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工作內容。即所從事的工作和工作崗位。應當盡量明確地書寫工作和崗位,做到定崗定位。因為崗位的設定直接關系到勞動者是否能夠勝任工作、是否負有保密責任以及以后續訂合同時是否可以約定試用期等一系列問題。
勞動保護和勞動條件。很多人在閱讀勞動合同時往往不太注意這部分,實際上一般來說這部分恰是勞動合同的最大板塊,其內容幾乎涵蓋了半部《勞動法》,第四章工作時間和休息休假、第六章勞動安全衛生、第七章女職工和未成年工特殊保護、第八章職業培訓、第九章社會保險和福利等規定都具體反映在這一部分。
勞動報酬。這是白領們關心的頭等大事,其實只要寫明勞動報酬的具體數額或計算方法及支付日期,并明確該勞動報酬是稅前還是稅后等就可以了。
勞動紀律。勞動法中沒有過多的規定,勞動合同一般也只做原則性規定,主要反映在企業內部規章制度中,白領們對此也應做詳細了解,因為這涉及日后解除勞動合同的理由是否成立等。
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2、工作內容(主要指勞動者的工作任務、生產崗位等);
3、勞動保護和勞動條件(指用人單位為勞動者提供怎么樣的勞動保護和勞動條件);
4、勞動報酬(指用人單位支付給勞動者的工資和其他勞動報酬);
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2、工作內容;
3、勞動保護和勞動條件;
4、勞動報酬;
5、勞動紀律;
6、勞動合同終止的條件;
7、違反勞動合同的責任。
(二) 可備條款:
1、法定可備條款:
(1) 勞動合同可以約定試用期,試用期最長不得超過6個月;
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2008年1月1日《勞動合同法》正式頒布實施,新法的實施更加保護了勞動者的權益,從而增加了企業的風險和成本。對于企業而言,如果不能正確理解和應用新法,將會給企業帶來更多的勞資糾紛、增加風險成本、無法建立和諧的勞資關系等一系列的問題。因此,負責勞動關系管理的人員應把好第一道關,即首先要做好勞動合同簽訂的相關工作。
一、勞動合同簽訂的相關法律內容
勞動合同簽訂所涉及的內容主要包括:勞動合同的簽訂時間、用人單位與員工之間約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標準的約定、合法、公平、平等自愿、協商一致、誠實信用的簽訂原則、員工同由用人單位與員工協商一致,并經用人單位與員工在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效、不得扣押員工的居民身份證和其他證件,不得要求員工提供擔保或者以其他名義向員工收取財物、單位與員工可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和知識產權相關的保密事項、訂立無固定期限勞動合同、員工培訓服務期限、競業限制約定等方面。
這些法律條款構成了勞動合同簽訂時涉及的主要事項,企業在與員工簽訂勞動合同時,應對這些方面進行正確的理解,把握其存在的風險,并找出正確應對的策略,這樣才能防范風險,既保護了員工的利益又維護了自身的合法權益。
二、勞動合同簽訂的風險解析
上述勞動合同簽訂的主要法律條款如果沒有正確理解,將會給企業帶來以下方面的風險或成本:
(一)一般性風險
1.勞動合同簽訂:在勞動關系管理的實踐中,第一,企業和員工雙方不能通過口頭約定的方式建立勞動關系,全日制用工簽訂的口頭協議是沒有法律效力的,而事實勞動關系一旦建立,企業將承擔相關風險。第二,勞動合同如未經雙方簽字,該合同無效;用人單位未將勞動合同文本交付員工的,由勞動行政部門責令改正;給員工造成損害的,應當承擔賠償責任。第三,用人單位違反法律規定,不與員工訂立無固定期限合同的,自應當訂立之日起向員工每月支付2倍的工資。
2.勞動合同必備條款更多的是保護員工的利益,在勞動合同中未載明必備條款的,由勞動行政部門責令改正;給員工造成損害的,應當承擔賠償責任。對于企業來說,可通過約定條款來維護自己的權益。如果合同內容不合法或明顯有失公平,或者采用欺詐、威脅等手段訂立合同的,勞動合同可能會被確認為無效勞動合同;造成員工損失的,還將面臨賠償損失的風險。
3.企業扣押員工身份證等證件的,勞動管理部門將責令限期退還給員工本人,并依照有關規定給予行政處罰;以擔保或其他名義向員工收取財物的,由勞動管理部門責令限期退還,并以每人500-2000的標準處罰,造成員工損失的,應承擔賠償責任。
(二)重大風險
1.約定條款風險。
企業與員工簽訂培訓協議時,服務期的約定必須符合法律規定,違法約定服務期無效。同時,約定的保密事項必須符合法律規定,否則無效。競業限制協議不能只有權利而沒有義務,競業限制的對象有限制的,期限也不能超過2年的法定標準,否則競業限制協議無效。支付的違約金也必須符合法律規定,否則無效。
因為勞動合同的某些事項約定不明而引發糾紛或勞動訴訟,法院一般都會傾向于作為弱勢一方的員工,企業敗訴的可能性要遠遠大于員工,甚至造成“同工同酬”等法律風險。
2.成本風險。
在新法下,未及時簽訂勞動合同,超過一個月不滿一年的,次月起雙倍工資。從而增加企業的工資成本。由于經濟補償金和無固定期限的變化,勞動合同一年一簽是不利的。如果勞動合同的期限設置不當,不但會增加企業解除勞動合同的成本支出,還可能影響企業的經營效益。
三、規避風險的策略
針對以上法律條款可能產生的風險或成本,為建立良好的勞資關系、維護各自的合法權益,應從人力資源管理工作著手,不斷完善相關管理制度。
(一)勞動合同的簽訂
1.訂立勞動合同要遵循一定原則:切實遵守并履行合法、公平、平等自愿、協商一致、誠實信用的原則。
2.及時簽訂勞動合同:企業用工應合同先行;養成先簽合同后用工的習慣;同時,應由員工先簽字,單位后蓋章;對于不確定是否合格的員工,應盡量在一個月內與其解除勞動關系。
3.制作符合規定的勞動合同:根據勞動合同的9個必備條款,在勞動合同中是必不可少的,如一定要明確工資金額、支付方式、支付時間等具體事項;或者直接采用勞動管理部門制定的勞動合同范本。
4.勞動合同要經過雙方簽字蓋章:雙方都要簽字或蓋章,一定要讓員工本人簽字,而不能采取代簽的方式。為避免法律糾紛時舉證困難,單位要保留員工的簽收證據;勞動合同文本至少要保留兩年(即使員工已離職),如丟失也可能造成事實勞動關系的存在。
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有理由退工。依照《勞動法》第二十五條規定,在試用期內,用人單位必須有證據證明勞動者不符合錄用條件時,方可單方解除勞動合同。也就是說,用人單位承擔的是完全的舉證責任。
無理由走。依照《勞動法》第三十二條規定,勞動者在試用期內只要“通知”單位就可以解除勞動臺同,無須提供任何理由。
試用期合同無效。根據《勞動部關于貫徹執行之中華人民共和國勞動法若干問題的意見》的現定:”勞動者被用人單位錄用后,雙方可以在勞動合同中約定試用期,試用期應包括在勞動合同期限內。這就是說,試用期不是勞動合同中的法定條款,可以約定也可以不約定。而如果約定試用期,則只能在勞動合同中約定,勞動合同是試用期存在的前提條件。不允許只簽訂試用期合同,而不簽訂勞動合同。這樣簽定試用期合同是無效的,但“試用期”合同的無效,并不導致勞動法對勞動者的保護失效。
二、如何簽定勞動合同
勞動合同的必備條款
《勞動法》第十九條規定,勞動合同應當以書面形式訂立,并應具備七個方面的條款。勞動合同除包括此七個方面的必備條款外,當事人還可以協商約定其他內容,即我們上期文章中提到的約定條款。法定條款與約定條款不同,某些條款受到法律法規的嚴格限制,甚至對條款的內容都作了具體的規定。這些法律規定從勞資間強弱失衡的現實出發,最大限度地保護了勞動者的權益。
具體而言這七個方面的內容如下:
勞動合同的期限。即勞動合同從哪一天開始到哪一天結束。目前就期限來說,我國的勞動合同可以分為有固定期限和無固定期限以及以完成一定的工作為期限。在白領當中,固定期限勞動合同比較普遍。固定期限的勞動合同,應明確勞動合同的開始期限和終止期限。但是,已經在同一用人單位連續工作十年以上的白領,同樣可以要求與用人單位簽訂無固定期限的勞動合同,無固定期限勞動合同,應明確勞動合同的開始期限及終止條件。
工作內容。即所從事的工作和工作崗位。應當盡量明確地書寫工作和崗位,做到定崗定位。因為崗位的設定直接關系到勞動者是否能夠勝任工作、是否負有保密責任以及以后續訂合同時是否可以約定試用期等一系列問題。
勞動保護和勞動條件。很多人在閱讀勞動合同時往往不太注意這部分,實際上一般來說這部分恰是勞動合同的最大板塊,其內容幾乎涵蓋了半部《勞動法》,第四章工作時間和休息休假、第六章勞動安全衛生、第七章女職工和未成年工特殊保護、第八章職業培訓、第九章社會保險和福利等規定都具體反映在這一部分。
勞動報酬。應寫明勞動報酬的具體數額或計算方法及支付日期,并明確該勞動報酬是稅前還是稅后一般就可以了,其它不是很重要。
勞動紀律。勞動法中沒有過多的規定,勞動合同一般也只做原則性規定,主要反映在企業內部規章制度中,勞動者對此也應做詳細了解,因為這涉及日后解除勞動合同的理由是否成立等。
勞動合同終止的條件。應當嚴格按照法律法規的有關規定訂立,對不符合勞動法律法規的規定,不發生終止勞動合同的效力。有的用人單位將勞動法律法規規定的解除條件約定為勞動合同終止的條件,從而規避應承擔的解約的補償責任,這種約定是違法的,即使約定了也是無效條款。
違反勞動合同的責任。根據《上海市勞動合同條例》的規定,勞動合同中對勞動者違約金的約定只能包含違反服務期約定的和違反保守商業秘密約定的兩類。其他約定均屬無效約定。
以上七個條款是勞動合同生效的法定要件,但是勞動合同的無效不等同于勞動關系的無效。即使勞動合同在形式上存在缺陷,但是只要有勞動關系存在,勞動者的合法權益仍然受保護。
注意事項:
1、簽約單位的合法性在簽訂勞動合同時,應仔細察看企業是否經過工商部門登記以及企業注冊的有效期限。否則,所簽訂的勞動合同是一份無效合同。
2、勞動合同應依法訂立只有主體合法、內容合法、形式合法、程序合法的勞動合同才能產生法律效力。不合法的勞動合同,屬于無效合同,不受法律承認和保護。
3、合同雙方地位的平等性在勞動合同訂立的過程中,勞動者與企業之間的法律地位是平等的。只有做到地位平等,才能使所訂立的勞動合同具有公正性。
4、合同的訂立必須采取書面形式勞動合同都有一定的期限,而且勞動關系非常復雜,涉及諸多內容。采取書面形式使權利義務明確具體,有利于合同的履行。一旦發生爭議,也有據可查,便于爭議的解決。
5、合同的具體性勞動合同字句要準確、清楚、完整、明白易懂,不能用縮寫、替代或含糊的文字表達,否則就可能在勞動執行過程中產生誤解或曲解,從而帶來不必要的爭議,給用人單位和勞動者雙方造成損失,也為合同爭議的處理帶來困難。
另外還有特殊的法定必備條款,這是法律要求某種或者某幾種勞動合同必備的條款,有的勞動合同由于自身的特殊性,立法之別要求除了規定一般的法定必備條款之外,還必須規定一定的特有條款,例如,根據我國《中外臺資經營企業勞動管理現定》和《私營企業勞動管理暫行規定》的規定,中外臺資企業勞動臺同和私營企業勞動合同中應包括工時和休假條款。
根據勞動部《關于貫徹執行若干問題的意見》第四條規定,用人單位在與勞動者簽訂勞動合同時,不得以任何形式向勞動者收取定金,保證金或抵押金。違反規定的,應由公安部門和勞動行政部門責令用人單位立即退還勞動者本人。另需指出的是,社會保險在我國屬法定保險,因而未被列八合同必備條款。
三、最低工資及勞動時間如何規定?
勞動和社會保障部的《最低工資規定》揖出,在正常情況下,用人單位應支付給勞動者的工資,除去勞動者延長工作時間的所得工資,在夜班、高溫、井下、有毒等特殊條件下享受的津貼,以及法律、法規和國家規定的勞動者享受的福利待遇(包括個人繳納的養老、醫療、失業保險費和住房公積金;伙食補貼、上下班交通費補貼、住房補貼等法律法規和國家規定的勞動者福利待遇等)外,不得低于當地最低工資標準。對于違反規定的,勞動保障部門將責令用人單位按所欠工資的1-5倍支付勞動者賠償金。最低工資標準一般考慮城鎮居民生活費用支出,職工個人繳納社會保險費、住房公積金、職工平均工資、失業率,經濟發展水平等因素。
《勞動法》還規定:“勞動者每日工作時間不得起過8小時,平均每周作時間不超過44小時”。如果用人單位因生產經營需要,經與工會和勞動者協商后可以延長工作時間,一般每日不超過1時:“因特殊原因需要延長工作時間的,在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不超過3時,但是每月不超過36小時”。也就是說,對企業違反法律、法規強迫勞動者延長工作時間的,勞動者有權拒絕。
四、簽約時應注意哪些問題
目前,高校使用的就業協議書是由教育部高校學生司統一制訂的,由學校、畢業生、用人單位三方共同簽署后生效。它具有一定的廣泛性和權威性,是學校制訂就業方案、用人單位申請用人指標的主要依據,對簽約的三方都有約束力。有些用人單位從自身工作考慮也制訂了條款不一的就業協議或就業合同,有的是由學校、畢業生和用人單位共同簽署,有的則只有用人單位和畢業生雙方,沒有學校意見欄。由于現在就業形式嚴峻,許多畢業生在簽定教育部協議書的同時還要被迫簽定條件苛刻的合同,而它們之間有時是相互矛盾的。因此,有必要提醒畢業生注意以下問題。
1、簽約是非常嚴肅的事情,也是一個法律行為,因此簽約前的了解洽談十分重要。畢業生應詳細了解用人單位的情況,一般包括單位的規模、效益、管理制度等;單位的隸屬也很重要。國家機關、事業單位、國有企業一般都有人事接收權;民營企業、外資企業則需要經過人事局或人才交流中心的審批才能招收職工,協議書上應簽署他們的意見才能有效。畢業生還應對不同地方人事主管部門的特殊規定有所了解,除協議書外,如北京市非本地生源進京還應經過市人事局大學生處的審批,上海市、廣東省、福建省等也有類似的規定。
2、簽約的一般程序為:畢業生持用人單位的接收函到院系領取教育部就業協議書,先由畢業生、院系在協議書上簽署意見后交用人單位,由用人單位簽署意見后再交給學校,學校簽字后協議書生效。
3、一般到用人單位報到后畢業生和用人單位要簽定勞動合同書,因此在簽約前了解合同書的內容是十分必要的,尤其重要的是合同書的工作年限和待遇。畢業生應向招聘人員索要樣本或復印件,以免報到后發生糾紛,遭受很大損失。
4、為避免到用人單位報到后發生糾紛,簽約前達成的收入、住房和保險等福利待遇最好在協議書中寫明。如果報考了研究生或準備出國,應事先向用人單位講明,并寫在協議書中。有些畢業生向用人單位隱瞞這些情況,這是不可取的,也會帶來許多麻煩。
最后,也是非常重要的,遇到問題而猶豫不決時,應及時向學校主管就業的老師詢問,征求他們和父母的意見,經過深思熟慮后方可簽約。
五、畢業生報到時用人單位拒絕接收怎么辦
國家規定:”經過協商落實和國家畢業生分配主管部門審批的畢業生分配計劃必須認真執行,未經高校和用人單位雙方復議并報地方主管部門批準,學校不得隨意改派畢業生,用人單位不得接收和退回畢業生”。當遇到用人單位拒絕接收時,畢業生應主動向用人單位說明情況,不要與對方爭吵,更不要貿然返校,應及時與學校取得聯系,由學校分清責任,按有關規定妥善處理。
若屬因學校工作失誤造成計劃不落實,誤派畢業生的,應由學校負責提出調整意見報批。由于用人單位發生重大變化(如撤并、破產、倒閉等),無接收能力的,應及時與學校協商,合理調整。若是用人單位對畢業提出難以達到的不符合政策規定的過高要求,則不能作為退人理由。屬于畢業生本人身體有病而提出退回的,若是學生在校期間就有傳染病史,精神病史,用人單位不知道,持畢業生報到時才被發現的,應允許提出退回;若是報到后才患病的,應按在職人員病假的有關規定處理。
六、發生勞動爭議如何處理
1、協商解決。勞動爭議發生后,當事人就爭議事項進行商量,使雙方消除矛盾,找出解決爭議的方法。不愿協商或者協商不成的,當事人可以并有權申請調解或仲裁。
2、企業調解。勞動爭議發生后,當事人可以向本單位勞動爭議調解委員會申請調解,企業調解達成協議的,制作調解書,雙方當事人應自覺履行(此協議不具有法律約束力);如果從當事人申請之日起三十日內未達成協議,則視為調解不成。當事人可以在規定的期限60至90天內,向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。另外,當事人不愿調解或調解達成協議后反悔的,也可直接向仲裁委員會申請仲裁。
3、勞動仲裁。勞動爭議一般由所在行政區域內的勞動爭議仲裁委員會受理,當發生爭議的單位與職工不在同一勞動爭議仲裁委員會管轄地區時,由職工當事人工資關系所在地的勞動爭議仲裁委員會處理。如果當事人任何一方對裁決不服,則應在收到裁決書15日內向當地人民法院,期滿不的,裁決書即發生法律效力,當事人對發生法律效力的調解書和裁決書應當依照規定的期限履行。
4、法院判決。當事人任何不服裁向人民法院的,法院將按照民事訴訟法的有關程序進行。首先對雙方當事人進行民事調解,如果雙方當事人就勞動爭議達成協議,法院將制定民事調解書,調解書一經送達當事人立即生效,與判決書具有同等法律效力。如果調解不成,法院應當在規定的時間內做出書面判決。原被告任何一方對判決不服的,可在法定期限(自收到判決書起15日)內向上級人民法院提起上訴。
七、遺失《報到證》怎樣申請補發
《報到證》是畢業生就業中十分重要的銜接手續:學校憑上報審批的畢業生就業計劃和《報到證》派遣畢業生,畢業生須持《報到證》在規定的時間內到用人單位報到,用人單位憑《報到證》辦理接收畢業生的手續。
畢業生派遣后《報到證》遺失的,應當由本人提出申請,畢業生所在學院畢業生就業工作領導小組負責人簽署意見后,到學校畢業生就業指導辦公室辦理補發手續。戶糧關系遺失的,按照上述規定和戶糧關系補辦的有關規定到學校戶糧管理部門辦理。由于遺失證件而引起的后果由畢業生本人承擔。
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(三)勞動保護和勞動條件;
(四)勞動報酬;
(五)勞動紀律;
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(三)勞動保護和勞動條件;
(四)勞動報酬;
(五)勞動紀律;
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3、用人單位制作的《職工名冊》《職工名冊》中包含勞動者用工起始時間、勞動合同期限等內容;
4、用人單位下達的解除(終止)勞動合同證明書。
【法律依據】
《勞動法》第十九條,勞動合同應當以書面形式訂立,并具備以下條款:
(一)勞動合同期限;
(二)工作內容;
(三)勞動保護和勞動條件;
(四)勞動報酬;
(五)勞動紀律;
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對員工的職、薪升降。崗位調整。應依法進行。<勞動法》第4條規定:“用人單位應當依法建立和完善規章制度。保障勞動者享有勞動權利和履行勞動義務。”第16條規定:“建立勞動關系應當訂立勞動合同。”這表明,用人單位要通過合法的內部規章制度和勞動合同來實現對員工職崗、薪的調整,其客觀依據。則主要是用人單位的生產經營狀況和對員工進行考核的結果。
二、實現對員工職、崗、薪的調整須建立相應的規章制度
用人單位調整員工職、崗、薪機制的建立與實現,有賴于依法制定的內部規章制度。用人單位應當建立以下幾方面的制度:
(一)崗位職責與技能要求方面的制度
這類規章制度主要是結合本單位的實際。對員工的職責范圍。工作質量、數量,業務、技能水平,職業道德,身體條件等作出規定。提出要求。為考核員工是否勝任本職工作提供標準。
(二)內部分配方面的制度
建議用人單位建立以崗位工資為主的結構工資制度,明確規定與崗位職責、技能水平、工作業績等相對應的工資和獎金標準,實行以崗定薪,崗變薪變,工資隨企業經濟效益上下浮動。以使員工工資隨職務和崗位的調整而升降的機制有所遵循。
(三)考評和考核方面的制度
在這方面,用人單位應規定考核機構的設置考核范圍、考核(考評)的程序和方法。可對管理人員實行競聘任職,制定競聘辦法和定量考核與定性評價相結合的考評制度;對一線生產、工作人員實行競爭上崗,合理制定定員定額標準和競崗辦法,進行崗位動態考核。以考評和考核結果為依據,可對員工的職、崗薪進行調整;也可實行內部淘汰的辦法;還可對不能勝任本職、本崗人員及未能競聘、競爭上崗人員,進行轉崗或培訓,對不服從者或經轉崗、培訓后仍不勝任者。按照<勞動法》可與之解除勞動關系。
(四)員工職崗薪調整程序方面的制度
對員工職、崗薪的調整。不僅須有上面所談到的實體性規章制度。還須有程序性制度。如調整員工職崗、薪的流轉程序、審批程序。以及勞動合同變更程序等等,以保證實體制度的落實。
(五)獎懲方面的制度
除依據考評和考核的結果進行獎懲的規定以外。用人單位還應建立員工工作態度、出勤情況、遵守紀律等方面的日常獎懲制度,以對員工做出的突出業績和優良行為隨時給予獎勵;對其隨機發生的違紀和不良行為給予懲罰。調整員工職、崗、薪的內容可列入其中。作為對員工獎勵和懲罰的一種手段。
總之。如果用人單位能夠依法制定上述五個方面的規章制度,員工職、崗、薪的調整機制就能正常運轉,以維護勞動關系雙方的合法權益。:
三、用人單位可將調整勞動者職、崗、薪的內容在勞動合同中約定
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(三)勞動合同期限;
(四)工作內容和工作地點;
(五)工作時間和休息休假;
(六)勞動報酬;
(七)社會保險;
(八)勞動保護、勞動條件和職業危害防護;
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勞動合同的試用期是指在勞動合同的期限內,用人單位與勞動者為相互了解對方而約定的考察期間,它是整個勞動合同期限的組成部分。但是,試用期條款并非必備條款。
如果雙方同意約定試用期,不同的合同期限應該約定不同的試用期。勞動合同期限不滿六個月的,不得設試用期;滿六個月不滿一年的,試用期不得超過一個月;滿一年不滿三年的,試用期不得超過三個月;滿三年的,試用期不得超過六個月。
勞動合同當事人僅約定試用期的,試用期不成立,該期限即為勞動合同期限。
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(二)工作內容;
(三)勞動保護和勞動條件;
(四)勞動報酬;
(五)勞動紀律;
(六)勞動合同終止的條件;
篇13
《勞動合同法》第十七條勞動合同應當具備以下條款:
(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;
(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;
(三)勞動合同期限;
(四)工作內容和工作地點;
(五)工作時間和休息休假;
(六)勞動報酬;
(七)社會保險;
(八)勞動保護、勞動條件和職業危害防護;