引論：我們?yōu)槟砹?3篇債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。

篇1

乙方：江 女，現(xiàn)住遼寧省沈陽，身份證號：

一， 甲方是通過中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司沈陽辦事處依法專門收購中國建設(shè)銀行不良貸款，并依法于20xx年8月7日上午，委托公開拍賣所收購。

二， 甲方根據(jù)不良貸款資產(chǎn)的特點(diǎn)，依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，似就其收購的不良貸款債權(quán)以轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行處置。為此，甲乙雙方經(jīng)友好協(xié)商，就甲方向乙方轉(zhuǎn)讓不良貸款債權(quán)事宜，達(dá)成如 下合同(以下簡稱“本合同”)共同遵守執(zhí)行，甲乙方均具有本合同開頭部分所賦予的含義。

三， 不良貸款：在本合同中是指甲方在拍賣會直接收購的中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司沈陽辦事處依法專門收購中國建設(shè)銀行遼寧本溪分行收購并加以管理和處置的貸款，甲方轉(zhuǎn)讓乙方的債權(quán)，乙方對債權(quán)享有并依法轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。

四， 甲方在轉(zhuǎn)讓不良貸款債權(quán)，乙方受讓后，由于法律政策導(dǎo)向的不確定性，乙方對受讓的債權(quán)及其從權(quán)利，可能存在著瑕疵。但乙方不限于稅收和訴訟方面的優(yōu)惠和特殊保護(hù)。

五， 甲方在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時金額必須是在拍賣會上收購金額相附。

六， 轉(zhuǎn)讓標(biāo)的：甲方向乙方出讓對(本溪市房屋修繕公司)等三戶債權(quán)共計(jì)三筆不良貸款債權(quán)，帳面金額為人民幣(柒佰玖拾叁萬元)小寫(7.930.000.00)具體詳見本合同咐件。

七， 前款不良貸款債權(quán)帳面金額包括，不良貸款債權(quán)原合同本金，截至轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日按原合同產(chǎn)生的利息,罰息以及實(shí)現(xiàn)債權(quán)發(fā)生的應(yīng)由債務(wù)人承擔(dān)的費(fèi)用等。

八， 前款不良貸款債權(quán)帳面金額是以合同附件二所列債權(quán)證明文件并僅僅是以其為依據(jù)計(jì)算的。

九， 轉(zhuǎn)讓價(jià)格:甲方將第6條轉(zhuǎn)讓的整體作價(jià)以人民幣為20%(壹百伍拾捌萬元)(小寫1.580.000.00)轉(zhuǎn)讓給乙方。

十， 在本合同簽署之日起(1)日內(nèi)，乙方應(yīng)將第九條所載價(jià)款一次性全數(shù)額匯到指定的如下帳戶，甲方并同時一次性將債權(quán)證明等相關(guān)文件交付乙方。

十一， 證明文件包括：(1)最初建設(shè)銀行將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給信達(dá)的憑證。

(2)資產(chǎn)信達(dá)對資產(chǎn)處置項(xiàng)目審批單。審核委員會項(xiàng)目表決表。

(3)《拍賣成交確認(rèn)書》《拍賣決算單》

(4)擔(dān)保合同。

(5)放款憑證。

(6)催收通知書。

(7)買受人與信達(dá)簽定的轉(zhuǎn)讓合同。

十二，債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知：

甲方或其受方的人應(yīng)于本合同簽署后將債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)通知債務(wù)人。

十三，合同生效之日起，乙方作為債權(quán)的享有者。作為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的不良貸款債權(quán)上的風(fēng)險(xiǎn)也同時轉(zhuǎn)移給乙方。

十四，與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利的轉(zhuǎn)移。

自本合同生效之日起，與轉(zhuǎn)讓標(biāo)的有關(guān)的從權(quán)利(債權(quán)的擔(dān)保權(quán)，債權(quán)的抵押合同權(quán)利 ，質(zhì)押的合同權(quán)利)等，同時由甲方轉(zhuǎn)移至乙方。甲方或其授權(quán)的人應(yīng)于本合同簽署后同時通知上述擔(dān)保抵押權(quán)人。法律法規(guī)規(guī)定需要辦理有關(guān)手續(xù)的，應(yīng)辦理的有關(guān)手續(xù)，費(fèi)用由乙方承擔(dān)。

十五，甲方陳述與保證。

(1) 甲方陳述。

甲方是經(jīng)信達(dá)公司通過拍賣程序合法收購的不良貸款，有管理和處置的權(quán)利，就本合同向下的債權(quán)出讓適宜取得相應(yīng)權(quán)利機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，授權(quán)其代表在本合同上簽字，并使甲方受本合同的約束。

(2) 甲方保證，其為簽署和履行本合同所提供的與本合同有關(guān)的任何文件或信息都是真實(shí)的，不能有故意隱瞞和欺騙的行為。

十六，乙方陳述與保證。

(1) 乙方是一家依照中國法律設(shè)立的并合法存續(xù)的法人或中國自然人，已就本合同項(xiàng)下的債權(quán)受讓事宜取得乙方相應(yīng)權(quán)力機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，授權(quán)其代表在本合同上簽字，并使乙方受本合同約束。

(2) 乙方保證，其為簽署和履行本合同所提供的與本合同有關(guān)的任何文件或信息，在所有方面都是真實(shí)的，不存在故意隱瞞和欺騙的情況。

十七，稅費(fèi)負(fù)擔(dān)。

本次轉(zhuǎn)讓發(fā)生的稅賦依法有甲乙雙方各自承擔(dān)。

十八，違約責(zé)任

(1) 甲方違反本合同規(guī)定并給乙方造成損失的應(yīng)賠償乙方的實(shí)際損失，但是賠償額最高不超過甲方因本合同實(shí)際獲得的轉(zhuǎn)讓價(jià)款的10%。

(2) 乙方違反付款義務(wù)，并給甲方造成損失的應(yīng)賠償甲方的實(shí)際損失，但是賠償額最高不超過乙方因本合同向甲方實(shí)際支付的轉(zhuǎn)讓價(jià)款的10%。

十九，爭議的解決。

雙方應(yīng)履行本合同或與本合同有關(guān)的所有糾紛，應(yīng)首先以友好協(xié)商的方式解決，如協(xié)商不成。任何一方均可將該爭議訴訟到合同簽訂地和債務(wù)履行地法院裁決。

二十，本合同包括下列附件

附件一：不良貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的清單。

附件二：債權(quán)證明文件清單。

本合同經(jīng)雙方簽字和蓋章后生效。

本合同一式四份，雙方各執(zhí)兩份，各份具有同等的法律效力。 甲方：

(蓋章)

主要負(fù)責(zé)人：

(或授權(quán)代表)

乙方：

(蓋章)

主要負(fù)責(zé)人：

(或授權(quán)代表 )

借款債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同范文二甲方(轉(zhuǎn)讓人)：

乙方(受讓人)：

甲、乙雙方為妥善解決債務(wù)問題，經(jīng)友好協(xié)商，依法達(dá)成如下債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以資信守：

一、甲、乙雙方一致確認(rèn)：截至本協(xié)議簽署之日，甲方拖欠乙方借款共計(jì)人民幣元________________(小寫____)。

二、甲、乙雙方一致同意，甲方將對_____的債權(quán)共計(jì)_________元人民幣全部轉(zhuǎn)讓給乙方行使，乙方按照本協(xié)議直接向_______主張債權(quán)。

三、陳述、保證和承諾：

1、甲方承諾并保證：

(1)其依法設(shè)立并有效存續(xù)，有權(quán)實(shí)施本協(xié)議項(xiàng)下的債權(quán)轉(zhuǎn)讓并能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任;

(2)其轉(zhuǎn)讓的債權(quán)系合法、有效的債權(quán)。

2、乙方承諾并保證：

(1)其依法設(shè)立并有效存續(xù)，有權(quán)受讓本協(xié)議項(xiàng)下的債權(quán)并能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任;

(2)其受讓本協(xié)議項(xiàng)下的債權(quán)已經(jīng)獲得其內(nèi)部相關(guān)權(quán)力機(jī)構(gòu)的授權(quán)或批準(zhǔn)。

四、本協(xié)議生效后，乙方不得再向甲方主張債權(quán)。

五、如本協(xié)議無效或被撤銷，則甲方仍繼續(xù)按原合同及其他法律文件履行義務(wù)。

六、各方同意，如果一方違反其在本協(xié)議中所作的陳述、保證、承諾或任何其他義務(wù)，致使其他方遭受或發(fā)生損害、損失、索賠等責(zé)任，違約方須向另一方做出全面賠償。

七、本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方加蓋公章并由雙方法定代表人或由法定代表人授權(quán)的人簽字后生效。

八、本協(xié)議未盡事宜，遵照國家有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章辦理。

九、本協(xié)議一式三份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，具同等法律效力。

甲方(簽字)：

乙方(簽字)：

簽訂時間：

年 月 日

借款債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同范文三債權(quán)轉(zhuǎn)讓方(以下稱甲方)：

債權(quán)受讓方(以下稱乙方)：

借款人(以下稱丙方)：

為妥善解決甲、丙雙方的債權(quán)債務(wù)問題，甲、乙、丙三方經(jīng)協(xié)商，依法達(dá)成如下債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議：

一、甲方將甲、丙雙方于 年 月 日簽訂的借據(jù)確定的債權(quán)以 元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給乙方，質(zhì)押車輛(廠家及牌號 ，車架號 ，發(fā)動機(jī)號 )交于乙方。

二、乙方向甲方支付了上述約定的借款 元后，甲方將借據(jù)、收據(jù)原件及質(zhì)押車輛交付乙方，乙方享有甲方對丙方的一切債權(quán)權(quán)利。

三、丙方同意甲方將該債權(quán)和質(zhì)押車輛轉(zhuǎn)讓給乙方，并直接向乙方償還借款，與甲方再沒有任何法律關(guān)系。

四、本合同經(jīng)三方簽字后生效。

甲方：

篇2

甲方：_________________________

地址：_________________________

負(fù)責(zé)人：_______________________

電話：_________________________

傳真：_________________________

乙方：_________________________

地址：_________________________

法定代表人(法人)：___________

負(fù)責(zé)人(其他組織)：___________

身份證號碼(自然人)：_________

電話：_________________________

傳真：_________________________

丁方：_________________________

地址：_________________________

法定代表人：___________________

電話：_________________________

傳真：_________________________

鑒于：

1.甲方是一家經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)成立的、專門收購銀行不良貸款、并依法管理和處置不良貸款形成的資產(chǎn)的國有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)。甲方所收購、管理和處置的不良貸款形成的資產(chǎn)在性質(zhì)上存在著部分或全部不能回收的風(fēng)險(xiǎn)。

2.甲方根據(jù)資產(chǎn)的特點(diǎn)，依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，擬就其收購的資產(chǎn)以轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行處置。

3.乙方在充分理解受讓資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上，愿意按現(xiàn)狀整體受讓甲方收購的上述資產(chǎn)。

4.甲方已委托丁方公開競價(jià)轉(zhuǎn)讓本協(xié)議項(xiàng)下資產(chǎn)，資產(chǎn)已由乙方競價(jià)成交。

為此，甲、乙、丁三方經(jīng)友好協(xié)商，就甲方向乙方轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)事宜，達(dá)成如下協(xié)議(以下簡稱“本協(xié)議”)，共同遵照執(zhí)行。

第一條　定義

1.1　甲方。本協(xié)議中“甲方”具有本協(xié)議開頭部分所賦予的含義。

1.2　乙方。本協(xié)議中“乙方”具有本協(xié)議開頭部分所賦予的含義。

1.3　丁方。本協(xié)議中“丁方”具有本協(xié)議開頭部分所賦予的含義。

1.4　不良貸款。本協(xié)議中“不良貸款”是指，甲方從銀行收購并加以管理和處置的貸款。

1.5　資產(chǎn)。資產(chǎn)，作為總稱是指本協(xié)議附件中所列示的原始貸款合同項(xiàng)下經(jīng)甲方(及/或)貸款剝離銀行處置和回收后的剩余債權(quán)資產(chǎn)(及/或)其形成或轉(zhuǎn)化的相應(yīng)資產(chǎn)(及/或)權(quán)利;單項(xiàng)資產(chǎn)則，根據(jù)上下文需要，系指任何一項(xiàng)本協(xié)議附件中所列示的原始貸款合同項(xiàng)下經(jīng)甲方(及/或)貸款剝離銀行處置和回收后的剩余債權(quán)資產(chǎn)(及/或)其形成或轉(zhuǎn)化的相應(yīng)資產(chǎn)(及/或)權(quán)利。

1.6　資產(chǎn)證明文件。本協(xié)議中“資產(chǎn)證明文件”是指，用以證明資產(chǎn)權(quán)利的合同、文件、信函等書面材料。

1.7　風(fēng)險(xiǎn)。本協(xié)議中“風(fēng)險(xiǎn)”是指，資產(chǎn)因法律政策、資產(chǎn)本身以及資產(chǎn)證明文件等方面原因?qū)е碌牟荒苋炕虿糠謱?shí)現(xiàn)的可能性，以及乙方因受讓該資產(chǎn)而造成的經(jīng)濟(jì)損失和預(yù)期利益無法實(shí)現(xiàn)的可能性。

1.8　從權(quán)利。本協(xié)議中“從權(quán)利”是指，與資產(chǎn)有關(guān)的擔(dān)保權(quán)等附屬權(quán)利。

1.9　轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日。本協(xié)議中“轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日”是指，甲方計(jì)算擬轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)金額的截止日，即_____年_____月_____日。

第二條　風(fēng)險(xiǎn)揭示

2.1　乙方已被告知并完全理解，乙方受讓資產(chǎn)后，對該資產(chǎn)按原借款合同在轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日以后產(chǎn)生的利息、罰息的請求權(quán)，由于法律政策導(dǎo)向的不確定性，乙方可能無法繼續(xù)享有。

2.2　乙方已被告知并完全理解，乙方受讓資產(chǎn)后，由于法律政策導(dǎo)向的不確定性，乙方可能無法享有甲方對其轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)所享有的國家法律政策規(guī)定的各項(xiàng)優(yōu)惠條件和特殊保護(hù)，包括但不限于稅收和訴訟方面的優(yōu)惠和特殊保護(hù)。

2.3　乙方已被告知并完全理解，其受讓的資產(chǎn)及其從權(quán)利，可能存在著瑕疵或尚未發(fā)現(xiàn)的重大缺陷，以至于乙方預(yù)期利益無法最終實(shí)現(xiàn)。

乙方受讓的資產(chǎn)及其從權(quán)利可能存在的瑕疵或重大缺陷包括但不限于下列一項(xiàng)或多項(xiàng)：

(1)資產(chǎn)債務(wù)人已經(jīng)破產(chǎn)或下落不明;

(2)資產(chǎn)已過訴訟時效，同時缺少訴訟時效中斷、中止的任何證明;

(3)資產(chǎn)的擔(dān)保協(xié)議本身因違反法律規(guī)定而無效或被撤銷，擔(dān)保人沒有過錯或僅承擔(dān)一部分過錯責(zé)任;

(4)資產(chǎn)的保證協(xié)議約定主債權(quán)不可轉(zhuǎn)讓或只對特定債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任的;

(5)資產(chǎn)的保證在保證協(xié)議約定或法律規(guī)定的保證期間內(nèi)因沒有向債務(wù)人或保證人主張權(quán)利，而造成保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任或免責(zé);

(6)資產(chǎn)的保證已過訴訟時效，同時缺少訴訟時效中斷、中止的任何證明;

(7)資產(chǎn)的保證人已經(jīng)破產(chǎn)或下落不明的;

(8)資產(chǎn)的擔(dān)保物權(quán)在資產(chǎn)訴訟時效完成的兩年內(nèi)未予行使的;

(9)資產(chǎn)的擔(dān)保物權(quán)因擔(dān)保物滅失而消滅，且沒有代位物或其他物上代位權(quán)可行使的;

(10)資產(chǎn)的抵押協(xié)議應(yīng)辦理抵押登記而未辦理，抵押協(xié)議實(shí)際未生效;或因動產(chǎn)抵押協(xié)議未辦理登記而抵押物已為第三人善意取得;

(11)資產(chǎn)嗣后因違章或其他原因被有關(guān)部門拆除;

(12)資產(chǎn)嗣后被有關(guān)部門拆遷;

(13)資產(chǎn)不能辦理有效權(quán)屬證明或證書、憑證或過戶手續(xù);

(14)資產(chǎn)的權(quán)利證明文件嗣后被有權(quán)機(jī)關(guān)或部門撤銷或變更;

(15)資產(chǎn)存在質(zhì)量問題或安全隱患有可能對乙方、或第三人造成人身或財(cái)產(chǎn)損害;

(16)乙方將承擔(dān)本協(xié)議簽署前已存在的甲乙丁三方已知或未知的涉及資產(chǎn)的有關(guān)(包括但不限于)司法文書、合同、法律、政策、文件等所確定的義務(wù)和責(zé)任;

(17)資產(chǎn)存在權(quán)利不完整、第三人擁有部分權(quán)利(及/或)第三人對資產(chǎn)已經(jīng)、正在或?qū)⒁獙?shí)施侵權(quán)行為之可能(包括但不限于被第三人占用、侵權(quán)等情形);

(18)資產(chǎn)存有欠付政府、司法機(jī)關(guān)或其他第三人某種費(fèi)用之可能;

(19)資產(chǎn)嗣后有被政府征用之可能;

(20)資產(chǎn)有因各種原因引起的已毀損、滅失之可能;

(21)資產(chǎn)及其從權(quán)利的其他瑕疵或重大缺陷。

2.4　乙方已被告知并完全理解，其受讓的資產(chǎn)，可能因存在計(jì)算誤差，或甲方在債務(wù)人處存有部分未予抵銷的資產(chǎn)，從而導(dǎo)致乙方實(shí)際接收的資產(chǎn)的金額與本協(xié)議3.6條表述的轉(zhuǎn)讓金額以及本協(xié)議附件一中所列各資產(chǎn)金額不完全一致。

2.5　乙方已被告知并完全理解上述風(fēng)險(xiǎn)，自愿承擔(dān)由上述風(fēng)險(xiǎn)造成的一切損失或預(yù)期利益的不獲得，并與甲方、丁方簽署本協(xié)議。

2.6　乙方已被告知并同意對其受讓的資產(chǎn)中涉及貸款剝離銀行投資或自辦實(shí)體的項(xiàng)目放棄對貸款剝離銀行(及/或)其投資或自辦實(shí)體的追溯權(quán)。

2.7　乙方已被告知并同意對其受讓的資產(chǎn)中涉及中國各級政府擔(dān)保的項(xiàng)目不得向外國投資者轉(zhuǎn)讓，并應(yīng)要求其后續(xù)受讓人不向外國投資者轉(zhuǎn)讓該類項(xiàng)目。

2.8　乙方已被告知并同意對其受讓的資產(chǎn)中包含的以下三類債權(quán)(及/或)該等債權(quán)形成或轉(zhuǎn)化的資產(chǎn)(及/或)權(quán)利放棄追索權(quán)，并不得提出任何異議(包括但不限于以顯失公平或有重大誤解、資產(chǎn)未完成有效交付、不能正常行使資產(chǎn)權(quán)利等為由，主張競價(jià)或轉(zhuǎn)讓無效，要求撤銷、變更或解除競價(jià)或轉(zhuǎn)讓、要求減少支付成交款等)：

(1)債務(wù)人或擔(dān)保人為國家機(jī)關(guān)的不良債權(quán)中對國家機(jī)關(guān)的債權(quán)(及/或)其他權(quán)利;

(2)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)列入全國企業(yè)政策性關(guān)閉破產(chǎn)計(jì)劃的國有企業(yè)債權(quán);

(3)國防、軍工等涉及國家案例和敏感信息的債權(quán)以及其他限制轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。

2.9　對于最初由貸款剝離銀行簽署，后隨資產(chǎn)由甲方承繼的，或由甲方簽署的，為保全或處置特定資產(chǎn)而達(dá)成的訴訟協(xié)議和清收協(xié)議以及類似的協(xié)議(“第三方協(xié)議”)，乙方同意，一經(jīng)本協(xié)議生效，其將繼承甲方自轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日起在該等“第三方協(xié)議”項(xiàng)下的權(quán)利和義務(wù)并受該等“第三方協(xié)議”條款的約束。

2.10　乙方已仔細(xì)閱讀并完全理解本協(xié)議及其附件揭示的風(fēng)險(xiǎn)，并愿意承擔(dān)由所揭示風(fēng)險(xiǎn)造成的一切損失或預(yù)期利益的不獲得。

第三條　轉(zhuǎn)讓標(biāo)的

3.1　方向乙方轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的系本協(xié)議1.5條所表述的作為總稱的資產(chǎn)，經(jīng)過一定時期的回收和處置，其表現(xiàn)形式可能已不再是貸款等債權(quán)形態(tài)，部分資產(chǎn)表現(xiàn)形式可能為其它債權(quán)形態(tài)，也可能為物權(quán)形態(tài)，還可能為物上請求權(quán)或其它權(quán)利、權(quán)益形態(tài)。

3.2　為便于說明，對于轉(zhuǎn)讓標(biāo)的，本協(xié)議及其附件、丁方在報(bào)紙或網(wǎng)站上所登《競價(jià)公告》均仍可能以不良貸款債權(quán)(包括但不限于本金、利息、罰息等)形式表述，不論其表述形式、用語及方式如何，作為本次轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的資產(chǎn)或權(quán)利種類(或性質(zhì))均依其客觀狀態(tài)所唯一確定。

3.3　作為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的資產(chǎn)由甲方整體轉(zhuǎn)讓給乙方。

3.4　資產(chǎn)之?dāng)?shù)量及情狀均以現(xiàn)狀為準(zhǔn)，乙方已通過詢問甲方的有關(guān)人員、查閱有關(guān)檔案資料、到實(shí)地考察等方式進(jìn)行了買方盡職調(diào)查，并已獲取資產(chǎn)現(xiàn)狀的詳細(xì)情況和具體信息，乙方對資產(chǎn)現(xiàn)狀無異議。

3.5　在向乙方交付(除非本協(xié)議另有特別約定，甲方完成本協(xié)議第六條所約定的資產(chǎn)證明文件的交付義務(wù)即視為完成了對乙方的資產(chǎn)交付義務(wù))資產(chǎn)前，非因甲方出于故意侵害乙方合同及其相關(guān)利益目的而致資產(chǎn)現(xiàn)狀之任何變化，乙方均認(rèn)可資產(chǎn)現(xiàn)狀未改變。

3.6　甲方向乙方轉(zhuǎn)讓對等戶債務(wù)人共計(jì)筆資產(chǎn)，賬面金額為人民幣元(小寫：_________元);甲方同時向乙方轉(zhuǎn)讓戶實(shí)物資產(chǎn)或權(quán)利。具體詳見本協(xié)議附件一。資產(chǎn)的實(shí)際數(shù)量以本協(xié)議附件二清單中所指有關(guān)資產(chǎn)證明文件能夠有效證明的屬于甲方的資產(chǎn)及/或權(quán)利為準(zhǔn)。

乙方充分理解和認(rèn)可以下對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的特別說明并同意不對此提出任何異議(包括但不限于以顯失公平或有重大誤解、資產(chǎn)未完成有效交付、不能正常行使資產(chǎn)權(quán)利等為由，主張競價(jià)或轉(zhuǎn)讓無效，要求撤銷、變更或解除競價(jià)或轉(zhuǎn)讓、要求減少支付成交款等)：

Ⅰ　.轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日起(含轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日當(dāng)日)至資產(chǎn)實(shí)際交付之前，如果：

(1)甲方回收了實(shí)物、物上請求權(quán)、現(xiàn)金、股權(quán)等相關(guān)資產(chǎn)(及/或)權(quán)利;

(2)不論甲方是否知悉，以下四類主體為甲方利益回收相關(guān)資產(chǎn)(可能包括但不限于a.回收實(shí)物、物上請求權(quán)、現(xiàn)金、股權(quán)等相關(guān)資產(chǎn)(及/或)權(quán)利;b.達(dá)成有關(guān)以物、以股權(quán)等資產(chǎn)(及/或)權(quán)利償債的協(xié)議;c.作出有關(guān)抵債裁定;d.依職權(quán)對債務(wù)人或相關(guān)義務(wù)人作出財(cái)產(chǎn)處分決定)：

①甲方的人或其授權(quán)代表;

②貸款剝離銀行(包括貸款剝離銀行的人或其授權(quán)代表);

③相關(guān)司法機(jī)關(guān)(包括但不限于公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān))或仲裁機(jī)關(guān);

④代甲方回收資產(chǎn)的其他主體。

則，上述兩種情形均視為甲方的回收，所涉相關(guān)資產(chǎn)(及/或)權(quán)利均應(yīng)歸甲方所有，且并不因此影響轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

Ⅱ　.轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日之前(不含轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日當(dāng)日)，如果以下四類主體為甲方利益回收相關(guān)資產(chǎn)(可能包括但不限于a.回收實(shí)物、物上請求權(quán)、現(xiàn)金、股權(quán)等相關(guān)資產(chǎn)(及/或)權(quán)利;b.達(dá)成有關(guān)以物、以股權(quán)等資產(chǎn)(及/或)權(quán)利償債的協(xié)議;c.作出有關(guān)抵債裁定;d.依職權(quán)對債務(wù)人或相關(guān)義務(wù)人作出財(cái)產(chǎn)處分決定)且甲方尚不知悉該等事實(shí)的，視為甲方的回收，所涉相關(guān)資產(chǎn)(及/或)權(quán)利均應(yīng)歸甲方所有，且并不因此影響轉(zhuǎn)讓價(jià)格：

①甲方的人或其授權(quán)代表;

②貸款剝離銀行(包括貸款剝離銀行的人或其授權(quán)代表);

③相關(guān)司法機(jī)關(guān)(包括但不限于公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān))或仲裁機(jī)關(guān);

④代甲方回收資產(chǎn)的其他主體。

3.7　前款資產(chǎn)賬面金額包括資產(chǎn)原協(xié)議本金、截至轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日按原協(xié)議產(chǎn)生的利息、罰息以及為實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)發(fā)生的應(yīng)由債務(wù)人承擔(dān)的費(fèi)用等。

3.8　前款資產(chǎn)賬面金額是以本協(xié)議附件二所列資產(chǎn)證明文件并僅僅是以其為依據(jù)計(jì)算的。

3.9　乙方允許實(shí)際接收的資產(chǎn)金額與本協(xié)議3.6條確定的轉(zhuǎn)讓金額以及本協(xié)議附件一所列各資產(chǎn)金額存在如2.4條披露的可以理解的不一致。

第四條　轉(zhuǎn)讓價(jià)格

4.1　甲方將3.6條轉(zhuǎn)讓標(biāo)的整體作價(jià)人民幣元(小寫：_________元)轉(zhuǎn)讓給乙方。

4.2　基于甲乙丁三方對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的風(fēng)險(xiǎn)特征已有充分的理解，三方約定，不得以轉(zhuǎn)讓價(jià)格“顯失公平”或“重大誤解”為由，要求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)變更或撤銷本協(xié)議。

第五條　價(jià)款支付

5.1　在資產(chǎn)競價(jià)成交之日起日內(nèi)，乙方應(yīng)將4.1條所載價(jià)款一次性全數(shù)匯到甲方指定的如下賬戶：

收款人名稱：_________　開戶銀行：_________　賬號：_________

第六條　資產(chǎn)證明文件的交付、閱讀和理解

6.1　甲方應(yīng)于乙方履行完畢本協(xié)議第5.1條價(jià)款一次性全數(shù)支付義務(wù)之日起三十(30)日內(nèi)，將資產(chǎn)證明文件交付乙方。

6.2　乙方應(yīng)在甲方交付資產(chǎn)證明文件時作書面簽收，并將簽收憑證(即本協(xié)議附件二)交于甲方。

6.3　甲方交付的資產(chǎn)證明文件(以甲方檔案中現(xiàn)有文件資料為準(zhǔn)、為限)可能包括但不限于：

(1)《借款協(xié)議》;

(2)《擔(dān)保協(xié)議》;

(3)《放款憑證》;

(4)《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》;

(5)《催收通知書》，等等。

具體交接的資產(chǎn)證明文件清單詳見本協(xié)議附件二。

6.4　本協(xié)議附件一《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓清單》中“債務(wù)人名稱或?qū)嵨镔Y產(chǎn)名稱或權(quán)利名稱”一欄中債務(wù)人名稱的填寫系甲方按其與貸款剝離銀行所簽《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》所附“轉(zhuǎn)讓債權(quán)清單”所列示的債務(wù)人名稱填寫，其與資產(chǎn)之對應(yīng)關(guān)系及解釋概以甲方內(nèi)部系統(tǒng)及其理解為準(zhǔn)，乙方對此予以認(rèn)同并于簽署本協(xié)議及其附件時已再次對資產(chǎn)與“債務(wù)人名稱“的對應(yīng)關(guān)系予以核對并認(rèn)可，乙方同意不對此提出任何異議。

6.5　本協(xié)議附件一《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓清單》中“原貸款合同編號”一欄的填寫系甲方按其與貸款剝離銀行所簽《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》所附“轉(zhuǎn)讓債權(quán)清單”所列示的貸款合同號填寫，原貸款合同自身可能并無固有合同編號亦或“原貸款合同編號”與原貸款合同自身固有之合同編號可能并不一致，其編制原理、與資產(chǎn)之對應(yīng)關(guān)系及解釋概以貸款剝離銀行與甲方在雙方《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽署時的理解為準(zhǔn)，乙方對此予以認(rèn)同并于簽署本協(xié)議及其附件時已再次對資產(chǎn)與“原貸款合同編號”的對應(yīng)關(guān)系予以核對并認(rèn)可，乙方同意不對此提出任何異議。

6.6　甲方對其交付的資產(chǎn)證明文件的性質(zhì)判斷(包括但不限于對于該文件是否能起到資產(chǎn)證明作用的判斷、該文件在法律上是否屬于其在本協(xié)議附件二中所歸類別的判斷等)及在本協(xié)議附件二中如何在各欄目歸類放置等諸事項(xiàng)業(yè)經(jīng)乙方認(rèn)可，乙方同意不對此提出任何異議。

6.7　乙方聲明，其對甲方交付的上述資產(chǎn)證明文件已經(jīng)過充分閱讀，并對以下事實(shí)已有充分認(rèn)識：從甲方受讓的資產(chǎn)是以上述資產(chǎn)證明文件并且僅僅是以上述資產(chǎn)證明文件為依據(jù)的。

6.8　除非本協(xié)議另有特別約定，甲方完成本協(xié)議第六條所約定的資產(chǎn)證明文件的交付義務(wù)即視為完成了對乙方的資產(chǎn)交付義務(wù)。

第七條　資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓通知

7.1　如乙方提出要求且法律有此規(guī)定，甲方或其授權(quán)的人應(yīng)于本協(xié)議簽署后協(xié)助乙方將有關(guān)債權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓事實(shí)通知債務(wù)人，費(fèi)用由乙方承擔(dān)。

7.2　除非本協(xié)議另有約定，甲方在全國或者省級有影響的報(bào)紙上債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，即視為甲方已履行了本協(xié)議第7.1所述的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓通知義務(wù)，乙、丁雙方均不得以任何理由否認(rèn)甲方已履行該義務(wù)，并不得提出減少成交款、解除協(xié)議或賠償損失等類似要求。

第八條　資產(chǎn)與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時間

8.1　自本協(xié)議生效之日起，作為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的資產(chǎn)上甲方實(shí)際享有的全部權(quán)利由乙方享有。

8.2　自本協(xié)議生效之日起，作為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的資產(chǎn)上的風(fēng)險(xiǎn)也同時轉(zhuǎn)移給乙方。

第九條　與資產(chǎn)有關(guān)的從權(quán)利的轉(zhuǎn)移

9.1　自本協(xié)議生效之日起，與轉(zhuǎn)讓標(biāo)的有關(guān)的從權(quán)利也同時由甲方轉(zhuǎn)移至乙方。法律法規(guī)規(guī)定需要且甲方認(rèn)為根據(jù)資產(chǎn)性質(zhì)和現(xiàn)狀能夠辦理有關(guān)手續(xù)的，應(yīng)辦理有關(guān)手續(xù)，費(fèi)用由乙方承擔(dān)。

第十條　資產(chǎn)擔(dān)保權(quán)的轉(zhuǎn)移

10.1　資產(chǎn)保證合同權(quán)利的轉(zhuǎn)移

(1)對資產(chǎn)的保證擔(dān)保，如乙方提出要求且法律有此規(guī)定，甲方或其授權(quán)的人應(yīng)于本協(xié)議簽署后協(xié)助乙方通知保證人擔(dān)保權(quán)轉(zhuǎn)讓。

(2)除非本協(xié)議另有約定，甲方在全國或者省級有影響的報(bào)紙上債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，即視為甲方已履行了本協(xié)議第10.1第(1)項(xiàng)所述的資產(chǎn)保證合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓通知義務(wù)，乙、丁雙方均不得以任何理由否認(rèn)甲方已履行該義務(wù)，并不得提出減少成交款、解除協(xié)議或賠償損失等類似要求。

(3)如資產(chǎn)的保證合同約定主債權(quán)不可轉(zhuǎn)讓或只對特定債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任的，甲方可與保證人協(xié)商，如保證人同意，可另行簽訂資產(chǎn)的保證合同。

10.2　資產(chǎn)抵押合同權(quán)利的轉(zhuǎn)移

(1)對資產(chǎn)的抵押擔(dān)保，如乙方提出要求且法律有此規(guī)定，甲方或其授權(quán)的人應(yīng)于本協(xié)議簽署后協(xié)助乙方通知抵押人擔(dān)保權(quán)轉(zhuǎn)讓。

(2)除非本協(xié)議另有約定，甲方在全國或者省級有影響的報(bào)紙上債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，即視為甲方已履行了本協(xié)議第10.2第(1)項(xiàng)所述的資產(chǎn)抵押合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓通知義務(wù)，乙、丁雙方均不得以任何理由否認(rèn)甲方已履行該義務(wù)，并不得提出減少成交款、解除協(xié)議或賠償損失等類似要求。

(3)如果抵押合同權(quán)利的轉(zhuǎn)移需要辦理有關(guān)手續(xù)的，由乙方負(fù)責(zé)辦理，甲方應(yīng)給予必要協(xié)助，手續(xù)費(fèi)用由乙方承擔(dān)。

10.3　資產(chǎn)質(zhì)押合同權(quán)利的轉(zhuǎn)移

(1)對資產(chǎn)的質(zhì)押擔(dān)保，如乙方提出要求且法律有此規(guī)定，甲方或其授權(quán)的人應(yīng)于本協(xié)議簽署后協(xié)助乙方通知質(zhì)押人擔(dān)保權(quán)轉(zhuǎn)讓。

(2)除非本協(xié)議另有約定，甲方在全要或者省級有影響的報(bào)紙上債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，即視為甲方已履行了本協(xié)議第10.3第(1)項(xiàng)所述的資產(chǎn)質(zhì)押合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓通知義務(wù)，乙、丁雙方均不得以任何理由(包括但不限于法律未明確認(rèn)可、司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)不予認(rèn)可等)否認(rèn)甲方已履行該義務(wù)，并不得提出減少成交款、解除協(xié)議或賠償損失等類似要求。

(3)如果質(zhì)押合同權(quán)利的轉(zhuǎn)移需要辦理有關(guān)手續(xù)的，由乙方負(fù)責(zé)辦理，甲方應(yīng)給予必要協(xié)助，手續(xù)費(fèi)用由乙方承擔(dān)。

第十一條　依法清收保證

11.1　對于受讓的資產(chǎn)，乙方保證在受讓后依照國家有關(guān)法律法規(guī)清收。

第十二條　陳述與保證

12.1　甲方的陳述與保證

甲方是一家經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)成立的收購銀行不良貸款，管理和處置因收購銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的國有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)。已就本協(xié)議項(xiàng)下的資產(chǎn)出讓事宜取得相應(yīng)權(quán)力機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，授權(quán)其代表在本協(xié)議上簽字，并使甲方受本協(xié)議約束。

12.2　乙方的陳述與保證

(1)乙方是一家依照中國法律設(shè)立并合法存續(xù)的法人(或其他組織)(或中國自然人)，已就本協(xié)議項(xiàng)下的資產(chǎn)受讓事宜取得乙方相應(yīng)權(quán)力機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，授權(quán)其代表在本協(xié)議上簽字，并使乙方受本協(xié)議約束。

(2)乙方保證此次受讓甲方資產(chǎn)不會直接或間接違反財(cái)政部下列規(guī)定：下列人員不得購買或變相購買不良資產(chǎn)：國家公務(wù)員、金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)工作人員、政法干警、資產(chǎn)公司工作人員、原債務(wù)企業(yè)管理層以及參與資產(chǎn)處置工作的律師、會計(jì)師等中介機(jī)構(gòu)人員等關(guān)聯(lián)人。

(3)乙方保證，其為簽署和履行本協(xié)議所提供的與本協(xié)議有關(guān)的任何文件或信息，在所有方面都是真實(shí)的，不存在故意隱瞞和欺騙的情況。

12.3　丁方的陳述與保證

(1)丁方是一家依照中國法律設(shè)立并合法存續(xù)的法人，接受甲方的委托對本協(xié)議項(xiàng)下資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓組織競價(jià)交易，見證本協(xié)議的簽署，辦理成交價(jià)款的交割，已就本協(xié)議項(xiàng)下資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓組織競價(jià)交易事宜取得丁方相應(yīng)權(quán)力機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，授權(quán)其代表在本協(xié)議上簽字，并使丁方受本協(xié)議約束。

(2)丁方保證，其為簽署和履行本協(xié)議所提供的與本協(xié)議有關(guān)的任何文件或信息，在所有方面都是真實(shí)的，不存在故意隱瞞和欺騙的情況。

第十三條　稅費(fèi)負(fù)擔(dān)

13.1　涉及本次資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓及后續(xù)付款、交割、過戶(如有)(包括間接過戶時的所有環(huán)節(jié))及其他履行事宜發(fā)生的所有費(fèi)和稅由乙方承擔(dān)。

第十四條　保密

14.1　基于本次資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所獲得的對方的任何秘密，任何一方不得向第三方透露，但根據(jù)法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行披露的除外。

前述“第三方”包括本協(xié)議任何一方的客戶、法人實(shí)體、個人或公眾。

14.2　三方一致同意，上述保密義務(wù)同樣適用于三方為履行本協(xié)議而各自委托的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員。

第十五條　不可抗力

15.1　三方同意，雖然不可抗力為法定的免責(zé)事由，但如果三方中任何一方違約，或者三方都違約，違約方均應(yīng)放棄以發(fā)生了不可抗力事件為由要求其他各方(或/和)法院(含仲裁機(jī)構(gòu))免除自身違約責(zé)任的權(quán)利。

第十六條　違約責(zé)任

16.1　甲方的違約責(zé)任：

甲方違反本協(xié)議約定并給乙方、丁方造成損失的，應(yīng)賠償乙方、丁方的實(shí)際損失，但是賠償額最高不超過甲方因本協(xié)議實(shí)際獲得的轉(zhuǎn)讓價(jià)款的百分之零點(diǎn)五(0.5%)。

16.2　乙方的違約責(zé)任：

(1)乙方違反付款義務(wù)，每逾期一日，即按應(yīng)付而實(shí)際未付的價(jià)款的萬分之三支付違約金，違約金不足以補(bǔ)償給甲方造成的經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)繼續(xù)予以補(bǔ)償，直至補(bǔ)足為止。

(2)乙方逾期付款超過十五日，甲方有權(quán)隨時解除本協(xié)議，并有權(quán)要求乙方賠償因其不按本協(xié)議約定付款而給甲方造成的一切損失。

(3)乙方于本協(xié)議第十二條12.2款第(2)項(xiàng)所作的有關(guān)陳述和承諾如果存在不真實(shí)、故意隱瞞或者欺騙等情況，甲方有權(quán)隨時解除本協(xié)議，乙方并應(yīng)賠償甲方不低于本次轉(zhuǎn)讓價(jià)款的損失。

(4)鑒于甲方和丁方已經(jīng)向乙方充分披露和說明了資產(chǎn)的指向及風(fēng)險(xiǎn)、瑕疵和缺陷，乙方理應(yīng)充分注意并合理報(bào)價(jià)，乙方如嗣后以一定理由(包括但不限于顯失公平或有重大誤解、資產(chǎn)地址有誤、資產(chǎn)未完成有效交付、不能正常行使資產(chǎn)權(quán)利等)為由，主張競價(jià)無效、撤銷、變更或解除競價(jià)、要求減少支付成交款并獲司法機(jī)關(guān)認(rèn)可，乙方應(yīng)立即無條件、不可撤銷地補(bǔ)償甲方不少于成交價(jià)款及相應(yīng)利息的損失。

(5)乙方違反本協(xié)議約定的其他義務(wù)，并給甲方造成損失的，應(yīng)賠償甲方的實(shí)際損失。

(6)本協(xié)議生效后，甲方(及/或)乙方在向有關(guān)司法機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)關(guān)或相關(guān)債務(wù)人、擔(dān)保人及其他責(zé)任人發(fā)出的資產(chǎn)及/或權(quán)利轉(zhuǎn)讓通知(或類似稱謂)中，或者在媒體上的該類轉(zhuǎn)讓公告中，無論其內(nèi)容如何表述，對于甲乙雙方而言，該類通知或公告的表述及因其所致的有關(guān)問題(包括但不限于資產(chǎn)(及/或)權(quán)利歸屬、還款義務(wù)向誰履行、責(zé)任向誰承擔(dān)等)與本協(xié)議沖突或矛盾的，以本協(xié)議為準(zhǔn)。如果乙方取得了按本協(xié)議不應(yīng)歸其取得的任何權(quán)利、權(quán)益、財(cái)產(chǎn)、資產(chǎn)等，應(yīng)該立即將其移交甲方。如果因?yàn)橐曳降淖鳛榛虿蛔鳛椋瑢?dǎo)致按本協(xié)議應(yīng)歸甲方取得的任何權(quán)利、權(quán)益、財(cái)產(chǎn)、資產(chǎn)等減少或消失的，乙方應(yīng)立即無條件賠償甲方全部損失。

16.3　丁方的違約責(zé)任：

丁方違反本協(xié)議約定的義務(wù)，并給甲方造成損失的，應(yīng)賠償甲方的實(shí)際損失。

第十七條　適用法律

17.1　本協(xié)議的訂立、效力、終止、解釋、執(zhí)行以及爭議的解決均適用中國法律。

第十八條　爭議的解決

18.1　三方因履行本協(xié)議或與本協(xié)議有關(guān)的所有糾紛應(yīng)首先以友好協(xié)商的方式解決。如果在一方書面通知另兩方該爭議的存在(要求開始協(xié)商)后六十(60)天內(nèi)，三方仍無法通過協(xié)商達(dá)成一致，任何一方均可將該爭議提交_________仲裁委員會依照該會仲裁規(guī)則裁決。

第十九條　完整協(xié)議

19.1　完整協(xié)議

(1)本協(xié)議為三方就本協(xié)議主題事項(xiàng)達(dá)成的完整的和唯一的協(xié)議，取代之前三方就本協(xié)議主題事項(xiàng)所有口頭或書面的協(xié)議、諒解和來往通信中的相關(guān)內(nèi)容。

(2)根據(jù)本協(xié)議規(guī)定形成、作出、簽署、附加的一切協(xié)議、文件、授權(quán)、報(bào)告、清單、認(rèn)可、承諾和放棄都構(gòu)成對本協(xié)議的附加，并與本協(xié)議形成一個不可分割的整體，與本協(xié)議具有同等法律效力。

第二十條　變更、修改或補(bǔ)充

20.1　本協(xié)議如有變更、修改或補(bǔ)充，三方需協(xié)商一致并簽訂變更、修改或補(bǔ)充協(xié)議，作為本協(xié)議的補(bǔ)充，與本協(xié)議具有同等法律效力。

第二十一條　通知和送達(dá)

21.1　任何與本協(xié)議有關(guān)由協(xié)議各方發(fā)出的通知或其他通訊往來應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并送達(dá)至下述地址或書面通知的其他地址：

甲方：_________________________

地址：_________________________

電話：_________________________

傳真：_________________________

聯(lián)系人：_______________________

乙方：_________________________

地址：_________________________

電話：_________________________

傳真：_________________________

聯(lián)系人：_______________________

丁方：_________________________

地址：________________________

電話：_________________________

傳真：_________________________

聯(lián)系人：_______________________

第二十二條　本協(xié)議的附件

22.1　本協(xié)議包括以下附件：

附件一 《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓清單》

附件二 《資產(chǎn)證明文件清單》

第二十三條　本協(xié)議的生效及份數(shù)

23.1　本協(xié)議經(jīng)三方簽字(和/或)蓋章后生效。

23.2　本協(xié)議一式六份，三方各執(zhí)二份，各份具有同等法律效力。

甲方(蓋章)：_______________________

主要負(fù)責(zé)人(簽字)：_________________

(或授權(quán)代表簽字)：_________________

乙方(法人或其他組織蓋章)：_________

乙方(自然人蓋章)：_________________

法定代表人或負(fù)責(zé)人(簽字)：_________

(或授權(quán)代表簽字)：_________________

丁方(法人蓋章)：___________________

法定代表人(簽字)：_________________

(或授權(quán)代表簽字)：_________________

篇3

一、標(biāo)的債權(quán)數(shù)額

1.1、甲方對 享有的全部債權(quán)本金為人民幣 萬元(小寫：￥ 萬元)，截至 年 月 日的利息為人民幣 萬元(小寫：￥ 萬元)。

1.2、甲方同意按照本協(xié)議的約定向乙方轉(zhuǎn)讓上述債權(quán)和擔(dān)保物權(quán)及保證，乙方同意按照本協(xié)議的約定從甲方受讓債權(quán)、為此債權(quán)設(shè)立的擔(dān)保物權(quán)及保證擔(dān)保。

二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓對價(jià)

2.1、乙方同意以人民幣 萬元(小寫：￥ 萬元)受讓甲方上述債權(quán)。

三、權(quán)利與義務(wù)

3.1、甲方權(quán)利與義務(wù)

3.1.1、依法收取乙方支付的債權(quán)轉(zhuǎn)讓款。

3.1.2、確保所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)的真實(shí)、合法、有效、完全有權(quán)決定處分該債權(quán)，并自愿承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

3.1.3、根據(jù)本協(xié)議約定出具本協(xié)議項(xiàng)下債權(quán)已依法轉(zhuǎn)讓給乙方的書面聲明和通知。

3.1.4、為乙方依法受讓、追收及實(shí)現(xiàn)所轉(zhuǎn)讓債權(quán)提供必要的協(xié)助。

3.2、乙方權(quán)利與義務(wù)

3.2.1、按協(xié)議約定的時間和方式向甲方支付債權(quán)轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)。

3.2.2、在依法接受甲方上述債權(quán)后，依法行使對債務(wù)人的債權(quán)及其相關(guān)債權(quán)擔(dān)保權(quán)利。

3.2.3、在實(shí)現(xiàn)債權(quán)過程中可以要求并獲得甲方必要的協(xié)助。

四、債權(quán)轉(zhuǎn)移

4.1、在乙方按照協(xié)議約定付清全部轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)之后，甲方即將其享有的對 的債權(quán)及為債權(quán)設(shè)定的抵押和擔(dān)保權(quán)益全部轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方取代甲方從而成為 新的債權(quán)人。

4.2、債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知：甲方在乙方支付全部債權(quán)轉(zhuǎn)讓款之日起 日內(nèi)，甲乙雙方共同將本協(xié)議約定的債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜通知債務(wù)人。(不通知不對債務(wù)人生效)

五、債權(quán)文件原件和保管與移交

5.1、在乙方根據(jù)協(xié)議約定支付全部轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)到共管賬戶前，債權(quán)文件的原件仍然由甲方持有;在乙方按照約定支付全部轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)到共管賬戶后，甲方在 日內(nèi)將甲方持有的債權(quán)文件原件移交給乙方，并協(xié)助乙方辦理有關(guān)權(quán)利人變更的手續(xù)，相關(guān)費(fèi)用由甲方承擔(dān)。

六、違約責(zé)任

6.1、雙方同意，如果一方違反其在本協(xié)議中所做的陳述、保證、承諾或任何其他義務(wù)，致使對方遭受或發(fā)生損害、損失等責(zé)任，違約方需向守約方賠償守約方因此遭受的一切經(jīng)濟(jì)損失。

七、其他

7.1、對本協(xié)議所作的任何修改及補(bǔ)充，必須采用書面形式并有各方合法授權(quán)代表簽署。

7.2、在本協(xié)議履行過程中發(fā)生的糾紛，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決;協(xié)商不成，任何一方均有權(quán)向乙方住所地有管轄權(quán)的人民法院起訴。

7.3、本協(xié)議自雙方簽字蓋章后生效，本協(xié)議一式 份，甲乙雙方各執(zhí) 份，具有同等法律效力。

7.4、本協(xié)議的附件包括：

甲方身份證復(fù)印件

乙方身份證復(fù)印件

以下無正文雙方簽字蓋章

甲方： 乙方： 住所： 住所： 身份證號： 身份證號： 日期： 日期：

自然人之間債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同范文二甲方：

乙方：

丙方：

協(xié)議簽訂時間：_____年____月___日協(xié)議簽訂地點(diǎn)：____________________截至_____年____月___日止，甲方欠乙方的債務(wù)總計(jì)人民幣_________萬元;丙方欠甲方的債務(wù)總計(jì)人民幣____________萬元。現(xiàn)甲乙丙三方就各方之間的債務(wù)清償問題相互協(xié)商一致，達(dá)成如下協(xié)議：

一、甲方同意將其對丙方的債權(quán)中的人民幣__________萬元以人民幣__________萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方愿意受讓此項(xiàng)債權(quán)。

二、上述第一條中債權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)款由乙方將其對甲方的債權(quán)人民幣__________萬元予以抵償。

三、上述債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，乙方取代甲方享有對丙方人民幣__________萬元的債權(quán)，享有規(guī)定的債權(quán)人的相關(guān)權(quán)利，丙方直接向乙方償還債務(wù)，承擔(dān)法律規(guī)定的債務(wù)人的相關(guān)義務(wù)。

四、丙方同意在本協(xié)議上簽字以確認(rèn)知悉上述甲乙雙方對上述債權(quán)的轉(zhuǎn)讓事宜。

五、經(jīng)上述債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債權(quán)抵償后，甲方與丙方之間的債權(quán)債務(wù)將抵銷人民幣__________萬元，乙方與甲方之間的債權(quán)債務(wù)將抵銷人民幣____ ___萬元，抵消后乙方享有對丙方人民幣__ ____萬元的債權(quán)。

六、本協(xié)議的未盡事宜，依《中華人民共和國》之規(guī)定。

七、本協(xié)議自甲、乙、丙三方當(dāng)事人簽章后生效。

八、本協(xié)議一式叁份 ，甲、乙。丙三方各執(zhí)壹份。

甲方：_______________

乙方：_______________

丙方：_______________

年 月 日

自然人之間債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同范文三本協(xié)議由下列各方于____年____月____日在____省____市簽訂：

A 有限公司(下簡稱“A 公司”)，一家依照中國法律設(shè)立并存續(xù)的有限責(zé)任公司，其法定地址在：____省____市____路____號;

B 有限公司(下簡稱“B 公司”)，一家依照中國法律設(shè)立并存續(xù)的有限責(zé)任公司，其法定地址在：____省____市____路____號;

C 廠，一家依照中國法律設(shè)立并存續(xù)的國有企業(yè)，其法定地址在：____省____市____路____號;以上實(shí)體單稱時稱為“一方”，合稱時稱為“各方”。

序言

鑒于：A 公司、××××股份有限公司(下簡稱“股份公司”)和C 廠于____年____月____日簽訂《債務(wù)承擔(dān)協(xié)議》，約定由C 廠承擔(dān)股份公司因回購股份而形成的對其發(fā)起人A 公司價(jià)值人民幣____萬元的負(fù)債，A 公司由此成為C 廠的債權(quán)人;

鑒于：A 公司擬轉(zhuǎn)讓其對C 廠的上述債權(quán)(下簡稱“債權(quán)”)，B 公司擬受讓該等債權(quán); 故此，各方約定如下：

第一條債權(quán)轉(zhuǎn)讓

1.1 A 公司同意按本協(xié)議的條款和條件向B 公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)，B 公司同意按本協(xié)議的條款和條件從A 公司受讓債權(quán)。

1.2 各方同意，本協(xié)議項(xiàng)下的債權(quán)轉(zhuǎn)讓是無償?shù)模珹 公司不會就此向B 公司收取任何對價(jià)。

1.3 C 廠同意在債權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后向B 公司償還債務(wù)，該等債務(wù)包括本金(人民幣____萬元)和利息。

1.4 C 廠向B 公司償債的方式和期限如下：

1.4.1 還款期限自____年____月____日起至____年____月____日止。

1.4.2 ____年____月____日之前向B 公司償還負(fù)債本金的二分之一及利息(利息率____% );____年____月____日之前向B 公司償還負(fù)債本金的二分之一及利息(利息率____% )。

上述期限為C 廠向B 公司付款的期限。如由于不可歸責(zé)于C 廠的原因?qū)е翨 公司未能及時收到上述款項(xiàng)，C 廠不承擔(dān)任何責(zé)任。此外，B 公司收到C 廠的付款后，應(yīng)依法向其開具發(fā)票。

第二條陳述、保證和承諾

2.1 A 公司承諾并保證：

2.1.1 其依法設(shè)立并有效存續(xù)，有權(quán)實(shí)施本協(xié)議項(xiàng)下的債權(quán)轉(zhuǎn)讓并能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任;

2.1.2 其轉(zhuǎn)讓的債權(quán)系合法、有效的債權(quán)。

2.2 B 公司承諾并保證：

2.2.1 其依法設(shè)立并有效存續(xù)，有權(quán)受讓本協(xié)議項(xiàng)下的債權(quán)并能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任;

2.2.2 其受讓本協(xié)議項(xiàng)下的債權(quán)已經(jīng)獲得其內(nèi)部相關(guān)權(quán)力機(jī)構(gòu)的授權(quán)或批準(zhǔn)。

2.3 C 廠承諾并保證：

2.3.1 其依法設(shè)立并有效存續(xù);

2.3.2 其自愿并有能力按照本協(xié)議約定向B 公司清償上述債務(wù)，并愿意以其擁有的____平方米的房產(chǎn)所有權(quán)作為向B 公司履約的擔(dān)保，擔(dān)保協(xié)議由雙方另行簽定。

第三條違約責(zé)任

3.1 各方同意，如果一方違反其在本協(xié)議中所作的陳述、保證、承諾或任何其他義務(wù)，致使其他方遭受或發(fā)生損害、損失、索賠、處罰、訴訟仲裁、費(fèi)用、義務(wù)和/ 或責(zé)任，違約方須向另一方作出全面賠償并使之免受其害。

第四條生效

4.1 本協(xié)議于各方授權(quán)代表簽署后生效。

第五條適用法律

5.1 本協(xié)議的訂立、生效與解釋均適用中國法律。

第六條其他規(guī)定

6.1 對本協(xié)議所作的任何修改及補(bǔ)充必須采用書面形式并由各方合法授權(quán)代表簽署。

6.2 本協(xié)議構(gòu)成各方有關(guān)本協(xié)議主題事項(xiàng)所達(dá)成的全部協(xié)議和諒解，并取代各方之間以前就該等事項(xiàng)達(dá)成的協(xié)議、諒解和/ 或安排。

6.3 在本協(xié)議履行過程中發(fā)生的糾紛，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決;協(xié)商不成的，任何一方均有權(quán)向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

6.4 本協(xié)議以中文書就，一式三份，A 公司、B 公司和C 廠各執(zhí)一份，具有同等效力。 本協(xié)議各方已促使其合法授權(quán)代表于本協(xié)議文首載明之日簽署本協(xié)議，以昭信守。

A 公司(公章) B公司(公章)

篇4

一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本要求

（一）須存在有效的債權(quán)

根據(jù)合同法第79條的規(guī)定及最高人民法院的解釋，可知債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同需要轉(zhuǎn)讓人擁有有效的債權(quán)，具有處分該債權(quán)的權(quán)限。有效的債權(quán)，指該債權(quán)真實(shí)存在且并未消滅，并不意味著它一定能夠?qū)崿F(xiàn)，對有效的合同應(yīng)從寬解釋，不要求它必須是效力齊備的債權(quán)。有學(xué)者認(rèn)為，附停止條件或附期限的合同所生債權(quán)，也可以成為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的。

（二）被讓與的債權(quán)須具有可讓與性

合同法規(guī)定了三類債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得讓與的的債權(quán)。（2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。第（3）的規(guī)定主要是擔(dān)保法關(guān)于最高額抵押不得讓與的規(guī)定。

（三）讓與人與受讓人須就債權(quán)轉(zhuǎn)讓意思表示一致。

根據(jù)合同法關(guān)于合同訂立的規(guī)定和民法通則關(guān)于意思表示和民事法律行為的規(guī)定，債權(quán)讓與合同的成立，必須是讓與人和受讓人就債權(quán)的轉(zhuǎn)讓意思表示一致。

（四）債權(quán)讓與的法律效果。

在債權(quán)全部讓與的場合，該債權(quán)即由原債權(quán)人移轉(zhuǎn)于受讓人，讓與人脫離原債的關(guān)系，受讓人取代讓與人的法律地位成為新的債權(quán)人。但該效果并不必然拘束債務(wù)人。

二、審計(jì)中的典型案例

（一）案例基本情況

T公司系一家頗具規(guī)模的施工企業(yè)，擁有多項(xiàng)施工資質(zhì)。2009年，T公司自W公司承攬一項(xiàng)專業(yè)施工任務(wù)，約定工期為2年。T公司在收取一定的管理費(fèi)用后，將該項(xiàng)目轉(zhuǎn)包給J公司，由J公司實(shí)際完成。T公司與W公司約定的付款方式為：工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后一次性辦理竣工結(jié)算，支付到工程量的90%，剩余10%作為質(zhì)保金，待總包方付給W公司后，一個月內(nèi)付給T公司。

施工任務(wù)分為三個區(qū)域，在第一、第二區(qū)域完成后，第三區(qū)域因施工場地高壓線橫穿未能施工，但第一、第二區(qū)域已經(jīng)完成上部建筑并投入使用。W公司未按約定進(jìn)度支付T公司的工程款合計(jì)86萬元，在T公司賬面上顯示為應(yīng)收賬款。

（二）審計(jì)發(fā)現(xiàn)

審計(jì)過程中，T公司應(yīng)收W公司工程款86萬元，此款項(xiàng)發(fā)生在2010年9月，直到2013年底此應(yīng)收款項(xiàng)金額一直未變，應(yīng)全額計(jì)提壞賬準(zhǔn)備。T公司未按規(guī)定計(jì)提，并依據(jù)與J公司達(dá)成的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，沖銷了以前計(jì)提的壞賬準(zhǔn)備。

（三）債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的內(nèi)容

讓與協(xié)議主要內(nèi)容如下：將對W公司的債權(quán)讓與J公司，J公司愿意受讓。債權(quán)讓與后，J公司享受法律規(guī)定的權(quán)利，直接向W公司追償債務(wù)，T公司不負(fù)有向J公司支付的義務(wù)。

三、T公司與J公司債權(quán)讓與協(xié)議效力的爭議

T公司認(rèn)為，他們與J公司之間達(dá)成的協(xié)議，系雙方自愿協(xié)商達(dá)成，是真實(shí)意思的表示，應(yīng)予認(rèn)定，可以作為應(yīng)收賬款處理的依據(jù)。

我們認(rèn)為，T公司與J公司之間簽訂的債權(quán)讓與合同，是成立和有效的；但T公司未依法通知W公司，因而對最終債務(wù)人W公司不發(fā)生效力，不能作為應(yīng)收賬款壞賬沖銷的依據(jù)。

四、對T公司債權(quán)讓與效力不予認(rèn)定的理由

由于債權(quán)讓與合同不具有公示性，債務(wù)人可能不知道債權(quán)讓與的事實(shí)，于是仍然有權(quán)向原債權(quán)人履行合同債務(wù)；如果允許債權(quán)人讓與合同自成立對債務(wù)人也同時生效，債務(wù)人因不知債權(quán)讓與的事實(shí)而為給付卻不發(fā)生清償?shù)男Ч瑫r對新債權(quán)人負(fù)有債務(wù)不履行的責(zé)任，對債務(wù)人顯然不公平。

為了保護(hù)債務(wù)人的利益，立法實(shí)踐多就債權(quán)讓與對債務(wù)人在何種條件下生效作了限定。合同法第80條第1款規(guī)定：債權(quán)人讓與權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

債權(quán)讓與通知為觀點(diǎn)通知，可以準(zhǔn)用《民法通則》關(guān)于意思表示的有關(guān)規(guī)定，讓與債權(quán)的意思表示自到達(dá)債務(wù)人或其人時生效。但債權(quán)讓與通知的時間不得晚于債務(wù)履行的時間，否則債權(quán)讓與對債務(wù)人不發(fā)生效力。

五、幾個疑難問題的討論

（一）登報(bào)告知形式是否有效。法律規(guī)定了債權(quán)人的通知義務(wù)，但對通知的方式?jīng)]有規(guī)定。就債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，債權(quán)人可以在公開廣泛發(fā)行的報(bào)紙上登報(bào)通知債務(wù)人及擔(dān)保人，并不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定債權(quán)人履行了通知義務(wù)。以登報(bào)形式告訴債務(wù)人及擔(dān)保人后，如果債權(quán)受讓人以債權(quán)人的身份向債務(wù)人，債務(wù)人及債務(wù)人的擔(dān)保人應(yīng)訴的，表示債務(wù)人接受了債權(quán)讓與的事實(shí)。

（二）案件審理中是否可以履行通知義務(wù)。

債權(quán)人的通知義務(wù)應(yīng)在讓與合同達(dá)成后、債務(wù)人履行前完成。最高人民法院在《關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》第6條第2款規(guī)定：在案件審理中，人民法院可以將原債權(quán)銀行傳喚到庭調(diào)查債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)，并責(zé)令原債權(quán)銀行告知債務(wù)人債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)。據(jù)此法律解釋，債權(quán)讓與未通知債務(wù)人，對債務(wù)人不發(fā)生效力。但特定范圍內(nèi)的案件，可在訴訟過程中履行通知義務(wù)。

（三）債權(quán)受讓人的通知行為是否發(fā)生效力。

合同法規(guī)定債權(quán)讓轉(zhuǎn)讓的通知義務(wù)，由債權(quán)人完成。該規(guī)定過于狹窄，排除了受讓人可以通知的情形，構(gòu)成一個法律漏洞。對該漏洞，可以通過目的性擴(kuò)張予以填補(bǔ)，允許受讓債權(quán)人也作為通知的主體，從而有利于靈活的解決實(shí)際中的問題。

建筑行業(yè)已成為國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展重要支撐力量，債權(quán)讓與作為建筑合同關(guān)系處理比較頻繁的一種市場行為，一方面促進(jìn)了市場交易的活動，另一方面也有效促進(jìn)的資金的流通。在合同債權(quán)讓與的過程中，讓與人應(yīng)當(dāng)及時通知合同債權(quán)的讓與情況，注意讓與協(xié)議的規(guī)范性和嚴(yán)謹(jǐn)，避免給債務(wù)人的履行增加費(fèi)用和不必要的支出 ，以有效實(shí)現(xiàn)債權(quán)讓與的經(jīng)濟(jì)目的。

參考文獻(xiàn)：

篇5

    合同轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì)乃合同主體的變更。按其轉(zhuǎn)讓內(nèi)容,可分為合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓以及合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓三種情形。{1}411理論界將其歸納為合同承受、債務(wù)承擔(dān)和債權(quán)讓與三種情形。根據(jù)各國的立法和實(shí)踐,在合同轉(zhuǎn)讓情境下合同中的仲裁條款是否轉(zhuǎn)讓的問題上,主要有自動轉(zhuǎn)讓和非自動轉(zhuǎn)讓兩種立場。

    所謂仲裁條款自動轉(zhuǎn)讓(Automatic AssignmentRule),是指合同轉(zhuǎn)讓時,只要受讓人沒有作出對仲裁條款拒絕的意思表示,仲裁條款隨合同其他條款一并轉(zhuǎn)讓,受讓人應(yīng)受合同仲裁條款的約束。{2}65根據(jù)國內(nèi)學(xué)者代表性的觀點(diǎn),合同轉(zhuǎn)讓之于仲裁條款的效力,主要是針對債權(quán)讓與時仲裁條款是否隨之轉(zhuǎn)讓的情況。{3}32因?yàn)樵诤贤惺芎蛡鶆?wù)承擔(dān)時,多經(jīng)合同相對方和受讓方同意,適用自動轉(zhuǎn)讓規(guī)則在國內(nèi)外的司法實(shí)踐中不存在大的爭議。{4}162-163但債權(quán)讓與時往往未經(jīng)合同相對方(債務(wù)人)同意,仲裁條款對受讓人和債務(wù)人的效力受到了質(zhì)疑。所以,仲裁條款是否隨合同轉(zhuǎn)移的問題,主要是債權(quán)讓與時仲裁條款是否自動轉(zhuǎn)移的問題。

    對此,國內(nèi)學(xué)者多支持仲裁條款的自動轉(zhuǎn)讓。其依據(jù)主要包括:附屬權(quán)利說,仲裁條款是主合同之組成部分,應(yīng)該與合同其他權(quán)利條款一并轉(zhuǎn)移;{5}49利益期待說,仲裁條款自動轉(zhuǎn)移保護(hù)了讓與人和合同另一方當(dāng)事人的正當(dāng)利益和將爭議交付仲裁的合理期待;{6}220協(xié)議解釋說,仲裁條款是否隨合同轉(zhuǎn)讓,是轉(zhuǎn)讓協(xié)議的解釋問題,解釋要服從當(dāng)事人希望通過仲裁解決糾紛的意愿;{4}163程序保障說,仲裁條款自動轉(zhuǎn)移原則是保證仲裁程序順利進(jìn)行的不可或缺的原則。{6}221

    然而,反對仲裁條款自動轉(zhuǎn)讓者則認(rèn)為:合意是仲裁條款生效的根本,僅僅通知債務(wù)人而不是取得債務(wù)人同意的,債務(wù)人與受讓人之間并未形成合意;仲裁條款的確定以及仲裁機(jī)構(gòu)的選定,出于當(dāng)事人的特定立場、背景和身份性利益;仲裁條款具有獨(dú)立性,合同轉(zhuǎn)讓僅是指實(shí)體權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)移,并不必然涉及仲裁條款的轉(zhuǎn)讓;仲裁權(quán)利是程序上的權(quán)利,不受支配合同實(shí)體權(quán)利的規(guī)則的約束。{7}139總之,“不論是合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓還是部分轉(zhuǎn)讓,除非有關(guān)當(dāng)事人

    明示接受原合同中仲裁條款的約束,否則,原合同仲裁條款不能約束轉(zhuǎn)讓后的當(dāng)事人”。{8}232

    毋庸置疑,仲裁制度的核心是仲裁協(xié)議,不論是以合同中仲裁條款的形式還是單獨(dú)的仲裁協(xié)議形式出現(xiàn)。盡管國際上一直有“仲裁自治體制”和“罷黜國家法律”的主張,{9}85但這種論調(diào)過分強(qiáng)調(diào)了當(dāng)事人意思自治而忽略了意思自治仍需依存外部法律制度這一現(xiàn)實(shí),追隨者并不多。所以,在衡量當(dāng)事人“合意”這一問題上,一方面仲裁協(xié)議仍是仲裁庭憑以成立的唯一依據(jù);另一方面,現(xiàn)實(shí)世界中仍需要包括《紐約公約》、國內(nèi)法、甚至“示范法”等一系列的規(guī)則對仲裁協(xié)議進(jìn)行規(guī)制。{10}7一來確認(rèn)該等仲裁協(xié)議是否存在,二來對當(dāng)事人的意思進(jìn)行確定以充分實(shí)現(xiàn)其提交仲裁的意愿。

    所以,考察合同權(quán)利讓與情形下的仲裁條款的轉(zhuǎn)讓效力問題,取決于對相關(guān)當(dāng)事方主觀上“仲裁合意”的形成以及外部法律因素對“仲裁合意”的干預(yù)。

    二、合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓中影響仲裁合意的特殊問題

    (一)受讓人同意仲裁

    在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓時支持仲裁條款自動轉(zhuǎn)讓的觀點(diǎn)中,多“推定受讓人同意接受仲裁”的主張。因?yàn)槭茏屓擞凶銐虻睦碛色@得合同中訂有仲裁條款的信息,如不愿將與基礎(chǔ)合同中另一方的糾紛交付仲裁,則應(yīng)在與轉(zhuǎn)讓人簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時明確拒絕接受仲裁條款。但近期相關(guān)國家和地區(qū)的實(shí)踐中,盡管支持仲裁條款轉(zhuǎn)讓,卻未見“推定同意”的結(jié)論。

    紐約上訴法院早在1924年的一起案中[1],依據(jù)“任何一方不能剝奪對方基于仲裁條款應(yīng)獲得的權(quán)利”為由認(rèn)定受讓人須遵守合同中的仲裁條款。在 1983年紐約南區(qū)法院Banque de Paris et des Pays -Bas v. Amoco Oil Company一案中[2],法院認(rèn)為仲裁條款如不自動轉(zhuǎn)讓,原合同約定的糾紛解決方式將會被其他方式所替代,而原合同的權(quán)利在轉(zhuǎn)讓中將會被單方篡改。其后,在1992年俄亥俄南部地區(qū)法院Rob-ert Lamb Hart Planners and Architects v. EvergreenLtd.一案[3],以及2000年佛羅里達(dá)州第一巡回上訴法院Cone Constructors Inc. V. Drummond CommunityBank一案[4],均以“維持權(quán)利平衡”這一規(guī)則確定仲裁條款轉(zhuǎn)讓后的效力。

    換言之,上述司法判例支持仲裁條款轉(zhuǎn)讓實(shí)則出于權(quán)利的“穩(wěn)定性”,而非必然推知受讓人與原合同債務(wù)人之仲裁合意。對此,法國最高法院和巴黎地方法院的兩起案件中也接受了這一立場:在合同的債務(wù)人援引仲裁條款抗辯時,之所以駁回受讓人的訴訟請求,其目的在于使仲裁條款的效力并不因轉(zhuǎn)讓而受到影響,避免合同的轉(zhuǎn)讓使合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系得到不同的法律程序的處理[5]。與此同時,權(quán)利“穩(wěn)定性”這一方法論在菲律賓最高法院[6]、美國紐約南區(qū)法院[7]、以及其他地區(qū)法院的判決中也得以廣泛認(rèn)同[8]。在國際仲裁界,國際商會仲裁院在ICC No.3281(1981)一案中則援引了“合理原則”(Principle of reasonable-ness),認(rèn)為仲裁條款系以執(zhí)行原合同衍生權(quán)利之措施,且自動轉(zhuǎn)讓有利于保護(hù)原合同債務(wù)人之利益,使債務(wù)人免于被迫接受國家法院的管轄和對其不利的訴訟程序。{11}4這與“維持權(quán)利平衡”或“穩(wěn)定性”的裁判方法論在本質(zhì)上是一致的。

    可見,支持受讓人遵守合同仲裁條款的,非因“受讓人有機(jī)會審視合同全部條款”而推定其同意。畢竟在權(quán)利轉(zhuǎn)讓的實(shí)務(wù)中,受讓人多關(guān)注合同的實(shí)體權(quán)利內(nèi)容,如果沒有專門提示,受讓人未必有理由充分知悉仲裁條款,且合同轉(zhuǎn)讓并不必然導(dǎo)致在原文本上簽字,而是通過另外的轉(zhuǎn)讓協(xié)議進(jìn)行。因此,沒有相反約定便推定受讓人知悉并同意仲裁條款,只不過是出于支持仲裁或便于實(shí)際解決問題而預(yù)設(shè)的一種立場而已,它本身并沒有充分的事實(shí)依據(jù)和法理基礎(chǔ)。

    正因如此,另有諸多國家和地區(qū)以受讓人與原合同的另一方當(dāng)事人未形成合意為由,認(rèn)為權(quán)利轉(zhuǎn)讓并不發(fā)生仲裁轉(zhuǎn)讓效果。例如,英國法院在1928年的 Cottage Club Estates. v. Woodiside Estates Co.一案中,認(rèn)定合同轉(zhuǎn)讓并不涉及仲裁條款轉(zhuǎn)讓,因仲裁條款本質(zhì)是特定個體之間的約定,只約束簽署合同的當(dāng)事人。而根據(jù)美國紐約州的地方法律,如果沒有受讓人和另一方當(dāng)事人明確的同意,合同中的仲裁條款并不必然在他們之間具有約束力。在1992年Zimmer v.Cremascoli一案中,意大利最高法院也認(rèn)為,根據(jù)((紐約公約》,轉(zhuǎn)讓本身不足以證明受讓人對仲裁條款的自動接受,仲裁條款的轉(zhuǎn)讓需符合“可證明、明確而不含糊”這一條件。{12}131

    (二)仲裁條款的身份屬性之于仲裁合意

    在判斷合同相對方的主觀狀態(tài)乃至仲裁當(dāng)事人的合意時,另一個不可忽略的問題是仲裁條款是否具有身份性因素。有代表性觀點(diǎn)認(rèn)為,當(dāng)今商事合同中訂人仲裁條款已非常普遍,“再說其屬人特性顯然已不合時宜”。{13}85但是,僅僅從仲裁成為普遍性糾紛解決方式這一現(xiàn)象而否認(rèn)仲裁條款的“身份性”因素,依據(jù)顯然不充分。仲裁程序有別于訴訟的一個明顯特征是非公開性,基于非公開性而選擇仲裁,除了商業(yè)因素外,不排除對合同當(dāng)事人身份性因素的考慮。作為糾紛解決的替代方式,選擇仲裁更有助于自主地確定利益關(guān)系的實(shí)現(xiàn)模式,當(dāng)事人選擇仲裁時無疑會考慮雙方的交互性身份關(guān)系。畢竟選擇仲裁是一個方面,而選擇與誰仲裁是問題的另一個方面。合同的相對方之間同意仲裁,未必意味著同意與第三人之間仍然適用仲裁。

    正因如此,合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中,阻止受讓人與原合同相對人形成合意的身份性因素,又被稱為“默示性”因素。之所以稱之為“默示性”,是因?yàn)樗鼈兂踔圆辉谟谧柚怪俨脳l款轉(zhuǎn)讓,但他們服從于合同其他特定目的,或者基于理論上的仲裁獨(dú)立性特征而阻止了這種轉(zhuǎn)讓。{11}6如果合同是出于特殊資格、能力、保密性或長期合作關(guān)系等“特殊原因”而訂立,該合同便具有了“默示性”因素。在這種情況下,任何潛在的受讓人或者替代轉(zhuǎn)讓方的其他機(jī)構(gòu)或個人,在合同的履行上將無論如何也不能替代原當(dāng)事人。

篇6

在審判討論中，形成了兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)是，債權(quán)轉(zhuǎn)讓具有無因性，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓方與受讓方只要達(dá)成轉(zhuǎn)讓債權(quán)協(xié)議，且通知了債務(wù)人，即對債務(wù)人發(fā)生效力。另一種則認(rèn)為債權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)在轉(zhuǎn)讓方與受讓方存在著某種可轉(zhuǎn)讓的原因，不可惡意轉(zhuǎn)讓，且為了保障債務(wù)人的合法權(quán)益，應(yīng)征得債務(wù)人的同意。

評析

上述兩種觀點(diǎn)分別基于《民法通則》第91條和《合同法》第80條等有關(guān)規(guī)定形成的。《民法通則》第91條規(guī)定：“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意，并不得牟利。依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國家批準(zhǔn)的合同，需經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。但是，法律另有規(guī)定或者合同另有約定的除外。”對該債務(wù)人同意的效果，學(xué)術(shù)界存在著兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為債務(wù)人同意是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的成立條件。其理由是：債權(quán)轉(zhuǎn)讓在性質(zhì)上是多方民事法律行為，債務(wù)人也是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的一方當(dāng)事人。因此，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)只有在征得債務(wù)人的同意后，債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同才能成立。第二種觀點(diǎn)是：債務(wù)人同意并不是債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同成立的要件，而是合同權(quán)利讓與對債務(wù)人生效的要件。理由是：“盡管合同權(quán)利讓與要涉及到兩種不同的法律關(guān)系，即轉(zhuǎn)讓合同關(guān)系和債權(quán)人與債務(wù)人的原合同關(guān)系。但是，就轉(zhuǎn)讓合同關(guān)系而言，僅在作為轉(zhuǎn)讓人債權(quán)人與作為受讓人的第三人之間發(fā)生，債務(wù)人并非轉(zhuǎn)讓合同關(guān)系的當(dāng)事人，轉(zhuǎn)讓合同也不是多方民事法律行為，所以債務(wù)人的同意不應(yīng)成為轉(zhuǎn)讓合同的成立要件。從性質(zhì)上說，債務(wù)人同意是法律為保護(hù)債務(wù)人利益而設(shè)定的規(guī)則，如債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利沒有取得債務(wù)人同意，則此種權(quán)利轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不產(chǎn)生

效力。債務(wù)人依照原合同規(guī)定仍然向債權(quán)人作出履行，債權(quán)人不得拒絕。而作為受讓人的第三人向債務(wù)人請求履行其債務(wù)，債務(wù)人有權(quán)予以拒絕。但在《合同法》第79條和第80條分別規(guī)定：”債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓》”“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知的，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。”該規(guī)定則僅將通知債務(wù)人作為債權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生效力的要件，債務(wù)人的同意與否不影響債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力，除非在合同規(guī)定的3種情形下即使履行了通知義務(wù)也不得轉(zhuǎn)讓。這樣規(guī)定主要在于保障債權(quán)人行使權(quán)利，因?yàn)閭鶛?quán)轉(zhuǎn)讓與否，債務(wù)人同樣必須履行原合同義務(wù)。

由于《民法通則》與《合同法》對債權(quán)轉(zhuǎn)讓的要件等相關(guān)規(guī)定相互矛盾，在司法實(shí)踐中法律的適用帶來了難題，且均對債權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定不明確。在此，筆者談?wù)勛约旱淖疽姡郧髵伌u引玉。

一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念及特征

根據(jù)我國目前法律的規(guī)定，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓僅存在于合同當(dāng)中，即合同權(quán)利的讓與，指合同一方將合同的權(quán)利全部或部分地轉(zhuǎn)讓給合同以外的第三人。其性質(zhì)上仍然是一種合同，具有合同成立及生效的構(gòu)成要件，即要求轉(zhuǎn)讓方和受讓方均具有完全民事行為能力，雙方債權(quán)轉(zhuǎn)讓的意思表示起初不具有欺詐、脅迫、乘人之危及損害國家、集體、他人的合法利益，亦不可以合法形式掩蓋不法的目的。合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效果是原合同主體的變更，包括兩種情形：一、轉(zhuǎn)讓方退出原合同關(guān)系，由受讓人代替其債權(quán)人地位；二、轉(zhuǎn)讓方不退出原合同關(guān)系，與受讓方共同成為原合同的債權(quán)人。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念可以在與相關(guān)概念的比較中體現(xiàn)出來：

（一）、債權(quán)轉(zhuǎn)讓與贈與合同。贈與合同是贈與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。贈與合同的一方當(dāng)事人即受贈人可以是限制民事行為能力人或無民事行為能力人。且贈與合同一般是贈與人基于物權(quán)而實(shí)施的處分行為，一般具有無因性，贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與，除非具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同。而債權(quán)轉(zhuǎn)讓基于原合同，受讓人必須具有完全民事行為能力，債權(quán)轉(zhuǎn)讓是債權(quán)請求權(quán)的轉(zhuǎn)讓繼爾是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，與這相隨的一些合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。債權(quán)轉(zhuǎn)讓一般是具有原因的，即轉(zhuǎn)讓方與受讓方存在著債權(quán)債務(wù)關(guān)系或其他關(guān)系。

（二）、債權(quán)轉(zhuǎn)讓與向第三人履行。債務(wù)人向債權(quán)人指定的第三人之間形成委托關(guān)系，當(dāng)債務(wù)人不履行或不正當(dāng)履行時，由債權(quán)人而不是第三人向債務(wù)人追究違約責(zé)任，當(dāng)?shù)谌诉`約時，由第三人承擔(dān)民事責(zé)任，而非債權(quán)人。

（三）、債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債權(quán)的代位權(quán)及撤銷權(quán)。代位權(quán)及撤銷權(quán)的行使是按照法律的規(guī)定，在債務(wù)人實(shí)施損害其債權(quán)行為時，由債權(quán)人以自己的名義主動向第三人行使原債務(wù)人的債權(quán)或撤銷權(quán)。而債權(quán)轉(zhuǎn)讓方與受讓方合意的結(jié)果，無須訴訟程序解決。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同在原合同的基礎(chǔ)上形成，淵源于原合同，但又與原合同有不同的地方，因此其轉(zhuǎn)讓的效果也呈如下特點(diǎn)：

（一）、原合同的有效成立是債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效成立的前提條件，如果原合同不威風(fēng)凜凜或無效那么債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同也不能成立生效。如：原合同標(biāo)的為法律所禁止的，本身無效，那么債權(quán)人就此債權(quán)的轉(zhuǎn)讓也無效，則債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同也部分無效，就原合同無效部分，債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同亦部分無效。

（二）、債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的內(nèi)容與原合同保持一致。債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的、金額、數(shù)量以及合同的履行，違約責(zé)任等均與原合同保持一致。否則，則視為合同的變更，而非債權(quán)的轉(zhuǎn)讓了。

（三）、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件限制。《合同法》第79條規(guī)定了債權(quán)轉(zhuǎn)讓除外的3種情形：“（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。”所謂合同性質(zhì)主要指具有人身性質(zhì)的諸如繼承、身份權(quán)、人格權(quán)、肖像權(quán)及人身損害賠償?shù)龋划?dāng)事人約定指當(dāng)事人就債權(quán)轉(zhuǎn)讓特別約定不得轉(zhuǎn)讓或債務(wù)人如果知道債權(quán)人轉(zhuǎn)讓給第三人就不訂立合同。依照法律規(guī)定指法律明文規(guī)定了不得轉(zhuǎn)讓債權(quán)的情形或受讓主體的限制。如某些行業(yè)規(guī)定了特定的企業(yè)才可經(jīng)營，或企業(yè)章程規(guī)定了經(jīng)營范圍，則相關(guān)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓也須具備相關(guān)的經(jīng)營資格與經(jīng)營能力。

二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的意義

篇7

    合同的轉(zhuǎn)讓是指合同成立后,尚未履行或者尚未完合履行之前,合同當(dāng)事人對合同債權(quán)債務(wù)所作的轉(zhuǎn)讓,包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)讓和債權(quán)債務(wù)既括轉(zhuǎn)讓。

    ①債權(quán)轉(zhuǎn)讓。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,慶當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷,但經(jīng)受讓人同意的除外。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利,但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后,債務(wù)人對讓與人的抗辯,可以向受讓人主張。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時,債務(wù)人對讓與人享有債權(quán),并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的,債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

    ②債務(wù)轉(zhuǎn)讓。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。不經(jīng)債權(quán)人同意,轉(zhuǎn)讓合同無兒。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的,新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的,新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù),但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。

    ③債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)讓的區(qū)別有:a.債權(quán)轉(zhuǎn)讓采用通知主義,不以債務(wù)人同意為條件;而債務(wù)轉(zhuǎn)讓采用同意主義,不經(jīng)債權(quán)人同意,轉(zhuǎn)讓合同無效。b.債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人是債權(quán)人與受讓人(第三人),債務(wù)人不是當(dāng)事人;債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人是債務(wù)人與新債務(wù)人(第三人),債權(quán)人不是當(dāng)事人。c.債權(quán)轉(zhuǎn)讓的債務(wù)人可以援用抗辯權(quán)和抵銷權(quán);而債務(wù)轉(zhuǎn)讓的新債務(wù)人只能援用抗辯權(quán),不能援用抵銷權(quán)。

    ④債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓。當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意,可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。當(dāng)事人訂立合后合并的,由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利,履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的,除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外,由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán),承擔(dān)連帶債務(wù)。

篇8

債權(quán)轉(zhuǎn)讓,又稱債權(quán)讓與合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓,是指債權(quán)人通過協(xié)議將其享有的債權(quán)或合同權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人享有的行為。《合同法》確定了債權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定,使債權(quán)轉(zhuǎn)讓既符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求,又有利于財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)和社會財(cái)富的增加。本文針對債權(quán)轉(zhuǎn)讓問題進(jìn)行分析。例如:甲對乙享有1萬元債權(quán),1月1日甲將此債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙,日后甲又將此債權(quán)重復(fù)轉(zhuǎn)讓于丁。

■二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知復(fù)轉(zhuǎn)讓債權(quán)情況分析

上例中,若甲于1月15日將此債權(quán)以6000元復(fù)轉(zhuǎn)讓與丁并通知乙,由于對丙的債權(quán)轉(zhuǎn)讓未作通知,此時的法律關(guān)系如何?

在上述案例中,甲將其對乙享有的債權(quán)以5000元價(jià)格于1月1日轉(zhuǎn)讓給丙,雙方當(dāng)事人意思合致,買賣合同成立,此時丙(受讓人)享有請求甲(債權(quán)人)移轉(zhuǎn)買賣標(biāo)的物所有權(quán)的權(quán)利,即丙享有獲得對乙(債務(wù)人)的債權(quán)的權(quán)利。債權(quán)轉(zhuǎn)讓之效力大致有三種不同的立法例:自由主義、嚴(yán)格限制主義、通知主義。我國的立法例選擇的是通知主義,例如:我國《合同法》第80條也規(guī)定:“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。”

(一)受讓人與次受讓人

由于甲未將其與丙之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同通知債務(wù)人乙,因此乙并不負(fù)有向丙償還債務(wù)的義務(wù),乙仍然應(yīng)該向甲履行債務(wù)。甲于1月15日又將此債權(quán)轉(zhuǎn)讓給次受讓人丁,并同時通知了債務(wù)人乙。此時受讓人丙與次受讓人丁誰獲得此債權(quán)呢?

根據(jù)我國《合同法》第80條的規(guī)定甲丙之間的轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人乙不發(fā)生效力,而甲丁之間的轉(zhuǎn)讓對乙當(dāng)然產(chǎn)生效力,此時乙當(dāng)且僅當(dāng)向丁履行債務(wù)。

(二)受讓人丙的維權(quán)

1、由于乙應(yīng)當(dāng)向丁履行債務(wù),此時甲轉(zhuǎn)讓給丙的債權(quán)不能獲得清償,丙應(yīng)當(dāng)維護(hù)自己的權(quán)益呢?

本案例的一債二轉(zhuǎn)同民法上的一物二賣有異曲同工之妙,現(xiàn)將此債權(quán)的復(fù)轉(zhuǎn)讓同一物二賣類比。甲丙間只轉(zhuǎn)讓債權(quán)未通知債務(wù)人即相當(dāng)于只簽訂買賣合同未交付,然后甲將標(biāo)的物賣給丁并交付,此時丁當(dāng)然取得物權(quán),由于債權(quán)的平等性原則,丙只能通過買賣合同向甲提出違約之訴,而不能基于甲丙之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在甲丁之前而向丁請求返還原物。同理:此案例中丙也可以通過向甲提起違約之訴從而維護(hù)自己的權(quán)益。

2、丙如何請求維修損害賠償呢?

損害賠償除法律另有規(guī)定或契約另有規(guī)定外,應(yīng)以填補(bǔ)債權(quán)人所受損害及所失利益為限,惟其因此同一原因事實(shí)受有利益時,依損益相抵之原則,應(yīng)自受損害額中扣除所得利益,以核定應(yīng)付損害賠償之金額1。

有學(xué)者認(rèn)為損害賠償是賠償其確實(shí)遭受的損失,外加違約金,在本案例中即為5000元加違約金,因此此數(shù)額會小于1萬元,這樣會導(dǎo)致對受讓人丙的不公平。其實(shí)不然,由于丙所受的損失應(yīng)該以其所失利益為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。在本案例中,丙之間所受損失為其已向甲支付的5000元價(jià)金,而其所失利益卻是不能獲得1萬元的債權(quán),因此其所受損失應(yīng)該以1萬元為限,外加一部分違約金。這樣就不會導(dǎo)致對受讓人丙的不公平。

■三、債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知前清償債務(wù)問題分析

上例中,若甲未通知乙債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙,但乙已于1月10日將此債務(wù)償還給甲,此時的法律關(guān)系如何?

(一)有學(xué)者認(rèn)為:甲丙之間轉(zhuǎn)讓合同成立之時,此債權(quán)已歸丙享有,此時甲以不再是債權(quán)人,1月10日乙向甲履行債務(wù),甲構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?丙可基于不當(dāng)?shù)美畟埱蠹追颠€。此解釋看似正確但卻隱含不少問題:

1、依上述主張,只要債權(quán)轉(zhuǎn)讓一經(jīng)成立或原因行為一經(jīng)生效,即使未通知債務(wù)人,也會發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力即丙在1月1日已經(jīng)成為債權(quán)人,按此邏輯,受讓人此時即可向債務(wù)人主張履行,而債務(wù)人不得拒絕。但實(shí)際上,各國立法卻又認(rèn)為,在未通知債務(wù)人之前,該債權(quán)轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不生效力,即債務(wù)人有權(quán)拒絕向受讓人履行。

2、若依上述主張?jiān)搨鶛?quán)轉(zhuǎn)讓已生效,此時受讓人請求債務(wù)人履行就應(yīng)導(dǎo)致該債權(quán)訴訟時效的中斷。但各國法律又主張?jiān)趥鶆?wù)人受通知之前,該債權(quán)轉(zhuǎn)讓對其不生效力,受讓人對債務(wù)人的請求當(dāng)然不會發(fā)生訴訟時效中斷的效力。而此時債權(quán)人的請求又能否引訟時效的中斷呢?如果因其此時不是真正的債權(quán)人而不能,那該債權(quán)的轉(zhuǎn)讓反而不利于受讓人,因?yàn)樵搨鶛?quán)更容易罹于訴訟時效而成為消極債權(quán);如果能,那說明此時的“債權(quán)人”還是實(shí)質(zhì)意義上的債權(quán)人,但基于已經(jīng)生效的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,他又不是債權(quán)人,這將會使債權(quán)轉(zhuǎn)讓理論陷于兩難的矛盾之中而無法圓釋。

3、若甲在1月5日將此債權(quán)復(fù)轉(zhuǎn)讓給丁是否構(gòu)成無權(quán)處分呢?依上述主張,丙在1月1日已經(jīng)成為了債權(quán)人,此時甲再轉(zhuǎn)讓此債權(quán)便構(gòu)成了無權(quán)處分。我國《合同法》第51條被是關(guān)于無權(quán)處分制度的規(guī)定。該條規(guī)定:“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效”。《物權(quán)法 》第106條第 1款規(guī)定:“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的 ,所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外 ,符合下列情形的 ,受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán): (1)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的;(2)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓;(3)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。”

(二)在此情況下,甲于1月2日將此債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁,倘若乙于1月10日將此債務(wù)向乙履行,則應(yīng)當(dāng)如何處理呢?如果依據(jù)某些學(xué)者的觀點(diǎn),此時甲已無權(quán)享有乙的債務(wù)清償,那么丙只能依據(jù)不當(dāng)?shù)美埱蠓颠€。然而在甲丙之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之后又有甲丁的債權(quán)轉(zhuǎn)讓,那么丁如何保障自己的權(quán)利呢?由于丙是該債權(quán)的債權(quán)人,那么此時甲應(yīng)該以不當(dāng)?shù)美麣w還丙的債權(quán),而丁的債權(quán)則不能合適地予以保護(hù)。然而此情況下丙和丁原本應(yīng)該處于相同的債權(quán)人地位,但因?yàn)檫@種學(xué)術(shù)觀點(diǎn)師二者的權(quán)利保護(hù)不能得到同等的保護(hù)。因?yàn)榧妆g是簽訂了債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,但此轉(zhuǎn)讓合同并未通知債務(wù)人乙,相同的,甲丁之間亦是簽訂了債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,但為將此轉(zhuǎn)讓通知債務(wù)人乙,相同的法律關(guān)系丙可以以債權(quán)人的身份請求獲得債務(wù)人乙償還的甲歸還不當(dāng)?shù)美?然而次債務(wù)人丁則只能以其與甲之間有債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同請求違約責(zé)任。倘若甲原本無財(cái)產(chǎn),現(xiàn)在得到乙的清償后所有的財(cái)產(chǎn)就是此債權(quán)1萬元,由于丙是以原債權(quán)人的身份請求歸還,具有準(zhǔn)物權(quán)的性質(zhì),當(dāng)丙得到清償時,甲已再無財(cái)產(chǎn)用以支付丁,此模式對丁不公平。

如果1月10日乙對甲的債務(wù)清償,甲有權(quán)享受,那么此時丙和丁都因?yàn)榕c甲簽有債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,基于此債權(quán)債務(wù)關(guān)系平等地向甲請求履行債務(wù),或者是請求違約責(zé)任。

■四、駁次受讓人獲得債權(quán)理論

有學(xué)者認(rèn)為,債權(quán)人甲先與受讓人丙簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,再與丁達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,則以其在后的意思表示為準(zhǔn),因?yàn)槊袷路申P(guān)系中強(qiáng)調(diào)意思自治,最后的債權(quán)轉(zhuǎn)讓意思表達(dá)最能反應(yīng)當(dāng)事人甲的意思。現(xiàn)假設(shè):甲在1月1日與丙達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,1月2日與丁達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議,1月3日再與戊協(xié)議轉(zhuǎn)讓債權(quán)??????如此進(jìn)行,那么誰真正獲得此債權(quán)呢?債務(wù)人乙又應(yīng)當(dāng)向誰清償呢?此種理論觀點(diǎn)不能使債權(quán)的最終歸屬得以確定,無法解決實(shí)務(wù)中的問題,故不可取。

■五、結(jié)論

綜上所述,關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓問題,筆者認(rèn)為:債權(quán)轉(zhuǎn)讓若未通知只是債務(wù)合同生效,債權(quán)并未發(fā)生轉(zhuǎn)移,此情況可類比于買賣動產(chǎn)的合同未交付產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系,但并不產(chǎn)生物權(quán)的變動。此時債權(quán)人再次轉(zhuǎn)讓債權(quán)也并不是無權(quán)處分,而是類似于一物二賣,以通知債務(wù)人為債權(quán)的轉(zhuǎn)讓。如果債權(quán)轉(zhuǎn)讓但是沒有通知債務(wù)人,債務(wù)人仍然應(yīng)該向原債權(quán)人履行債務(wù),而與受讓人間仍無任何法律關(guān)系。

參考文獻(xiàn):

[1]王澤鑒.民法學(xué)說與判例研究(4)[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1997;177

[2]朱軍.《淺談債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律問題》.《法學(xué)之窗》,2009年第4期

篇9

在本案中，乙的行為構(gòu)成無權(quán)處分，作為權(quán)利人的甲拒絕追認(rèn)乙的行為，根據(jù)《合同法》第51條規(guī)定，那么該合同是否就應(yīng)歸于無效呢？如果合同無效，丙因善意取得該貨物，但是卻不能根據(jù)合同要求降低價(jià)款，是否對丙不公平？

在《合同法》中第51條中規(guī)定為無權(quán)處分合同效力待定，在《物權(quán)法》中有關(guān)善意取得的規(guī)定回避了這一問題。但是在實(shí)踐中，這一問題并不能回避。目前在學(xué)界，主要有兩種觀點(diǎn)：一是認(rèn)為根據(jù)《合同法》第51條，轉(zhuǎn)讓合同效力待定；二是主張轉(zhuǎn)讓合同有效。

對于第一種觀點(diǎn)，善意取得轉(zhuǎn)讓合同的出讓人，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物的行為是無權(quán)處分行為，根據(jù)《合同法》第51條，無權(quán)處分合同效力待定。但是，如果持該種觀點(diǎn)，會有下幾個問題：

1.善意取得制度的設(shè)立是為了保護(hù)交易安全與便捷。將轉(zhuǎn)讓合同歸為效力待定，如果出現(xiàn)上述問題，善意取得的受讓人就無法依據(jù)合同向無處分權(quán)人主張合同上的權(quán)利，對于受讓人的保護(hù)程度較低。

2.善意取得轉(zhuǎn)讓合同無效，不符合我國所采用的物權(quán)轉(zhuǎn)讓模式——債權(quán)形式主義，即債權(quán)合意（有效的合同）+登記或交付的法定形式。我國不承認(rèn)物權(quán)行為及其無因性 。若合同無效，而物權(quán)轉(zhuǎn)移，便與債權(quán)形式主義的轉(zhuǎn)讓模式有所矛盾。

對于第二種觀點(diǎn)，認(rèn)為善意取得轉(zhuǎn)讓合同有效，便與《合同法》無法協(xié)調(diào)，就需要《合同法》將第51條刪除或者修改。這一觀點(diǎn)也會產(chǎn)生以下問題：無權(quán)處分合同的效力如何，即無權(quán)處分行為是否能使合同無效？

上述觀點(diǎn)皆有弊端，但是筆者認(rèn)為將善意取得的轉(zhuǎn)讓合同理解為有效，在整個民法體系理論中解釋起來更順暢，跟能體現(xiàn)善意取得制度設(shè)立的目的——保護(hù)交易安全與便捷。

筆者以此為出發(fā)點(diǎn)，從以下幾個方面，對自己所持觀點(diǎn)進(jìn)行闡釋：

1.無權(quán)處分行為對合同效力的影響。

2.善意取得制度在不同物權(quán)轉(zhuǎn)讓模式下，對其轉(zhuǎn)讓合同效力的理解。

一、無權(quán)處分行為對合同效力影響的論證

（一）合同有效的要件

我國對于合同有效的要件沒有作出具體規(guī)定。根據(jù)《合同法》有關(guān)規(guī)定，易知合同有效內(nèi)在要件有三個：（1）主體要件符合法律標(biāo)準(zhǔn)，即合同主體具有民事行為能力；（2）雙方意思表示真實(shí)、自由；（3）不違背法律強(qiáng)制規(guī)定。

（二） 無權(quán)處分行為對合同效力的影響

從以上的論述中，可以得出無權(quán)處分行為影響合同效力所涉及的要件為雙方意思表示真實(shí)。意思表示真實(shí)對合同效力的影響主要體現(xiàn)在：意思表示錯誤（或者重大誤解）、欺詐、真意保留、虛偽表示。這幾種情況，合同的效力都不是直接無效。

首先對于意思表示錯誤（或重大誤解）、欺詐，合同當(dāng)事人中的一人或多人的意思表示并不真實(shí)，其表達(dá)的利益追求并不是信賴?yán)妫藭r法律就要保護(hù)信賴?yán)妫促x予合同當(dāng)事人自己選擇合同效力的權(quán)利，如《合同法》第54條。

對于真意保留即單方虛偽表示，其構(gòu)成要件：（1）有意思表示；（2）表示與內(nèi)心真意不一致；（3）表意人明知其表示與真意不一致。這種典型的意思表示不真實(shí)的合同應(yīng)該是無效，但是為了保護(hù)合同相對人的信賴，原則上合同有效。 在合同相對人不知道對方有真意保留的情形時，其基于信賴對方意思表示而訂立合同；為了保護(hù)合同相對人的信賴，應(yīng)否定真意保留人的主觀真實(shí)，肯定雙方達(dá)成一致的客觀真實(shí)，因而合同為有效。當(dāng)合同相對人明知對方為真意保留，仍簽訂合同，則說明其信賴的并不是所達(dá)成合同的客觀真實(shí)，那么常規(guī)情況下合同應(yīng)為無效，但是該無效不能對抗善意第三人。

對于通謀虛偽表示形成的合同，存在兩個虛假的意思表示。根據(jù)《合同法》第52條第一款第三項(xiàng)“以合法形式掩蓋非法目的”的合同無效，此時如果虛偽表示形成的合同所掩蓋的真實(shí)意思并不違法，此法律沒有理由一定讓其無效。為了保護(hù)雙方之間的內(nèi)在信賴與主觀真實(shí)，可肯定其內(nèi)在信賴達(dá)成的一致，而認(rèn)定其虛偽表示形成的合同無效。但是若為了保護(hù)善意第三人的信賴，應(yīng)肯定客觀上完全不真實(shí)的合同有效。這主要是為了兼顧意思自治（意思主義）與交易安全（表示主義），盡量平衡表意人、相對人及第三人的利益關(guān)系 。

由以上論述可知，合同的意思表示不真實(shí)并不是決定合同效力所必須的要件。合同的效力主要是由合同雙方的信賴決定，即使是像重大誤解和欺詐導(dǎo)致合同表示不真實(shí)，合同的效力仍由合同當(dāng)事人自己決定。只有為了保護(hù)第三人的信賴及交易的安全便捷，合同的效力才會受第三人影響。

無處分權(quán)人訂立的合同，我國《合同法》規(guī)定，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，合同有效；在此之前，合同處于效力待定的狀態(tài)。對無處分權(quán)人來說，出賣他人的動產(chǎn)，其出賣的意思是真實(shí)的，不真實(shí)的是他對動產(chǎn)的處分權(quán)，無處分權(quán)人有一定程度的真意保留。根據(jù)上述論證，合同并不一定無效。對受讓人來說，第一，如果其是善意的，此時其承諾也是真實(shí)且包含著信賴，信賴源自無處分權(quán)人對動產(chǎn)的占有，即使其表征與實(shí)質(zhì)的權(quán)利不符，對于信賴該表征的人無影響。法律保護(hù)該信賴，雙方因信賴達(dá)成一致形成的合同應(yīng)為有效。第二，如果受讓方有損害對方的惡意，此時對合同是否有效存在爭議。一種觀點(diǎn)認(rèn)為：由于受讓人有損害原權(quán)利人的惡意，此時雙方都違背了合同所含的信賴要求，而且這種違背可能會影響原權(quán)利人的利益，這樣的合同在原權(quán)利人追認(rèn)之前，應(yīng)為效力待定合同，將合同是否有效的選擇權(quán)交給原權(quán)利人。“因?yàn)閷θ魏坞p方故意不真實(shí)且影響他人的利益的合同，法律不會保護(hù)，這是合同的內(nèi)在信賴規(guī)則所要求的，也為民法的誠信原則所要求。” 另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：無論善意還是惡意，合同的效力均不受影響。“法律未規(guī)定買賣契約之生效須以買受人之善意為要件。然則法律為何未設(shè)規(guī)定？此乃因?yàn)閷①I賣契約之效力系于買受人之善意惡意，就當(dāng)事人利益及交易安全而言，均無必要。”

綜上，如果當(dāng)事人是善意的，為了保護(hù)這種信賴，合同應(yīng)有效，而不是效力待定。若當(dāng)事人惡意，則有兩種觀點(diǎn)，出現(xiàn)這種觀點(diǎn)的差異主要是源自不同的物權(quán)轉(zhuǎn)讓模式，在下一節(jié)會具體論述。

二、不同物權(quán)轉(zhuǎn)讓模式下，合同效力的選擇

這里僅論述債權(quán)形式主義與物權(quán)形式主義兩種物權(quán)轉(zhuǎn)讓模式。

（一）物權(quán)形式主義模式下的無權(quán)處分的效力

物權(quán)形式主義的模式下，債權(quán)行為與物權(quán)行為相互獨(dú)立，物權(quán)行為具有無因性。此時，如上一節(jié)所論述，將買賣契約之效力系于買受人之善意惡意，就當(dāng)事人利益及交易安全而言，均無必要，同時法律也未作規(guī)定。

從物權(quán)轉(zhuǎn)讓模式上，是受讓人取得權(quán)利有兩種途徑：原權(quán)利人追認(rèn)或者通過善意取得，原權(quán)利人追認(rèn)很好理解，通過善意取得“所謂善意受讓動產(chǎn)占有，指善意信賴處分人的處分權(quán)，法律為保護(hù)此項(xiàng)善意信賴，使無權(quán)處分行為發(fā)生效力。” “然此并不表示因受讓人之善意取得而使處分行為（物權(quán)行為）有效，與此情形，物權(quán)行為仍屬無權(quán)處分，惟受讓人得依法律規(guī)定取得權(quán)利而已。” 這里指法律為了保護(hù)信賴，而使受讓人直接取得權(quán)利，并未通過有效的物權(quán)行為。處分行為的效力不受善意或惡意的影響，仍然是無權(quán)處分。惡意只影響到法律對受讓人信賴的保護(hù)，不影響債權(quán)合意與物權(quán)合意。

（二）債權(quán)形式主義模式下的無權(quán)處分的效力

在債權(quán)形式主義下，物權(quán)的轉(zhuǎn)讓是由有效的合同加法定公示方法。如果受讓人為善意時合同有效，加上之后的法定公示方法，物權(quán)轉(zhuǎn)移；若受讓人惡意時，合同效力待定，由于不承認(rèn)物權(quán)行為的無因性，此時即使有法定公示方法，物權(quán)也無法轉(zhuǎn)移，這符合債權(quán)形式主義的模式。

篇10

    那么,預(yù)售商品房轉(zhuǎn)讓條件有哪些要求呢?

    我國《城市房地產(chǎn)管理法》第45條規(guī)定“商品房預(yù)售的,商品房預(yù)購人將購買的未竣工的預(yù)售商品房再行轉(zhuǎn)讓的問題,由國務(wù)院規(guī)定。”說明預(yù)售合同轉(zhuǎn)讓是有條件的。預(yù)售合同轉(zhuǎn)讓的條件如下:

    1、依照法律、法規(guī)等規(guī)定,允許預(yù)售的商品房轉(zhuǎn)讓的可以轉(zhuǎn)讓;不允許轉(zhuǎn)讓的不得轉(zhuǎn)讓,例如《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商品住宅外銷管理辦法》第12條規(guī)定:“預(yù)售的外銷商品住宅,在未領(lǐng)取房地產(chǎn)證前不得轉(zhuǎn)讓,否則轉(zhuǎn)讓無效。”

    2、轉(zhuǎn)讓人必須持有經(jīng)過登記備案的商品房預(yù)售合同和轉(zhuǎn)讓合同才能成為轉(zhuǎn)讓人,未登記備案的預(yù)售商品房不得轉(zhuǎn)讓。這種規(guī)定有利于國家加強(qiáng)宏觀管理。因?yàn)轭A(yù)售商品房轉(zhuǎn)讓主體與預(yù)售主體不同,轉(zhuǎn)讓人具有雙重身份,它是前一商品房預(yù)售合同的預(yù)購方,同時又是后一轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)售方,而不是未竣工商品房預(yù)售方,故轉(zhuǎn)讓人不具備預(yù)售方的主體資格,也不必具有商品房預(yù)售許可證,但轉(zhuǎn)讓人必須持有經(jīng)過登記備案的預(yù)售合同和轉(zhuǎn)讓合同才具有預(yù)售轉(zhuǎn)讓的主體資格。

    3、預(yù)售商品房轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物必須是尚未竣工的、正在建設(shè)中的預(yù)售商品房,如果轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物已經(jīng)竣工驗(yàn)收,預(yù)購方已經(jīng)實(shí)際取得預(yù)售商品房產(chǎn)權(quán)后,將商品房再轉(zhuǎn)讓給他人,不是預(yù)售商品房轉(zhuǎn)讓,應(yīng)按商品房買賣關(guān)系處理,同時預(yù)售商品房轉(zhuǎn)讓行為必須是行為人真實(shí)意思表示,否則轉(zhuǎn)讓行為無效。由于房地產(chǎn)市場價(jià)格不穩(wěn)定,轉(zhuǎn)讓人將預(yù)售的商品房提前轉(zhuǎn)讓,轉(zhuǎn)移跌價(jià)風(fēng)險(xiǎn);新預(yù)購人自愿承擔(dān)跌價(jià)風(fēng)險(xiǎn),冒著風(fēng)險(xiǎn)提前買受,然后再次轉(zhuǎn)讓,這種轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)和買受風(fēng)險(xiǎn)必須是平等自愿的。當(dāng)然,與之相對應(yīng)也有獲得利益的機(jī)會。

篇11

一、關(guān)于委托貸款的主要規(guī)定

1、中國人民銀行《貸款通則》（1996年8月1日起施行）第7條第3款規(guī)定，委托貸款，系指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由貸款人（即受托人）根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。貸款人（受托人）只收取手續(xù)費(fèi)，不承擔(dān)貸款風(fēng)險(xiǎn)。①

2、最高人民法院《關(guān)于如何確定委托貸款協(xié)議糾紛訴訟主體資格的批復(fù)》（以下簡稱批復(fù)）規(guī)定，在履行委托貸款協(xié)議過程中，由于借款人不按期歸還貸款而發(fā)生糾紛的，貸款人（受托人）可以借款合同糾紛為由向人民法院提起訴訟；貸款人堅(jiān)持不起訴的，委托人可以委托貸款協(xié)議的受托人為被告、以借款人為第三人向人民法院提起訴訟。

3、最高人民法院《關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》第7條第2款規(guī)定，構(gòu)成委托貸款的，金融機(jī)構(gòu)出具的存單或進(jìn)帳單、對帳單或與出資人簽訂的存款合同不作為存款關(guān)系的證明，借款方不能償還貸款的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由委托人承擔(dān)。

4、中國人民銀行《關(guān)于加強(qiáng)對信托投資機(jī)構(gòu)委托存貸款業(yè)務(wù)管理的通知》（以下簡稱通知）第一條的規(guī)定，委托存貸款業(yè)務(wù)必須有委托方、受托方和借款單位三方，并有三方協(xié)議。協(xié)議有兩種形式：一是三方直接簽訂協(xié)議；二是受托方與委托方和借款單位分別簽訂協(xié)議，但兩個協(xié)議的委托內(nèi)容必須一致。

根據(jù)上述規(guī)定，委托貸款行為方式有一種、二種或者三種，即委托人與受托人、借款人三方簽訂委托借款合同，即三方直接簽訂協(xié)議；委托人與受托人之間的委托行為和受托人與借款人之間的借款行為，即受托人與委托人、借款人分別簽訂協(xié)議；除了上述二種形式外，如果委托人與受托人之間的委托行為中包括擔(dān)保的內(nèi)容，那么，委托貸款還應(yīng)包括受托人與擔(dān)保人之間的擔(dān)保行為。

二、關(guān)于委托貸款中權(quán)的性質(zhì)

受托人與借款人之間的借款合同，說明在委托貸款中受托人根據(jù)貸款合同所取得的權(quán)是間接，②即受托人以自己的名義與借款人簽訂借款合同。而不是直接，③即受托人以委托人的名義與借款人簽訂借款合同。

從此種意義上看，委托貸款與信托有相似之處。信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。④但委托貸款與信托的根本區(qū)別在于委托貸款中借款人不能清償貸款的風(fēng)險(xiǎn)由委托人承擔(dān)； 信托投資公司依據(jù)信托文件的約定管理、運(yùn)用信托資金導(dǎo)致信托資金受到損失的，其損失部分由信托財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。信托投資公司違背信托文件的約定管理、運(yùn)用、處分信托資金導(dǎo)致信托資金受到損失的，其損失部分由信托投資公司負(fù)責(zé)賠償。不足賠償時，由信托財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。⑤

三、委托貸款委托人債權(quán)轉(zhuǎn)讓

對于該問題，在司法實(shí)踐中有不同的理解。主要的觀點(diǎn)及理由有：

（一）批復(fù)將委托貸款協(xié)議與借款協(xié)議區(qū)分開來，在此情形下，委托人將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人時，轉(zhuǎn)讓的對象應(yīng)是委托權(quán)，即第三人取代了委托人在委托貸款協(xié)議中的委托人地位。委托貸款的受讓人與借款人的借款合同、受讓人與擔(dān)保人的擔(dān)保合同中受讓的人的地位不因委托貸款協(xié)議中委托人的轉(zhuǎn)讓由第三人享有。如果第三人要取得借款合同和擔(dān)保合同中受讓的人地位，必須通過由受讓人與第三人簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同來實(shí)現(xiàn)。由此可見，第三人要享有對借款人、擔(dān)保人的債權(quán)，必須通過二個債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同才能實(shí)現(xiàn)。而且這二個債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是有順序的，第一個債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同只能是由第三人與委托人簽訂。以此為基礎(chǔ)，再由受讓人與第三人簽訂第二個債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。這種觀點(diǎn)的主要理由是：其一，批復(fù)為該觀點(diǎn)提供了訴訟法上的依據(jù)。其二，在委托貸款的實(shí)務(wù)動作程序上，首先，委托人與受托人先簽訂委托貸款委托合同；其次，受托人根據(jù)該委托合同，與借款人簽訂委托貸款借款合同或者與擔(dān)保人簽訂擔(dān)保合同。其三，符合合同的相對性原理。

（二）根據(jù)前述委托貸款的協(xié)議形式，又有不同的觀點(diǎn)：

1、三方直接簽訂協(xié)議。在此情形下，委托人向第三人轉(zhuǎn)讓債權(quán)時，只要委托人與第三人簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，第三人就直接取得了委托人對受托人、借款人的債權(quán)。這是適用合同法第四章關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定的結(jié)果。

2、受托人與委托人、借款人分別簽訂委托合同和借款合同。在此情形下，不適用批復(fù)的規(guī)定。而是適用合同法第402條規(guī)定。即受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。通知規(guī)定委托貸款中委托合同與借款合同中的委托內(nèi)容必須一致。因此，借款合同中的借款人在與受托人合同時是知道委托人與受托人之間的關(guān)系的。因此，受托人與借款人之間的借款合同，約束的是委托人與借款人。換言之，以受托人名義簽訂的借款合同，直接對委托人與借款人發(fā)生法律約束力。據(jù)此，委托人與第三人之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，轉(zhuǎn)讓的對象應(yīng)當(dāng)是委托合同中的債權(quán)、借款合同中的債權(quán)等二種權(quán)利。申言之，通過委托人與第三人之間的一個債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，第三人就取得了委托合同中的委托人、借款合同中的受托人的地位。而無須通過二個債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同來實(shí)現(xiàn)。需要特別注意的是，根據(jù)合同法第80條第1款的規(guī)定，委托人要根據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同分別向委托合同的受托人、借款合同的借款人履行通知義務(wù)。未經(jīng)通知，債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同對上述當(dāng)事人不發(fā)生效力。持這種觀點(diǎn)的主要理由是：其一，作為民事實(shí)體法上的制度，合同法第402條是其請求權(quán)的根據(jù)。不能將訴訟法上的規(guī)定來推定適用于實(shí)體法上的債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度。其二，上述司法解釋出臺于1996年5月16日，當(dāng)時合同法還沒有頒布施行。合同法頒布施行后，就應(yīng)當(dāng)適用合同法，而不能再適用上述司法解釋。其三，合同法第402條的但書內(nèi)容，即但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人與第三人的除外。即使沒有上述司法解釋，適用合同法第四章關(guān)于合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度也會得出必然的結(jié)果。其四，即使沒有前述司法解釋，委托人也可以根據(jù)最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行<中華人民共和國民事訴訟法>的若干規(guī)定》第9條的規(guī)定，申請追加借款人為第三人。

附帶說明的是，作為擔(dān)保合同是從屬于借款合同的，如果擔(dān)保合同的擔(dān)保人與委托人、受托人、借款人一起簽訂合同則屬于四方協(xié)議，根據(jù)上述第（二）種觀點(diǎn)中的第1種方式解決；如果根據(jù)委托人的要求，受托人與擔(dān)保人簽訂擔(dān)保合同，則根據(jù)上述第（二）種觀點(diǎn)中的第2種方式解決。但需要注意的是，對于擔(dān)保合同的轉(zhuǎn)讓，應(yīng)優(yōu)先適用擔(dān)保法的規(guī)定，只有在擔(dān)保法沒有沒有規(guī)定的情況下，才能適用合同法的規(guī)定。這是特別法優(yōu)先于普通法的法律適用原理的要求。

四、筆者的觀點(diǎn)

通過上述分析，筆者傾向于第（二）種觀點(diǎn)。因?yàn)樵撚^點(diǎn)的理由充分、堅(jiān)強(qiáng)。

「注釋

①中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》第1條關(guān)于委托貸款的規(guī)定與《貸款通則》的規(guī)定相同。

②合同法第402條、第403條是關(guān)于間接的規(guī)定。

篇12

所謂出資瑕疵股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的效力。即虛假出資、出資不足或者抽逃出資的股東與他人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。

在公司實(shí)踐中，如何認(rèn)定出資瑕疵股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的效力成為出資瑕疵股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)引發(fā)的糾紛中至關(guān)重要的問題，就此問題存有不同的觀點(diǎn)。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為。出資瑕疵的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)然無效。理由是，出資人取得股權(quán)。應(yīng)以公司出資為必要條件。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司是實(shí)行實(shí)繳資本制還是認(rèn)繳資本制而定。實(shí)行實(shí)繳資本制的公司。股東繳足注冊資本后公司才能成立。而實(shí)行認(rèn)繳資本制的公司。公司成立認(rèn)股人只要實(shí)際將會部分出資即成為股東，并負(fù)有按約交足出資的義務(wù)，股東未按約繳足出資，應(yīng)承擔(dān)出資不足的責(zé)任。但不影響其股東地位，故其轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為有效。

根據(jù)我國法律及學(xué)界通說。筆者較認(rèn)同第二種觀點(diǎn)。出資瑕疵并不當(dāng)然不具備股東資格，應(yīng)當(dāng)區(qū)分一般瑕疵和重大瑕疵。如果是重大瑕疵，即根本沒有出資，該瑕疵出資者不具備公司股東資格；如果出資沒有全部到位。因其已經(jīng)履行了部分出資義務(wù)，具備股東資格。但因其享有股權(quán)存在瑕疵。構(gòu)成了對公司和公司其他股東的違約責(zé)任。形成了對公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的侵犯。該股東的權(quán)利應(yīng)當(dāng)受到限制。

二、出資瑕疵股東的資格認(rèn)定

出資瑕疵的轉(zhuǎn)讓人是否具有股東資格。筆者認(rèn)為，股東身份的認(rèn)定，應(yīng)以公司章程、股東名冊或者工商登記為依據(jù)。對外公示的工商登記是社會公眾認(rèn)定股東身份的依據(jù)。原則上確認(rèn)某人是否享有股權(quán)，主要審查是否是公司章程或股東名冊上記載的股東。而不是審查是否出資。這是各國公司立法的通例。

許多國家的公司法承認(rèn)虛假出資股東仍然享有股權(quán)，并可轉(zhuǎn)讓股權(quán)。例如《法國商事公司法》第282條規(guī)定；《德國有限公司法》第16條第(3)項(xiàng)規(guī)定：并且根據(jù)2010年實(shí)行的《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)第十九條中也規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的。人民法院應(yīng)予支持”。由此可見，上述規(guī)定是以承認(rèn)沒有實(shí)際出資的股東對所持有的股權(quán)的轉(zhuǎn)讓權(quán)為前提的，只是這種股權(quán)可能是一種權(quán)能上受到限制的股權(quán)，因此，在這種情況下合同是否有效，關(guān)鍵并不在于股東的身份，而在于出讓人是否對受讓人構(gòu)成欺詐。出讓人未告知受讓人注冊資本到位的真實(shí)情況，出讓人對此并不明知或應(yīng)知的，受讓人可以欺詐為由主張合同無效或者撤銷合同。受讓人明知或應(yīng)知注冊資本未到位的真實(shí)情況仍接受轉(zhuǎn)讓的，意味著受讓人必須承擔(dān)補(bǔ)足注冊資本的義務(wù)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。基于同樣的理由。出資不實(shí)或抽逃出資的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)行的效力，按照上述原則處理。

出資瑕疵是否影響股東的權(quán)利?筆者認(rèn)為，出資瑕疵的股東與足額出資的股東應(yīng)當(dāng)享有不同的權(quán)利、承擔(dān)不同的義務(wù)。出資瑕疵必然導(dǎo)致股權(quán)的瑕疵。瑕疵出資股東的權(quán)利。不等于非法權(quán)利，股權(quán)雖有瑕疵，并不喪失其可轉(zhuǎn)讓性。以股權(quán)存在的瑕疵為由而主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效，法院應(yīng)不予支持。但存在的問題是，瑕疵股權(quán)由誰來承擔(dān)出資的責(zé)任?筆者認(rèn)為，受讓人成為股東后，應(yīng)承擔(dān)出資責(zé)任。但是轉(zhuǎn)讓人在公司形成虧損時。可能利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓逃避出資責(zé)任和投資風(fēng)險(xiǎn)。因此，瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓由受讓人承擔(dān)第一順位出資責(zé)任的同時。轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。這種責(zé)任與無限公司股東轉(zhuǎn)讓股份的情形類似，退出無限公司的股東的并不立即解除，在法定的期限內(nèi)，對其退出公司前形成的公司債務(wù)。仍需承擔(dān)與其他股東相同的連帶清償責(zé)任。

三、出資瑕疵股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的處理原則

認(rèn)定出資瑕疵股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的效力時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)受讓人的意思表示是否真實(shí)來處理。即轉(zhuǎn)讓人對受讓人是否構(gòu)成欺詐來確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，或者是否屬于可撤銷合同。

1.不知的處理原則。第三人知道轉(zhuǎn)讓人是否具有股東資格主要是通過查詢股東名冊、公司章程或工商登記進(jìn)行確認(rèn)，因此只要股東名冊、公司章程或工商登記記載的股東，不論其是否實(shí)際出資、足額出資或者抽逃出資，均應(yīng)承認(rèn)其股東地位，只是這種股東享有權(quán)利應(yīng)受限制。我國《公司法》對于出資瑕疵的股東規(guī)定了相應(yīng)的出資違約責(zé)任和其他法律，而不是否認(rèn)其股東資格。股權(quán)轉(zhuǎn)讓人存在出資瑕疵的情況下。仍然具有股東資格，有權(quán)轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并不因此而無效。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定。當(dāng)事人因?yàn)槭艿狡墼p或者脅迫導(dǎo)致其意思表示不真實(shí)的，有權(quán)請求撤銷合同。股權(quán)受讓人不知轉(zhuǎn)讓人出資存在瑕疵的情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同屬于可撤銷合同。股權(quán)受讓人可以在法定期間內(nèi)決定是否行使撤銷權(quán)。如果轉(zhuǎn)讓人與受讓簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，隱瞞出資瑕疵的事實(shí)。受讓人并不知道出資瑕疵的事實(shí)，并因此而受讓股份，則受讓人有權(quán)以欺詐為由請求撤銷或變更股份轉(zhuǎn)讓合同；如果受讓人考慮到公司經(jīng)營前景較好，不愿撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)轉(zhuǎn)讓合同的效力。

篇13

Key words: creditor's rights transfer; avoid; jurisdiction; problem；analysis of the

中圖分類號：DF522文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-2104（2012）

一、對地域管轄的概述

在民事訴訟中，地域管轄權(quán)主要是指：同級法院之間受理的一審案件范圍存在著的權(quán)限劃分，涉及到經(jīng)濟(jì)糾紛的當(dāng)事人采用各種形式規(guī)避地域管轄的現(xiàn)象。這個問題，曾經(jīng)在相當(dāng)長的一段時間內(nèi)表現(xiàn)的極為突出，為了能夠有效的解決這個問題，我國最高人民法院司法解釋在確定地域管轄方面有重點(diǎn)的描述。隨著我國社會的進(jìn)步，法律條款日益詳細(xì)和完善，對于地域管轄權(quán)的爭奪現(xiàn)象有所改變，但是仍然有些當(dāng)事人肆意利用債權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定來虛增被告人、第三人，并且故意混淆法律關(guān)系，破壞我國地域管轄規(guī)定。

二、對債權(quán)轉(zhuǎn)讓的概述

債權(quán)轉(zhuǎn)讓又稱為“債權(quán)讓與”，是指在不改變合同內(nèi)容的合同轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人通過與債權(quán)轉(zhuǎn)讓第三人訂立合同將債權(quán)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。債權(quán)全部讓與第三人，第三人取代原債權(quán)人成為原合同關(guān)系的新的債權(quán)人，原合同債權(quán)人因合同轉(zhuǎn)讓而喪失合同債權(quán)人權(quán)利。債權(quán)部分讓與第三人，第三人成為合同債權(quán)人加入到原合同關(guān)系之中，成為新的債權(quán)人，合同中的債權(quán)關(guān)系由一人變數(shù)人或由數(shù)人變更多人，新加入合同的債權(quán)人與原債權(quán)人共同分享債權(quán)，并共享連帶債權(quán)。我國的《合同法》第八十條規(guī)定：債權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力，只要對債務(wù)人履行了通知義務(wù)即可，但是通知義務(wù)履行的方式可以是書面形式，也可以是口頭承諾，沒有必要取得債務(wù)人的同意，債務(wù)人的同意并不是這種轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生法律效力的前提。

三、債權(quán)轉(zhuǎn)讓在運(yùn)作中和地域管轄的關(guān)系

由于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議需要債務(wù)人、債權(quán)人、第三人共同簽署后進(jìn)行協(xié)議管轄，但是在債權(quán)轉(zhuǎn)讓的運(yùn)作過程中，由于運(yùn)作不當(dāng)以及其他因素的限制而出現(xiàn)利用債權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)避地域管轄的問題。其主要行為表現(xiàn)為：第三人因?yàn)橐髠鶛?quán)人履行債務(wù)，案件的受理法院沒有依照原債權(quán)人債務(wù)人的基礎(chǔ)法律關(guān)系，而是僅僅依據(jù)第三人和債權(quán)人雙方簽署的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議而產(chǎn)生的新法律關(guān)系進(jìn)行確定的；還有一種情況是，第三人和債權(quán)人由于履行債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，而發(fā)生了一些糾紛，債務(wù)人成為了第三人或者是被告人，以上的這兩種情況都會產(chǎn)生利用債權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)避地域管轄的嚴(yán)重后果。

案例：2008年，上海甲公司是某一產(chǎn)品的生產(chǎn)方，南京的乙公司是產(chǎn)品的購買方，甲公司主張乙公司支付貨款，在一般情況下，上海的甲公司應(yīng)該到南京對乙公司進(jìn)行，但是甲公司卻采用了書面的形式通知了乙公司，在南京的乙公司被告知，上海甲公司享有的所有債權(quán)已經(jīng)全部轉(zhuǎn)讓給了上海的丙公司，那么關(guān)于貨款，就由南京乙公司向上海丙公司協(xié)商還款。與此同時上海的甲公司和丙公司簽署的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中明文規(guī)定：在一定的時期內(nèi)，上海丙公司若不能向南京乙公司收回全部的債務(wù)，丙公司有權(quán)要求甲公司承擔(dān)未收回款項(xiàng)的付款義務(wù)，甲公司必須嚴(yán)格履行，不能拒絕。這樣，上海的甲公司就作為第一被告，南京的乙公司為第二被告，共同被丙公司到法院，要求共同履行償還貨款的責(zé)任，該案件按照程序規(guī)定由上海的基層法院以債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛的案件予以受理，這樣，南京乙公司提出的管轄權(quán)就直接被法院駁回了。

四、通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式規(guī)避地域管轄問題產(chǎn)生的主要原因

從我國目前所發(fā)生的利用債權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)避地域管轄的案件分析，其發(fā)生的主要原因?yàn)椋簜鶛?quán)人故意搞混債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛和原合同糾紛之間的法律關(guān)系，在當(dāng)?shù)氐幕鶎臃ㄔ簩徖碛捎趥鶛?quán)轉(zhuǎn)讓而引發(fā)的糾紛案件時缺乏對被告的適格性審查等，以下就幾個主要原因進(jìn)行詳細(xì)的分析：

1.關(guān)于債權(quán)人故意搞混債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛和原合同糾紛之間的法律關(guān)系