動(dòng)保障法律、法規(guī)、部門規(guī)章、本級(jí)以上人民政府制定的規(guī)章或者本行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件作出的，或者上級(jí)勞動(dòng)保障行政部門認(rèn)為有必要直接受理的，可以直接受理；

（二）上級(jí)勞動(dòng)保障行政部門認(rèn)為下級(jí)勞動(dòng)保障行政部門不予受理行為確屬有正當(dāng)理由，應(yīng)當(dāng)將審查結(jié)論告知申請人。

第十八條、勞動(dòng)保障行政部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)對已受理的社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議案件，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起7個(gè)工作日內(nèi)，將申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件和行政復(fù)議受理通知書送達(dá)被申請人。

第十九條、被申請人應(yīng)當(dāng)自接到行政復(fù)議申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)，提交答辯書，并提交作出該具體行政行為的證據(jù)、所依據(jù)的法律規(guī)范及其他有關(guān)材料。

被申請人不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。

第二十條、申請人可以依法查閱被申請人提出的書面答辯、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。

第二十一條、勞動(dòng)保障行政部門處理社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議案件，原則上采用書面審查方式。必要時(shí)，可以向有關(guān)單位和個(gè)人調(diào)查了解情況，聽取申請人、被申請人和有關(guān)人員的意見，并制作筆錄。

第二十二條、勞動(dòng)保障行政部門處理社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議案件，以法律、法規(guī)、規(guī)章和依法制定的其他規(guī)范性文件為依據(jù)。

第二十三條、勞動(dòng)保障行政部門在依法向有關(guān)部門請示行政復(fù)議過程中所遇到的問題應(yīng)當(dāng)如何處理期間，行政復(fù)議中止。

第二十四條、勞動(dòng)保障行政部門在審查申請人一并提出的作出具體行政行為所依據(jù)的有關(guān)規(guī)定的合法性時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，分別作出以下處理：

（一）該規(guī)定是由本行政機(jī)關(guān)制定的，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)對該規(guī)定依法作出處理結(jié)論；

（二）該規(guī)定是由本行政機(jī)關(guān)以外的勞動(dòng)保障行政部門制定的，應(yīng)當(dāng)在7個(gè)工作日內(nèi)將有關(guān)材料直接移送制定該規(guī)定的勞動(dòng)保障行政部門，請其在60日內(nèi)依法作出處理結(jié)論，并將處理結(jié)論告知移送的勞動(dòng)保障行政部門。

（三）該規(guī)定是由政府及其他工作部門制定的，應(yīng)當(dāng)在7個(gè)工作日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機(jī)關(guān)依法處理。

審查該規(guī)定期間，行政復(fù)議中止，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)將有關(guān)中止情況通知申請人和被申請人。

第二十五條、行政復(fù)議中止的情形結(jié)束后，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對該具體行政行為進(jìn)行審查，并將恢復(fù)行政復(fù)議審查的時(shí)間通知申請人和被申請人。

第二十六條、申請人向勞動(dòng)保障行政部門提出行政復(fù)議申請后，在勞動(dòng)保障行政部門作出處理決定之前，撤回行政復(fù)議申請的，經(jīng)說明理由，勞動(dòng)保障行政部門可以終止審理，并將有關(guān)情況記錄在案。

第二十七條、勞動(dòng)保障行政部門行政復(fù)議期間，被申請人變更或者撤銷原具體行政行為的，應(yīng)當(dāng)書面告知?jiǎng)趧?dòng)保障行政部門和申請人。勞動(dòng)保障行政部門可以終止對原具體行政行為的審查，并書面告知申請人和被申請人。

申請人對被申請人變更或者重新作出的具體行政行為不服，向勞動(dòng)保障行政部門提出行政復(fù)議申請的，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)受理。

第二十八條、勞動(dòng)保障行政部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對其組織審理的社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議案件提出處理建議，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人審查同意或者重大案件經(jīng)本行政機(jī)關(guān)集體討論決定后，由本行政機(jī)關(guān)依法作出行政復(fù)議決定。

第二十九條、勞動(dòng)保障行政部門作出行政復(fù)議決定，應(yīng)當(dāng)制作行政復(fù)議決定書。行政復(fù)議決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）申請人的姓名、性別、年齡、工作單位、住址（法人或者其他組織的名稱、地址、法定代表人的姓名、職務(wù)）；

（二）被申請人的名稱、地址、法定代表人的姓名、職務(wù)；

（三）申請人的復(fù)議請求和理由；

（四）被申請人的答辯意見；

（五）勞動(dòng)保障行政部門認(rèn)定的事實(shí)、理由，適用的法律、法規(guī)、規(guī)章和依法制定的其他規(guī)范性文件；

（六）復(fù)議結(jié)論；

（七）申請人不服復(fù)議決定向人民法院的期限；

（八）作出復(fù)議決定的年、月、日。

行政復(fù)議決定書應(yīng)當(dāng)加蓋本行政機(jī)關(guān)的印章。

第三十條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法有關(guān)送達(dá)的規(guī)定，將復(fù)查決定和行政復(fù)議文書送達(dá)申請人和被申請人。

第三十一條、申請人對勞動(dòng)保障行政部門作出的行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。

第三十二條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)必須執(zhí)行生效的行政復(fù)議決定書。拒不執(zhí)行或者故意拖延不執(zhí)行的，由直接主管該經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令其限期履行，并按照人事管理權(quán)限對直接負(fù)責(zé)的主管人員給予行政處分，或者建議經(jīng)辦機(jī)構(gòu)對有關(guān)人員給予行政處分。