引論：我們?yōu)槟砹?3篇法律服務(wù)論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。

篇1

二是宣傳不到位?！?48”統(tǒng)一改為“12348”熱線以后，有些縣區(qū)“12348”沒有開通，仍沿用原有電話號碼，致使有些群眾不知道怎樣打法律咨詢電話。另外，有些地區(qū)對“148”熱線整體宣傳不到位，對上不主動匯報，對下不積極宣傳，大眾知曉度不高，“148”沒有產(chǎn)生應(yīng)有的社會影響。

三是管理不到位。全市七個縣區(qū)因編制等原因至今沒有單獨設(shè)立“148”管理機構(gòu)，而是與法律援助合署辦公。工作人員多數(shù)忙于案件，沒有專人接聽熱線電話。負(fù)責(zé)接待咨詢的工作人員散雜，有的沒有相應(yīng)的專業(yè)知識，甚至有的縣區(qū)把“148”作為安置即將退休人員的機構(gòu)，致使答復(fù)咨詢的質(zhì)量不高，服務(wù)態(tài)度不盡人意。

四是保障不到位。由于縣區(qū)局經(jīng)費比較緊張等原因，有的縣區(qū)幾個部門合用一部電話，不能及時有效的為人民群眾提供必要的法律咨詢，工作效率低?！?48”開通時配制的電腦或嚴(yán)重老化，或被挪作他用，無法更新法規(guī)庫，七個縣區(qū)中除灌南的電腦能上網(wǎng)運行外，其他基本不能適應(yīng)正常工作需要，這些狀況嚴(yán)重制約著“148”工作的正常開展。

二、思考與對策

（一）主動爭取領(lǐng)導(dǎo)的重視?！?48”是政府全心全意為人民服務(wù)宗旨的具體體現(xiàn)，也是司法行政機關(guān)對外宣傳自己，全面提升形象，切實履行服務(wù)職能的一種形式。發(fā)展和完善“148”法律服務(wù)工作從某種意義上就是為司法行政機關(guān)提高社會知名度，樹立良好形象的有效手段。因此，需要從貫徹落實“三個代表”重要思想、維護社會穩(wěn)定、服務(wù)經(jīng)濟發(fā)展的高度，強化對“148”法律服務(wù)工作的認(rèn)識，積極主動向黨委政府匯報工作，及時反映社情民意，爭取領(lǐng)導(dǎo)的重視和支持，為開展好工作打下堅實的基礎(chǔ)。

（二）建立和完善“148”管理機制。要針對“148”運作過程中出現(xiàn)的新問題，新情況不斷充實完善各項制度和程序，如服務(wù)承諾制、首問負(fù)責(zé)制、跟蹤督查制，以及上崗值班制度、服務(wù)監(jiān)督制度、咨詢接待登記制度等，形成一整套完整、科學(xué)的運行體系，使“148”各項工作都按規(guī)范化進行操作，確?！?48”工作人員能認(rèn)真熱情地接待群眾的來電、來訪，準(zhǔn)確、及時地解答法律問題。

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二是宣傳不到位?！?48”統(tǒng)一改為“12348”熱線以后，有些縣區(qū)“12348”沒有開通，仍沿用原有電話號碼，致使有些群眾不知道怎樣打法律咨詢電話。另外，有些地區(qū)對“148”熱線整體宣傳不到位，對上不主動匯報，對下不積極宣傳，大眾知曉度不高，“148”沒有產(chǎn)生應(yīng)有的社會影響。

三是管理不到位。全市七個縣區(qū)因編制等原因至今沒有單獨設(shè)立“148”管理機構(gòu)，而是與法律援助合署辦公。工作人員多數(shù)忙于案件，沒有專人接聽熱線電話。負(fù)責(zé)接待咨詢的工作人員散雜，有的沒有相應(yīng)的專業(yè)知識，甚至有的縣區(qū)把“148”作為安置即將退休人員的機構(gòu)，致使答復(fù)咨詢的質(zhì)量不高，服務(wù)態(tài)度不盡人意。

四是保障不到位。由于縣區(qū)局經(jīng)費比較緊張等原因，有的縣區(qū)幾個部門合用一部電話，不能及時有效的為人民群眾提供必要的法律咨詢，工作效率低。“148”開通時配制的電腦或嚴(yán)重老化，或被挪作他用，無法更新法規(guī)庫，七個縣區(qū)中除灌南的電腦能上網(wǎng)運行外，其他基本不能適應(yīng)正常工作需要，這些狀況嚴(yán)重制約著“148”工作的正常開展。

二、思考與對策

（一）主動爭取領(lǐng)導(dǎo)的重視?！?48”是政府全心全意為人民服務(wù)宗旨的具體體現(xiàn)，也是司法行政機關(guān)對外宣傳自己，全面提升形象，切實履行服務(wù)職能的一種形式。發(fā)展和完善“148”法律服務(wù)工作從某種意義上就是為司法行政機關(guān)提高社會知名度，樹立良好形象的有效手段。因此，需要從貫徹落實“三個代表”重要思想、維護社會穩(wěn)定、服務(wù)經(jīng)濟發(fā)展的高度，強化對“148”法律服務(wù)工作的認(rèn)識，積極主動向黨委政府匯報工作，及時反映社情民意，爭取領(lǐng)導(dǎo)的重視和支持，為開展好工作打下堅實的基礎(chǔ)。

（二）建立和完善“148”管理機制。要針對“148”運作過程中出現(xiàn)的新問題，新情況不斷充實完善各項制度和程序，如服務(wù)承諾制、首問負(fù)責(zé)制、跟蹤督查制，以及上崗值班制度、服務(wù)監(jiān)督制度、咨詢接待登記制度等，形成一整套完整、科學(xué)的運行體系，使“148”各項工作都按規(guī)范化進行操作，確?！?48”工作人員能認(rèn)真熱情地接待群眾的來電、來訪，準(zhǔn)確、及時地解答法律問題。

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1.1CEPA的內(nèi)容

為促進內(nèi)地和香港經(jīng)濟的共同發(fā)展，中央政府和香港特區(qū)政府于2003年6月29日簽署了《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》(以下簡稱CEPA)。概括地說，CEPA包括貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和貿(mào)易投資便利化三方面的內(nèi)容。

1.2服務(wù)貿(mào)易是CEPA推進貿(mào)易自由化的重要內(nèi)容

在CEPA三方面的內(nèi)容中，服務(wù)貿(mào)易方面的安排最為值得關(guān)注。它作出了比GATS更為優(yōu)惠的規(guī)定：內(nèi)容更全、條件要求更低、對自然人流動這一服務(wù)貿(mào)易形式放得更寬。同時，CEPA其他方面的內(nèi)容也對服務(wù)業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。零關(guān)稅不僅帶來了商品由香港向內(nèi)地的流動，而且引起了由商流帶動的物流、信息流、貨幣流的增大；而貿(mào)易投資便利化則促進了香港向內(nèi)地服務(wù)業(yè)的資金注入。CEPA為兩地服務(wù)業(yè)的合作創(chuàng)造了廣闊的空間，使得兩地的服務(wù)貿(mào)易合作進入了制度性實踐的全新階段。

1.3CEPA對兩地服務(wù)業(yè)的影響

CEPA對兩地的服務(wù)業(yè)產(chǎn)生了積極影響。它一方面促進了香港經(jīng)濟的復(fù)蘇與發(fā)展；另一方面，推動內(nèi)地服務(wù)業(yè)提高行業(yè)效率、調(diào)整業(yè)態(tài)結(jié)構(gòu)、改進管理方式、擴大產(chǎn)業(yè)規(guī)模，促進內(nèi)地企業(yè)以香港為平臺走向世界。概括來講，CEPA的實施為進一步加強兩地的服務(wù)貿(mào)易合作注入了新的動力。極大地促進了兩地資金、服務(wù)、技術(shù)、人員以及信息等生產(chǎn)要素的自由流動，為兩地的服務(wù)業(yè)帶來了優(yōu)勢互補、合作雙贏的機會。

2CEPA服務(wù)貿(mào)易規(guī)定中的缺陷

2.1原產(chǎn)地規(guī)則存在缺陷

CEPA服務(wù)貿(mào)易主要規(guī)定在其附件四和附件五中。其中。附件四主要規(guī)定承諾開放的具體領(lǐng)域；而附件五主要解決哪些服務(wù)提供者可享受CEPA下的優(yōu)惠。根據(jù)附件五第2條，除另有規(guī)定外，可享受CEPA服務(wù)貿(mào)易優(yōu)惠的服務(wù)提供者是指“提供服務(wù)的任何人”，包括自然人和法人。其中。CEPA下的“法人”是指“根據(jù)內(nèi)地或香港特別行政區(qū)適用法律適當(dāng)組建或設(shè)立的任何法律實體，無論是否以盈利為目的，無論屬私有還是政府所有，包括任何公司、基金、合伙企業(yè)、合資企業(yè)、獨資企業(yè)或協(xié)會(商會)”。此外，CEPA還規(guī)定了當(dāng)香港服務(wù)提供者以法人形式提供服務(wù)時。確定“香港法人”的標(biāo)準(zhǔn)：對于非法律服務(wù)部門的香港法人。一是必須根據(jù)香港《公司條例》或其他有關(guān)條例注冊或登記設(shè)立，并取得有效商業(yè)登記證；二是應(yīng)該在香港從事實質(zhì)性商業(yè)經(jīng)營。對于法律服務(wù)部門的香港律師事務(wù)所(行)。CEPA規(guī)定了更嚴(yán)格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)?？梢?，CEPA對香港法人服務(wù)提供者采用的是注冊成立地標(biāo)準(zhǔn)和業(yè)務(wù)執(zhí)行本地化標(biāo)準(zhǔn)，這兩種標(biāo)準(zhǔn)對股東或經(jīng)營者身份都沒有限定。在這種情況下，來自其他國家或地區(qū)的服務(wù)提供者就完全有可能利用法律漏洞，“搭便車”成為符合CEPA要求的服務(wù)提供者，并借此獲得CEPA給予的各種特殊優(yōu)惠，這就是所謂的“滋出效應(yīng)”問題。

2.2服務(wù)貿(mào)易開放模式存在弊端

目前，世界服務(wù)貿(mào)易開放模式主要有積極列表模式和消極列表模式。前者中，其成員的開放承諾以積極列表的形式列出，即只有當(dāng)某成員在其減讓表中列出外國服務(wù)提供者所可以享受的市場準(zhǔn)人機會和國民待遇時，外國服務(wù)提供者才可遵循規(guī)定，進人該國市場。但是對于那些現(xiàn)存的歧視性措施。東道國卻沒有義務(wù)一一列出，更沒有義務(wù)向他國開放市場或給予國民待遇。而后者，其成員的承諾則是以消極列表的形式列出，即除非成員就某項涉及服務(wù)貿(mào)易的措施作出特別保留外，所有服務(wù)部門都應(yīng)開放，因此不論是在開放的深度和廣度上，都要遠(yuǎn)勝積極列表模式，CEPA采用的是積極列表模式，在實踐中不利于兩地服務(wù)貿(mào)易的深層次合作與發(fā)展。

2.3貿(mào)易糾紛解決方面的不完善之處

CEPA第19條規(guī)定“雙方將本著友好合作的精神，協(xié)商解決，CEPA在解釋或執(zhí)行過程中出現(xiàn)的問題。委員會采取協(xié)商一致的方式作出決定。”可見CEPA中沒有明確設(shè)立爭端解決機制，貿(mào)易爭端解決的唯一方式是協(xié)商一致，可訴諸的解決機構(gòu)是由雙方高層代表或指定的官員組成的聯(lián)合指導(dǎo)委員會。該條的規(guī)定過于簡單、籠統(tǒng)，缺乏可操作性。在實踐中-協(xié)商并非是一種好的解決方式，在面對具體而又復(fù)雜的利益糾紛時往往顯得蒼白無力。另一方面，漫長的協(xié)商過程勢必增加雙方執(zhí)行CEPA的成本，當(dāng)所涉及的問題屬于法律等技術(shù)性問題時，這一方法不見得有效。此外，CEPA也沒有規(guī)定如雙方無法就爭議問題協(xié)商一致時應(yīng)如何處理。目前可利用的爭端解決方式包括WTO爭端解決機制和兩地原有的爭端解決方式，但兩者均不能經(jīng)濟有效地解決相關(guān)糾紛。因此。CEPA如果不能建立起一套符合自身要求的爭端解決機制，將會嚴(yán)重阻礙其實效。

2.4CEPA在貿(mào)易實踐中存在的問題

(1)邁不過的市場準(zhǔn)入門檻、不明朗的具體操作程序。目前。CEPA中仍有許多服務(wù)部門的準(zhǔn)入門檻較高，不利于香港服務(wù)業(yè)進入內(nèi)地市場。此外，相當(dāng)一部分政策落實不到位和具體操作程序模糊不清，也給CEPA的實施帶來了許多障礙。

(2)政府服務(wù)效率低、稅收和收費過高。CEPA項下的服務(wù)審批環(huán)節(jié)多、程序繁、時間長、費用高，大大挫傷了香港服務(wù)業(yè)人才北上拓業(yè)的積極性。此外，稅收和收費過高也是比較突出的問題。

(3)差異較大的法律制度、專業(yè)環(huán)境和營商環(huán)境。對港商來說，拓展內(nèi)地市場所遇到的困難，首先來自兩地市場模式及法規(guī)的差異，加之內(nèi)地營商環(huán)境復(fù)雜，香港服務(wù)提供者難以按照預(yù)期在內(nèi)地大展拳腳。同時，由于兩地經(jīng)濟發(fā)展水平與市場環(huán)境存在顯著差異，內(nèi)地較低的服務(wù)收費和薪酬待遇也難以吸引香港專業(yè)服務(wù)人才。

(4)暗藏產(chǎn)權(quán)紛爭和經(jīng)營風(fēng)險的“掛殼”北拓。在CEPA實施前，不少香港服務(wù)業(yè)通過地下渠道以“掛殼”方式進入內(nèi)地。CEPA實施后，按照正規(guī)程序，香港服務(wù)業(yè)進入內(nèi)地的手續(xù)較為繁瑣。為避過復(fù)雜的審批程序，許多香港的服務(wù)業(yè)機構(gòu)和人員仍以“掛殼”方式進入內(nèi)地。在商業(yè)經(jīng)營中，引起了許多矛盾和紛爭。

3完善CEPA服務(wù)貿(mào)易規(guī)定的對策與建議

3.1CEPA服務(wù)貿(mào)易原產(chǎn)地規(guī)則的完善

在界定法人身份時，除注冊成立地標(biāo)準(zhǔn)和業(yè)務(wù)執(zhí)行本地化標(biāo)準(zhǔn)外，經(jīng)常采用的還有資本控制標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)是指公司的實際資本受哪國居民控制，此公司即為該國公司，由該國行使管轄權(quán)。它可有效防止協(xié)議中的優(yōu)惠為第三方不當(dāng)利用。在實踐中，注冊成立地標(biāo)準(zhǔn)會使大量國外服務(wù)提供者以香港為跳板，取得CEPA市場準(zhǔn)入的優(yōu)惠待遇；但另一方面。它亦可吸引國外的服務(wù)提供者在港投資。有鑒于此，在綜合考慮兩方面利弊的基礎(chǔ)上，筆者傾向于有限制地使用資本控制標(biāo)準(zhǔn)。并完善與其配套的程序等其他規(guī)則，即在保證維護CEPA區(qū)內(nèi)利益、防止區(qū)外服務(wù)提供者不適當(dāng)?shù)摹按畋丬嚒钡那疤嵯?，采用條件相對寬松的資本控制標(biāo)準(zhǔn)。循序漸進地開放服務(wù)業(yè)市場。

3.2在開放模式方面，可采用消極列表的方式

消極列表模式的優(yōu)勢在于：一是成員所允許保留的歧視性措施僅限于現(xiàn)行措施。并不得提高其中所列明的歧視水平-從而保證了將來的服務(wù)貿(mào)易壁壘不會比現(xiàn)行水平更高；再者任何歧視性措施均需列明。從而大大提高了政府對于服務(wù)管制措施的透明度。

3.3爭端解決機制的補充完善

中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)的爭端解決機制，是中國在吸收借鑒包括WTO、北美自由貿(mào)易區(qū)等國際自由貿(mào)易區(qū)爭端解決機制先進做法的基礎(chǔ)上，從中國的現(xiàn)實情況出發(fā)制定出來的。它很好的融合了實用主義與法治主義，既含硬法特征又體現(xiàn)靈活性。CEPA與中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)的性質(zhì)相同、規(guī)則依據(jù)相同、內(nèi)容范圍相同、目的相同。這使兩者在許多方面可以互為參考。因此，CEPA可依照中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)的《爭端解決機制協(xié)議》，設(shè)立自己的爭端解決機制。

3.4貿(mào)易實踐中相關(guān)問題的解決方案

(1)簡化審批程序，消除貿(mào)易壁壘，增加營商法規(guī)透明度。CEPA實施以來，內(nèi)地與香港在服務(wù)貿(mào)易方面的合作成效未如預(yù)期。其重要原因是服務(wù)貿(mào)易投資審批程序繁雜、內(nèi)地營商法規(guī)透明度不夠和區(qū)域貿(mào)易壁壘仍廣泛存在。據(jù)此，建議把一些不影響宏觀經(jīng)濟的項目審批權(quán)下放。同時，統(tǒng)一各省市對服務(wù)業(yè)的要求，增加營商法規(guī)透明度，加強香港與內(nèi)地的溝通，方便香港服務(wù)業(yè)進入內(nèi)地市場。

(2)建立兩地商務(wù)往來快速批核機制，積極改善過境交通擁堵狀況。香港與內(nèi)地的跨境交通存在很多問題，未能滿足日益增長的商貿(mào)人流需要，妨礙了兩地經(jīng)濟的進一步融合。因此，應(yīng)盡快設(shè)立方便兩地商務(wù)往來的快速商務(wù)批核機制，為內(nèi)地和香港商務(wù)人員往來提供實時商務(wù)簽證服務(wù)。

篇4

國外電子商務(wù)與旅游業(yè)結(jié)合比較密切，據(jù)調(diào)查，全球有17萬家旅游企業(yè)在網(wǎng)上開展綜合、專業(yè)、特色的旅游服務(wù)；2000年，全球電子商務(wù)銷售額達(dá)到4200億美元，其中旅游電子商務(wù)銷售額突破630億美元，占24%；全球旅游電子商務(wù)連續(xù)5年以上以350%的速度發(fā)展。這都離不開良好的網(wǎng)上支付體系的運行。根據(jù)國家旅游局的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，目前我國網(wǎng)上年旅游交易額已達(dá)到40億至50億元人民幣，約占所有互聯(lián)網(wǎng)電子商務(wù)總量的20%。電子商務(wù)與旅游業(yè)的結(jié)合改變了我國旅游業(yè)的管理模式和行為模式。當(dāng)前，我國旅游業(yè)正處于發(fā)展期，電子商務(wù)對于旅游業(yè)的積極作用日益凸顯，而網(wǎng)上支付在其中所起的作用尤為重要?；诖?，本文對旅游電子商務(wù)網(wǎng)上支付的應(yīng)用與發(fā)展進行了探討。

旅游電子商務(wù)網(wǎng)上支付方式與工具

（一）網(wǎng)上支付方式

1.信用卡支付方式?；ヂ?lián)網(wǎng)針對消費者商務(wù)的交易(B2C為主)的支付主要通過信用卡來完成。信用卡是銀行或金融機構(gòu)發(fā)行的，授權(quán)持卡人在指定的商店或場所進行記賬消費的信用憑證，是一種特殊的金融商品和金融工具。功能包括：ID身份功能，證明持卡人身份；結(jié)算功能，可用于支付購買商品、享受服務(wù)的款項；信息記錄功能，將持卡人的屬性、對卡的使用情況等各種數(shù)據(jù)記錄在卡中。

2.電子支票支付方式。電子支票是—種借鑒紙張支票轉(zhuǎn)移支付的優(yōu)點，利用數(shù)字傳遞將錢款從一個賬戶轉(zhuǎn)移到另—個賬戶的電子付款形式。一般通過專用的網(wǎng)絡(luò)、設(shè)備、軟件及一整套的用戶識別、標(biāo)準(zhǔn)報文、數(shù)據(jù)驗證等規(guī)范化協(xié)議完成數(shù)據(jù)傳輸，從而控制安全性。在交易中，商家要驗證支票的簽發(fā)單位是否存在，支票的單位是否與購貨單位一致，還要驗證客戶的簽名。

3.電子現(xiàn)金支付方式。又稱數(shù)字現(xiàn)金，是一種以數(shù)據(jù)形式流通的、通過Internet購買商品或服務(wù)時使用的貨幣。即以電子方式存在的現(xiàn)金貨幣，其實質(zhì)是代表價值的數(shù)字。這是一種儲值型的支付工具，使用時與紙幣類似，多用于小額支付，可以實現(xiàn)脫機處理。主要有兩種形式：幣值存儲在IC卡上；以數(shù)據(jù)文件存儲在計算機的硬盤上。電子現(xiàn)金具有人們手持現(xiàn)金的基本特點，同時又具有電腦網(wǎng)絡(luò)化的方便性、安全性、秘密性，正逐步成為網(wǎng)上支付的主要手段之一。

4.網(wǎng)上銀行支付方式。網(wǎng)上銀行是指銀行使用電子工具通過互聯(lián)網(wǎng)向其客戶提品和服務(wù)。銀行的產(chǎn)品和服務(wù)包括：提存款服務(wù)、信貸服務(wù)、賬戶管理、提供財務(wù)意見、電子單據(jù)支付以及提供其他電子支付的工具和服務(wù)如電子貨幣等。完整的電子商務(wù)一般包括信息溝通、資金支付及商品配送三大環(huán)節(jié)，缺少資金支付，商品配送將難以完成。因此，網(wǎng)上銀行所提供的電子支付手段對電子商務(wù)的發(fā)展具有關(guān)鍵的支持作用，直接關(guān)系到電子商務(wù)的發(fā)展前景。自從美國的安全第一銀行SFNB(SecurityFirstNetworkBank)誕生以后，網(wǎng)上銀行已經(jīng)成為金融機構(gòu)拓寬服務(wù)領(lǐng)域、爭取業(yè)務(wù)增長的重要手段。1999年以來，我國銀行網(wǎng)上業(yè)務(wù)也有了重大發(fā)展，各大國有和商業(yè)銀行均陸續(xù)推出了網(wǎng)上銀行服務(wù)，實現(xiàn)了網(wǎng)上支付。

（二）網(wǎng)上支付工具

目前市場上主要的在線支付工具，如表1所示。

旅游電子商務(wù)網(wǎng)上支付現(xiàn)狀

（一）旅游中介商

本文以攜程旅行網(wǎng)為例進行分析。攜程的收入主要來自以下幾個方面：酒店預(yù)訂費；機票預(yù)訂費；自助游與商務(wù)游中的酒店、機票預(yù)訂費，其收入的途徑與前兩項基本一致；線路預(yù)訂費，攜程通過與其他旅行社合作，經(jīng)營一些組團的業(yè)務(wù)（非主營業(yè)務(wù)）。

除了酒店預(yù)訂大多采用酒店前臺支付的辦法，對于其他三項的交易而言，顧客既可以選擇網(wǎng)上支付，也可以選擇線上瀏覽、電話確認(rèn)、離線交易的辦法。盡管攜程采取了積點獎勵的辦法來鼓勵網(wǎng)上支付，但是大部分交易還是離線完成的。

（二）旅行社

自2000年4月中青旅推出“青旅在線”后，國內(nèi)三大旅行社(國旅、中旅、中青旅)和其他具有地區(qū)優(yōu)勢的旅行社(如上海春秋旅行社、廣州廣之旅等)都陸續(xù)開展了旅游電子商務(wù)。本文以上海春秋國際旅行社（春秋旅游網(wǎng)）為例進行分析。

春秋旅游網(wǎng)的盈利模型是由網(wǎng)站、春秋國旅總社及各網(wǎng)點、上游的旅游企業(yè)(各地分社及合作旅行社、航空票務(wù)商、目的地酒店)和網(wǎng)民市場共同構(gòu)成。其目標(biāo)市場主要為觀光和度假游客，由于春秋國旅具有強大的資源，線路預(yù)訂成為了網(wǎng)站的主營業(yè)務(wù)。春秋旅游網(wǎng)提供的產(chǎn)品，顧客可以選擇網(wǎng)上支付，也可以選擇網(wǎng)上瀏覽、電話確定、離線交易的辦法，同時還可以到春秋國旅的各分社進行購買。但就目前的經(jīng)營狀況而言，電話確定與離線交易仍然是消費者的主要選擇。

從上述分析可以看出，目前的旅游電子商務(wù)活動中，消費者對于網(wǎng)上支付并沒有真正接受；主流的B2C網(wǎng)站中，最主要的支付形式仍是貨到付款。網(wǎng)上支付的滯后，將阻礙我國旅游電子商務(wù)的發(fā)展。那么，是什么原因造成消費者對網(wǎng)上支付的排斥呢？

旅游電子商務(wù)網(wǎng)上支付的主要障礙：信用缺失

我國旅游企業(yè)網(wǎng)絡(luò)營銷發(fā)展緩慢的一個重要因素，就是與旅游電子商務(wù)相配套的網(wǎng)上支付等手段還沒有找到安全便捷的解決方案。

根據(jù)艾瑞公司2008年第一季度的中國網(wǎng)上支付調(diào)查報告顯示，有近六成的網(wǎng)民認(rèn)為不使用網(wǎng)上支付的原因是“擔(dān)心交易的安全性”，如圖1所示；而據(jù)CNNIC的調(diào)查報告表明，大約有四成的網(wǎng)民認(rèn)為電子商務(wù)的最大障礙是信用問題。

首先，消費者傳統(tǒng)的購物習(xí)慣對旅行社的網(wǎng)絡(luò)營銷具有一定的影響。對于大多數(shù)人來說，已經(jīng)完全習(xí)慣于面對實物進行挑選商品，一手交錢一手交貨的購物方式。人類思維和行為方式的慣性使人們在短時間內(nèi)不可能適應(yīng)面對虛擬旅游產(chǎn)品使用虛擬的電子貨幣、電子機票進行的電子商務(wù)模式。因此，同傳統(tǒng)的營銷手段相比，網(wǎng)絡(luò)營銷還需要經(jīng)歷一個被消費者接受的過程。

其次，在網(wǎng)上支付的實際使用中，信用問題成為一個制約因素。在以紙質(zhì)媒介作為支付交易的商務(wù)活動中，由于是面對面，并有紙質(zhì)交易憑證，加上法律體系的保證，人們在這種長期形成的商務(wù)活動中建立起了對這整套體系的信用，如果出現(xiàn)經(jīng)濟糾紛會由法律體系仲裁而給予經(jīng)濟利益的保證。但電子商務(wù)的經(jīng)濟活動過程與傳統(tǒng)的方式完全不同，交易過程中沒有確認(rèn)過程合法存在的紙質(zhì)憑證，這就帶來了可信度的問題。因此，消費者和商家在網(wǎng)上交易存在的主要問題就是信用問題，以及由此引發(fā)的一系列相互連帶的問題。當(dāng)前，是否信守服務(wù)承諾，即是否擁有良好的商業(yè)信用，成為人們衡量電子商務(wù)服務(wù)商或電子商務(wù)網(wǎng)站好壞的重要指標(biāo)。但據(jù)統(tǒng)計，2007年互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)投訴中，網(wǎng)購被騙位居首位。企業(yè)或個人商家的不誠信行為，更加重了網(wǎng)民對網(wǎng)上支付的排斥性。目前我國的信用體系不完善，各種失信現(xiàn)象時有發(fā)生，沒有一個權(quán)威的機構(gòu)可以完全確定交易行為人的信用。并且，我國的社會信用體系遠(yuǎn)未達(dá)到任何行為都有記錄可查的情況，在這種信用環(huán)境下發(fā)展網(wǎng)上支付會有較大的障礙。

由于上述原因，國內(nèi)旅游企業(yè)通常的做法是：旅游預(yù)訂用網(wǎng)絡(luò)，付款交易用傳統(tǒng)方式。電子商務(wù)的快捷性、低成本性等特征未能得到體現(xiàn)，使旅游網(wǎng)站的功能還停留于提供信息的初級層次。

旅游電子商務(wù)網(wǎng)上支付的發(fā)展建議

由上可知，推動網(wǎng)上支付在旅游業(yè)的有效發(fā)展與普及，必須從增強“信用保障”入手。一方面，政府應(yīng)制訂旅游電子商務(wù)網(wǎng)上支付的相關(guān)法律規(guī)范，建立和健全我國的信用體系；另一方面，企業(yè)需要面向市場積極探索各種信用保障機制與措施。下文主要從企業(yè)方面進行闡述。

（一）加強旅游企業(yè)網(wǎng)絡(luò)支付的安全建設(shè)

首先，旅游企業(yè)應(yīng)積極與知名度、信譽度較高的銀行合作，普及信用卡、電子現(xiàn)金、電子支票等電子支付方式。保證游客所使用的電子支付工具必須由其賬戶所在的銀行發(fā)行，游客可以到與旅行社有業(yè)務(wù)關(guān)系的銀行去使用現(xiàn)金購買貨幣卡，當(dāng)游客進行網(wǎng)上支付時可以向旅行社和銀行同時發(fā)通知，將資金從銀行的賬戶上轉(zhuǎn)移到旅行社的賬戶上。其次，旅游企業(yè)的網(wǎng)站應(yīng)安裝防火墻，防止“黑客”攻擊，保障網(wǎng)民的隱私權(quán)和財產(chǎn)安全，促進網(wǎng)上支付的實施。

（二）加強宣傳以增強消費者的信任程度

旅行企業(yè)應(yīng)通過廣告宣傳、新聞會、現(xiàn)場活動、網(wǎng)上促銷等多種形式，盡可能讓更多的消費者知道本旅行企業(yè)的網(wǎng)址，樹立企業(yè)的品牌形象，提高知名度和網(wǎng)絡(luò)信譽，為網(wǎng)絡(luò)營銷的發(fā)展減輕阻力。

（三）推進網(wǎng)上支付工具的多樣化

目前的網(wǎng)上支付方式中，以信用卡使用為主，為解決社會信用風(fēng)險較高的問題，我國出現(xiàn)了具有“信用擔(dān)保”功能的第三方支付平臺，將網(wǎng)上支付平臺演變成了資金流的中間環(huán)節(jié)。走在前列的商家已經(jīng)涵蓋了B2B、B2C和C2C三個領(lǐng)域。如阿里巴巴的誠信通及誠信指數(shù)，易趣的買家、賣家互評制度，淘寶網(wǎng)的“支付寶”，都是建立誠信體系、保障用戶利益的有效舉措。與此同時，以第三方信用評估為基礎(chǔ)的交易行為逐漸成為網(wǎng)上支付的主要手段。

旅游企業(yè)應(yīng)結(jié)合我國目前的信用狀況，推進網(wǎng)上支付工具的多樣化。除了推廣電子支票、移動支付、手機錢包等工具外，應(yīng)推動“誠信支付工具”的使用，其代表是“支付寶”和“貝寶”。

在零售行業(yè)，由于阿里巴巴“支付寶”和eBay的“貝寶”等支付平臺大力拓展市場，個人和中小企業(yè)的網(wǎng)上支付和收款變得更加容易，從而促進了個人網(wǎng)上交易以及中小企業(yè)的電子商務(wù)化進程。旅游業(yè)引入這種模式將很有前景，可以讓不同的機票商、酒店和旅行社分別與消費者實現(xiàn)網(wǎng)上交易和支付。這種平臺的成功取決于兩個方面：一是信用體系的建立，即通過商家信用認(rèn)證、信用憑證上傳、支付信用度累計和用戶監(jiān)督（評價）相結(jié)合的辦法，盡可能確保商戶的誠信和信息的真實；二是引入類似“支付寶”的誠信支付工具，確保用戶在享受到服務(wù)后再正式支付費用，進一步減少交易風(fēng)險。

綜上所述，網(wǎng)上支付信用缺失及相關(guān)信用體系的不完善是阻礙網(wǎng)上支付在旅游業(yè)普及的主要因素，也是導(dǎo)致我國旅游電子商務(wù)發(fā)展滯后的主要原因之一。雖然當(dāng)前對于網(wǎng)上電子支付的方式，很多游客還是處于觀望狀態(tài)，但相信隨著旅游企業(yè)電子商務(wù)平臺實現(xiàn)技術(shù)日趨完善，信用保障機制日益健全，網(wǎng)上電子支付的方式會為廣大游客所接受，將有力地促進我國旅游電子商務(wù)的進一步發(fā)展。

參考文獻：

篇5

飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的第一個功能是減少質(zhì)量信息在供求雙方的不對稱。飯店服務(wù)大體屬于旅游產(chǎn)品的范疇，而旅游產(chǎn)品的基本特征之一就是流通過程中消費者趨向生產(chǎn)者：旅游者只有到了旅游目的地才可能完成消費過程。（戴斌＆杜江，1997）旅游消費的這種異地性所帶來的消費緊張感會要求飯店服務(wù)提供可預(yù)期的安全感作為補償，這也是旅游心理均衡機制的內(nèi)在要求。（戴斌，1998）當(dāng)你離開常住地旅行到另一地方時,你總希望在行前就能夠?qū)︼埖甑娘埖觏椖亢头?wù)質(zhì)量有相當(dāng)?shù)念A(yù)期。在前標(biāo)準(zhǔn)化時期，由于消費者無法在購買或使用前對飯店服務(wù)的質(zhì)量進行理化檢驗、“先嘗后買”，多數(shù)旅游者所掌握的飯店服務(wù)質(zhì)量信息是明顯小于供給者的。只有當(dāng)飯店業(yè)進入標(biāo)準(zhǔn)化時期以后，旅游者才能夠通過“星級”、“特許”之類的外在標(biāo)識，以及有關(guān)國家、行業(yè)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)來對將要消費的飯店產(chǎn)品的質(zhì)量進行有依據(jù)的預(yù)期。即使消費者感到正當(dāng)權(quán)益受到侵害，也可以根據(jù)有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)申請司法救濟。所以，飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化能夠最大限度地使服務(wù)質(zhì)量信息在旅游行為主體之間對稱分布。

飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的第二個功能是激勵廠商之間的市場競爭從最初層次的價格競爭轉(zhuǎn)向更高層次的非價格競爭。標(biāo)準(zhǔn)化意味著飯店產(chǎn)品之間差異性的減少，在極端的意義上，標(biāo)準(zhǔn)化會導(dǎo)致產(chǎn)品的無差異。而產(chǎn)品的無差異又是完全競爭市場賴以形成的必要前提。在一個接近完全競爭的市場上，旅游產(chǎn)品的任何一個生產(chǎn)廠商都不可能存在壟斷利潤。于是在利潤最大化動機的驅(qū)動下，飯店就會或者盡最大努力擴大生產(chǎn)規(guī)模，或者向市場上提供更高質(zhì)量的產(chǎn)品服務(wù)，或者通過品牌化、集團化等制度創(chuàng)新與管理創(chuàng)新來“制造差異”。無論是哪一種情況，都會激勵市場部分從低層次的價格競爭向以質(zhì)量、品牌、管理模式等為核心的非價格競爭層次提升。

飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化還可以促進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化變遷。標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)的必然結(jié)果是產(chǎn)業(yè)規(guī)模的擴大和服務(wù)價格的下降，于是越來越多的旅游者可以消費高質(zhì)量的、可預(yù)期的飯店服務(wù)；另一方面，標(biāo)準(zhǔn)化也使得飯店產(chǎn)品趨于無差別化和行業(yè)利潤趨于平均化，為飯店服務(wù)個性化的發(fā)育提供了最為直接的動力。在尋求服務(wù)特色、保持競爭優(yōu)勢的市場壓力下，旅游住宿產(chǎn)品的市場分割會越來越細(xì)。從產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)角度而言，標(biāo)準(zhǔn)化促使飯店產(chǎn)品的供給廠商集中度得以加強，大型飯店和飯店集團在市場中居于主導(dǎo)地位。個性化卻又給各具特色的小型的飯店留下了有效的生長空間，使之能夠依靠個性化服務(wù)來抗衡集團化的壓力。結(jié)果是產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的集中化與分散化趨于并存，旅游者的住宿產(chǎn)品的選擇空間變大了。

總之，服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化是推動旅游產(chǎn)業(yè)和旅游企業(yè)的制度創(chuàng)新的基本要素，也是增加旅游者對產(chǎn)品的預(yù)期效用的有力工具。

二、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的發(fā)展進程研究

標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)是旅游飯店業(yè)對工業(yè)社會“用機器生產(chǎn)機器”的大生產(chǎn)方式的一次成功模仿。在工業(yè)生產(chǎn)領(lǐng)域內(nèi)，以標(biāo)準(zhǔn)化、程序化為特征的福特式流水線生產(chǎn)方式為工業(yè)社會的產(chǎn)品生產(chǎn)帶來了革命性的變化；產(chǎn)量倍數(shù)增長，質(zhì)量的可控性大大增強。這一生產(chǎn)方式的另一結(jié)果就是產(chǎn)品的“同質(zhì)性”或“無差異性”。因為唯有同質(zhì)，才能實現(xiàn)規(guī)模生產(chǎn)，才能通過規(guī)模效應(yīng)彌補機器投入的成本。但是這種同質(zhì)是以消費者的接受為前提的，也就是說，只有當(dāng)市場上有效需求數(shù)量足夠大，采用機械化大生產(chǎn)方式來形成標(biāo)準(zhǔn)化的有效供給才是必要的。如果市場上只存在一輛對福特汽車的有效要求，福特公司也許會選擇高度個性化的手工方式，而不是流水線方式來生產(chǎn)汽車。

在大眾旅游時代，眾多旅游者需求的相對穩(wěn)定性，以及制造業(yè)領(lǐng)域的標(biāo)準(zhǔn)化、程序化生產(chǎn)方式的技術(shù)與管理創(chuàng)新使得飯店業(yè)的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化具備了必要性和可行性。只不過在飯店服務(wù)領(lǐng)域里，迂回生產(chǎn)的第一個“機器”是規(guī)范化的管理模式——由于員工行為本身構(gòu)成了飯店服務(wù)產(chǎn)品的組成部分，飯店企業(yè)家們就設(shè)法通過對員工行為的規(guī)范來達(dá)到服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)化。這里的管理模式具體包括飯店企業(yè)家的管理理論、半軍事化飯店組織形式及其運作機制、標(biāo)準(zhǔn)化的設(shè)施設(shè)備配置、以及帶有明顯的泰勒式的動作特征的服務(wù)崗位工作設(shè)計（服務(wù)項目、操作規(guī)程、核檢標(biāo)準(zhǔn)）等內(nèi)容。正是通過這種無形的“機器”，一項項標(biāo)準(zhǔn)化的飯店服務(wù)被“生產(chǎn)”出來了。

在這一進程中，旅游者的需求導(dǎo)向是飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的第一拉動力量。當(dāng)旅游者無論什么原因離開自己的常駐地后，他就面臨一個不確定的自然與人文環(huán)境。由于飯店服務(wù)的異地性、不可移動性、生產(chǎn)與消費的同時性等特點，導(dǎo)致飯店服務(wù)質(zhì)量無法通過常規(guī)的理化手段進行事先的檢驗。所以在沒有實現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)化的飯店服務(wù)市場上，旅游者總是面臨著飯店服務(wù)質(zhì)量的非確定性和飯店企業(yè)針對不同旅游者實行價格歧視的可能性，結(jié)果就是旅游效用的不可預(yù)期。一旦市場上存在著飯店服務(wù)項目和運作規(guī)程的標(biāo)準(zhǔn)化，旅游者對飯店的質(zhì)量和自身的效用預(yù)期就會變得相對確定起來。當(dāng)旅游者異地預(yù)訂加盟某一著名飯店集團的三星級城市飯店時，他就會根據(jù)相關(guān)的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)對其將消費的飯店服務(wù)的規(guī)格、質(zhì)量與價格等信息有一個相對確定的預(yù)期。若結(jié)果與預(yù)期不符，旅游者也很容易確定原因，以采取相應(yīng)的內(nèi)部投訴、申請仲裁、司法救濟、放棄對其貨幣投票等方法來對消費者合法權(quán)益進行保護。正是基于這一原因，旅游者對飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的需求正在不斷增長。

在市場經(jīng)濟條件下，消費者的需求只構(gòu)成市場變遷的一方面的支撐力量，要想使其成為現(xiàn)實，還必須有廠商——在飯店服務(wù)市場上是飯店企業(yè)的推動。而利潤最大化導(dǎo)向的企業(yè)之所以愿意推動服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化主要是由于以下幾個方面的原因。首先，飯店服務(wù)產(chǎn)品的核心是以員工活勞動形式存在的，即人的行為構(gòu)成了服務(wù)產(chǎn)品的重要組成部分。這也意味著在飯店服務(wù)產(chǎn)品的生產(chǎn)過程中，機器對人的替代程度和產(chǎn)品的物化水平都比較低。（戴斌，1998）而在一個分工與專業(yè)化主導(dǎo)的市場上，機器的采用和產(chǎn)品的物化是企業(yè)經(jīng)營管理效率的極其重要的推動力量。于是飯店企業(yè)將努力通過對服務(wù)項目和服務(wù)流程的規(guī)范與標(biāo)準(zhǔn)來替代服務(wù)產(chǎn)品生產(chǎn)中的“機器”。這些標(biāo)準(zhǔn)最初可能是在優(yōu)秀的大飯店中以企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的形式出現(xiàn)的，但是在政府介入以前，隨著這些實行了標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)的企業(yè)在市場上的成功，其企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)也就成為事實標(biāo)準(zhǔn)，并能夠為飯店企業(yè)帶來一定時期的壟斷利潤。其次，對于新進入和準(zhǔn)備進入飯店業(yè)的廠商來說，標(biāo)準(zhǔn)化運動的開展有利于降低進入壁壘。標(biāo)準(zhǔn)化意味著不同飯店提供的同一層次的服務(wù)基本上沒有差別或者差別很小，無差別又意味著飯店市場上的非資本壁壘減少，市場變得更具有開放性。標(biāo)準(zhǔn)化或差別很小的飯店服務(wù)還有利于創(chuàng)造一個接近完全競爭的市場，在這一市場上，各個飯店企業(yè)共同面臨著水平的需要曲線，只能獲取資本的正常利潤，沒有哪一家飯店能夠利用產(chǎn)品／服務(wù)差別來保持長期的壟斷。（參見戴斌，1999）第三，飯店服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)化還有利于企業(yè)的市場擴張。因為標(biāo)準(zhǔn)化可以增加旅游者對產(chǎn)品質(zhì)量和旅游效用確定性的預(yù)期，那些實行了標(biāo)準(zhǔn)化供給的飯店就很容易占有更多的市場份額，并向更為遙遠(yuǎn)的市場擴大。同時，發(fā)育成熟的標(biāo)準(zhǔn)化飯店服務(wù)與管理模式還可以作為生產(chǎn)要素，通過管理合同、特許加盟等途徑參與對飯店企業(yè)剩余的分配。第四，飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化可以降低包括員工培訓(xùn)的人力資源成本。隨著工業(yè)化進程的加快和人力資源價值的上升，包括飯店業(yè)在內(nèi)的人力資源成本會相應(yīng)提高，而且旅游發(fā)達(dá)國家居高不下的員工流動率也在刺激著培訓(xùn)成本的上漲。而規(guī)模經(jīng)濟規(guī)律的作用下，與標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)相適應(yīng)的程序化、成建制培訓(xùn)方式則會有效地降低培訓(xùn)成本。所有這些與標(biāo)準(zhǔn)化有關(guān)的原因最終都有利于飯店企業(yè)利潤最大化目標(biāo)的實現(xiàn)，并推動更多的飯店企業(yè)參與到飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的進程中來。

飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化進程的第三個變遷主體是政府，在現(xiàn)實中表現(xiàn)為旅游行政管理部門和行業(yè)協(xié)會。政府參與并推進飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)工作的主要目的有以下幾點。第一，規(guī)范市場。通過標(biāo)準(zhǔn)化工作減少飯店與飯店之間、飯店與旅行社等旅游相關(guān)行業(yè)之間、以及飯店與旅游者之間的信息不對稱，來規(guī)范飯店市場秩序和企業(yè)的經(jīng)營管理行為，特別是促使飯店廠商之間的市場競爭手段從低層次的價格競爭轉(zhuǎn)向高層次的以質(zhì)量、品牌、規(guī)模為核心的非價格競爭。同時也是旅游行政管理部門適應(yīng)市場經(jīng)濟的內(nèi)在要求，以市場手段管理市場行為，以使加強行業(yè)管理水平的必然選擇。第二，促進旅游產(chǎn)業(yè)化發(fā)展。標(biāo)準(zhǔn)化工作從需求和供給兩個方面促進旅游市場的擴大，并通過分工與專業(yè)化來促進旅游產(chǎn)業(yè)化的發(fā)展。第三，提高民族飯店業(yè)的整體競爭能力。在國內(nèi)市場競爭國際化、國際市場競爭國內(nèi)化的今天，旅游行政管理部門力圖通過標(biāo)準(zhǔn)化工作的開展，一方面加強在市場準(zhǔn)入方面的管理力度，另一方面致力于提高民族飯店業(yè)的整體管理水平和核心競爭能力。第四，在現(xiàn)實中，政府的旅游行政管理部門致力于標(biāo)準(zhǔn)化的促進工作可能還有為自己的管理權(quán)力尋求更大的“尋租”基礎(chǔ)的動機。實際上，各國政府都在旅游業(yè)的管理標(biāo)準(zhǔn)方面做了大量的工作。我國還成立了世界首家以整個旅游業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化工作為導(dǎo)向的“全國旅游標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會”。（魏小安，1998）通過對飯店業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)化促進工作，政府的旅游行政管理部門一方面在客觀上推動了整個飯店業(yè)的發(fā)展水平，另一方面也能借以實現(xiàn)政府收益的最大化。

上述三個方面的力量在旅游市場上通過市場機制和政府干預(yù)的作用，使飯店服務(wù)沿著“情緒化服務(wù)——經(jīng)驗型服務(wù)——標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)——個性化服務(wù)”的軌跡向前演進。

三、飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的發(fā)展趨勢分析

所謂趨勢，是指某一事物發(fā)展未來的總體走向，對趨勢的分析則是建立在對歷史進程與邏輯進程科學(xué)把握基礎(chǔ)上的研究結(jié)果。既然我們說過飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化是對制造業(yè)領(lǐng)域機器大生產(chǎn)方式的一次成功模仿，那么標(biāo)準(zhǔn)化的其發(fā)源領(lǐng)域的變遷規(guī)律就完全有可能成為我們預(yù)測飯店服務(wù)服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化發(fā)展趨勢的有力依據(jù)。同時，旅游消費模式、飯店服務(wù)供給結(jié)構(gòu)及其影響要素的變遷也在飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的演進產(chǎn)生決定性的影響。

從理論上說，飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的發(fā)展趨勢可能存在兩個極端：完全標(biāo)準(zhǔn)化、完全個性化。完全標(biāo)準(zhǔn)化是指所有飯店向旅游者提供的服務(wù)項目和服務(wù)程序完全按標(biāo)準(zhǔn)（國際標(biāo)準(zhǔn)、國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)）進行生產(chǎn)，其更為極端的例子是完全由機器設(shè)備提供服務(wù)的“無人飯店”，即旅游所需要的各種服務(wù)都完全由店內(nèi)的基于信息技術(shù)的機器設(shè)備來提供。這樣做的結(jié)果將是飯店產(chǎn)品價格與總體意義上的旅游者福利的同時下降。價格的降低是規(guī)模經(jīng)濟的必然結(jié)果，而旅游者總福利的下降則與可供選擇的飯店產(chǎn)品的多樣性減少有關(guān)。在邊際效用遞減規(guī)律的作用下，消費者寧愿更多的貨幣選票分散在不同種類的產(chǎn)品與服務(wù)上，而不是與別人消費完全一樣的產(chǎn)品與服務(wù)。另外，旅游者對飯店所預(yù)期的心理層面的需求如溫情、尊重、社會交往等也因為無法重復(fù)和追溯而沒有辦法進行標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)。完全個性化的涵義是指飯店針對每一個旅游者的每一項需求都提供完全個人化的服務(wù)項目和服務(wù)方法。這樣做結(jié)果或者是飯店的生產(chǎn)成本過高無法運作——個性化會導(dǎo)致規(guī)模經(jīng)濟規(guī)律發(fā)生作用的內(nèi)在基礎(chǔ)的喪失，飯店業(yè)主也就無法實現(xiàn)利潤的最大化；或者是旅游飯店對消費者實行一度、二度甚至三度的價格歧視，完全攫取旅游者的消費者剩余，導(dǎo)致市場萎縮以至消失。(Stigler,1987)所以這兩個極端的情形只是理論假設(shè)意義上的，在飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的進程中根本不可能成為現(xiàn)實。或者說，在服務(wù)產(chǎn)品生產(chǎn)中，由于員工行為本身就構(gòu)成產(chǎn)品的組成部分，消費者與生產(chǎn)者在對服務(wù)消費的過程中存在著即時的到動關(guān)系——飯店員工的服務(wù)行為會對旅游者的心理產(chǎn)生影響，旅游者的消費行為也會對飯店員工的進一步行為產(chǎn)生影響，所以現(xiàn)代飯店業(yè)的機器替代率天然地低于制造業(yè)。而產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)化又是機器生產(chǎn)的函數(shù)，即機器對人的替代率越高，產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)化程度越高，所以飯店服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)化程度必然會低于工業(yè)產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)化。

附圖{略}

圖的下部為飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的影響要素區(qū)，中間圓形部分為要素作用區(qū)，上部為標(biāo)準(zhǔn)化演進區(qū)。

飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的邏輯進程示意圖

在未來的一個可以預(yù)見的時期里，影響飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化發(fā)展趨勢的主要因素有以下幾個方面：

1.旅游者消費模式變化的影響。表現(xiàn)在旅游者在消費飯店產(chǎn)品的過程中追求個性化與生態(tài)化取向。個性化取向是指消費者根據(jù)自己的想地，去設(shè)定自己與外界的人與事物之間的距離，并珍視這種距離的間隔，不過分為事物所累，自我創(chuàng)造一種成年人的生活。這種不過分注意他人的思想，選擇適合自己的消費方式，將會使今后的旅游消費更加合理化和智慧化。生態(tài)化取向的主題主要體現(xiàn)為通過對飯店服務(wù)有針對性的選擇來表達(dá)消費者對環(huán)境、自然和社會的關(guān)注，他們開始認(rèn)識到對環(huán)境和社會的一味索取、恣意鋪張并不能夠使自己的消費需求得到最大滿足，消費者需要在需求層次性和正負(fù)性兩個方面求得均衡。

2.信息技術(shù)(IT)的影響。計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)革命性地降低了信息傳播的時間與費用，使得飯店管理人員實時把握旅游者的個性化需求信息，并據(jù)此提供個性化的服務(wù)成為可能。在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)還沒有出現(xiàn)以前，旅游者的需求滿足過程要通過“旅游商——零售商——批發(fā)商，設(shè)計與生產(chǎn)服務(wù)產(chǎn)品——組團社——接待社——旅游者”這么一個相當(dāng)長的流通環(huán)節(jié)，旅游者與旅游廠商之間的職責(zé)分明（旅游者是消費者，旅行社，旅游飯店是生產(chǎn)者）。由于信息費用的昂貴，旅游廠商的利潤最大化目標(biāo)只能通過規(guī)模經(jīng)濟效應(yīng)加以實現(xiàn)。體現(xiàn)在服務(wù)上是基本上把旅游者的需求同質(zhì)化，推行標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)。也可以說，在這一時期，供給與需求雙方對服務(wù)個性化是“非不為也，而不能也”。以INTERNER為代表的IT革命，極大地減少了旅游者與旅游廠商之間的信息傳遞時間與費用，旅游服務(wù)從需求的產(chǎn)生到滿足之間的環(huán)節(jié)大幅度減少。其極端的例子是“旅游者（通過網(wǎng)絡(luò)）提出需求——旅游廠商設(shè)計并提供相應(yīng)服務(wù)——旅游者評價”。這樣，旅游服務(wù)的個性化就成為旅游主體之間“既能又為”的事了，或者說是一種必然的趨勢。如果消費需求信息從旅游者到飯店廠商之間的傳遞時間和費用都有足夠低，那么，針對每一個飯店產(chǎn)品的消費者都提供相應(yīng)的VIP，或者說VIP服務(wù)的普及化將成為現(xiàn)實。實際上，飯店預(yù)訂系統(tǒng)的廣泛應(yīng)用已經(jīng)預(yù)言著這個消費時代的到來。就這個意義而言，包括飯店服務(wù)在內(nèi)的旅游服務(wù)的個性化就是建立在IT基礎(chǔ)之上的服務(wù)的直接化。

3.飯店集團的發(fā)展態(tài)勢的影響。在買方市場態(tài)勢下，激烈的競爭促使旅游廠商都在努力創(chuàng)新自己的服務(wù)產(chǎn)品，而標(biāo)準(zhǔn)化的生產(chǎn)過程只會增強飯店產(chǎn)品的同質(zhì)性，擴大整體意義上的市場規(guī)模，并不能擴大某一特定飯店企業(yè)的市場份額。因此，具有創(chuàng)新意識和創(chuàng)新能力的各大飯店集團紛紛通過個性化服務(wù)來尋求自己的產(chǎn)品特性，形成市場“賣點”，從而保持競爭優(yōu)勢。由于飯店集團本身的市場優(yōu)勢所導(dǎo)致的示范效應(yīng)與競爭壓力，又會推動更多的飯店企業(yè)加入到個性化服務(wù)的行列中來。

從現(xiàn)實來說，飯店產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)未來總的發(fā)展趨勢：以國際飯店業(yè)慣例、國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，以企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)求發(fā)展，以個性化服務(wù)求創(chuàng)新。具體來說，飯店產(chǎn)品生產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)化進程在未來的一個時期將會呈現(xiàn)以下特征。

1.市場細(xì)分化與經(jīng)營全球化并存。越來越多的飯店集團會著眼于全球旅游和休閑市場，針對某一個或幾個目標(biāo)市場設(shè)計相應(yīng)的個性化產(chǎn)品，充分發(fā)揮“小即是大”的發(fā)展戰(zhàn)略，以網(wǎng)絡(luò)規(guī)模換市場空間。在個性化消費觀念主導(dǎo)下的今天，某一個國家、某一地區(qū)的細(xì)分市場的容量是很小的，而把全球的特定目標(biāo)市場加總在一起，則會是一個很大的數(shù)字。通過對這些累加的目標(biāo)市場的營銷活動，企業(yè)就可以繼續(xù)維持規(guī)?；\行。這一趨勢將進一步推動飯店集團規(guī)模的擴大，飯店企業(yè)之間的購并與戰(zhàn)略盟會呈現(xiàn)加速發(fā)展之態(tài)勢。

2.在市場細(xì)分的基礎(chǔ)上，越來越多的飯店的飯店，特別那些大型的飯店集團可能會采取“服務(wù)項目個性化，服務(wù)過程標(biāo)準(zhǔn)化”的競爭戰(zhàn)略，以適應(yīng)不同層次旅游者的需求。飯店企業(yè)還會致力于企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)品牌化的建設(shè)，以加大企業(yè)和產(chǎn)品品牌在旅游市場上的區(qū)隔度。

3.高科技與高文化相結(jié)合。隨著時代的發(fā)展，越來越多的現(xiàn)代科技成果將被引進飯店業(yè)，如衛(wèi)星電視、網(wǎng)絡(luò)接口、智能客房系統(tǒng)、虛擬娛樂等，從而導(dǎo)致服務(wù)過程的高度技術(shù)化。但是旅游消費內(nèi)在的文化特性又會要求飯店企業(yè)在提供個性化服務(wù)時強調(diào)高科技與文化的有機融合，畢竟由人與人之間的互動過程所產(chǎn)生的諸如溫情、尊重、溝通等感受是暫時離家的旅游者無法從純粹的科技中獲得的。

4.硬件標(biāo)準(zhǔn)化、服務(wù)個性化。服務(wù)模式將由過去的分塊服務(wù)轉(zhuǎn)化成為“包價服務(wù)”——即過去是客人分別進行產(chǎn)品的購買，而今這種購買將由全過程的服務(wù)代辦來實現(xiàn)。這一服務(wù)形式過去在旅行社實行過，在飯店當(dāng)中只對VIP客人實行和對某些團體活動實行。今后的趨勢將是：對散客、任何集體活動（包括會議和旅行團）都將實行這一服務(wù)形式。這也是國際飯店業(yè)最為成功的一個服務(wù)模式：如一些飯店實行的“金鑰匙”制度、貼身待從服務(wù)、全權(quán)代辦服務(wù)等，均已證明是體現(xiàn)服務(wù)中“便利性與效率性”基本原則的好方法。

中國旅游飯店服務(wù)在當(dāng)前和未來一個時期的發(fā)展方向應(yīng)該以標(biāo)準(zhǔn)化為主、個性化為輔。這是因為國內(nèi)旅游者才是我們旅游飯店業(yè)的主要消費支撐力量——在這個意義上，“攘外必先安內(nèi)”是正確的。在現(xiàn)實消費能力的制約下，國內(nèi)旅游者多為價格敏感者，或者是飯店產(chǎn)品的價格需求彈性比較大。旅游飯店實行標(biāo)準(zhǔn)化旅游服務(wù)戰(zhàn)略，可以實行規(guī)?；氖袌鰯U張，降低平均成本，從而吸引更多的消費者。個性化服務(wù)主要用于特定細(xì)分市場的服務(wù)項目設(shè)計，用以支撐企業(yè)的品牌戰(zhàn)略。標(biāo)準(zhǔn)化與個性化是一個互動的過程。只要旅游者的需求和企業(yè)內(nèi)部的資源結(jié)構(gòu)、戰(zhàn)略目標(biāo)等因素變化，標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)必然面臨創(chuàng)新。即對某些特定目標(biāo)市場的旅游者提供具有個性化的服務(wù)。而個性化的服務(wù)項目成熟以后，必須以制度的形式通過標(biāo)準(zhǔn)化的服務(wù)程序與服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)加以固化。

【參考文獻】

1.戴斌、杜江，“論分工與交易理論對旅行社職能的解說”，《南開經(jīng)濟研究》，1997年第6期。

篇6

筆者以為，由執(zhí)行機構(gòu)直接對夫妻共同債務(wù)進行追加執(zhí)行，不僅具有法理和法律上依據(jù)，同時也更符合節(jié)省司法成本、側(cè)重保護第三人合法權(quán)益和交易安全的立法潮流，體現(xiàn)了民事執(zhí)行的效率優(yōu)先價值。

一、夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行的基礎(chǔ)

（一）理論基礎(chǔ)

1、執(zhí)行力的擴張理論

民事執(zhí)行的依據(jù)是生效法律文書，其中大多數(shù)是法院作出的裁判文書。當(dāng)事人以生效的法律文書為依據(jù)向法院申請執(zhí)行，法院依據(jù)該法律文書的內(nèi)容行使權(quán)力，實施執(zhí)行和履行義務(wù)。因此執(zhí)行主體原則上應(yīng)當(dāng)限定在執(zhí)行依據(jù)明確的主體范圍之內(nèi)，然而基于民事執(zhí)行的效率原則，維護權(quán)利人的合法權(quán)益，降低司法成本及減少當(dāng)事人的訴累的考慮，生效法律文書效力的主觀范圍會產(chǎn)生一定的擴張性。這種擴張可分為既判力主觀范圍的擴張和執(zhí)行力主觀范圍的擴張兩個方面。

執(zhí)行力主觀范圍的擴張是指執(zhí)行依據(jù)在法律規(guī)定的前提下，在一定程度或者一定范圍內(nèi)對于那些生效法律文書主文沒有明確的主體產(chǎn)生賦予力和規(guī)范力。這些主體可以不需要經(jīng)過實體審理程序，被追加為賦予承擔(dān)被執(zhí)行人的應(yīng)盡的義務(wù)。執(zhí)行力的主觀范圍擴張為沒有實體權(quán)利義務(wù)裁判權(quán)的執(zhí)行機構(gòu)和人員裁決變更或者追加執(zhí)行當(dāng)事人奠定了基礎(chǔ)，即執(zhí)行力主觀范圍的擴張是民事執(zhí)行過程中變更或者追加當(dāng)事人的程序法理基礎(chǔ)。

執(zhí)行效力主觀范圍的擴張除了程序法的原因（如訴訟系屬后當(dāng)事人的繼受人等可以直接追加為被執(zhí)行人），實體法的原因同樣會導(dǎo)致執(zhí)行效力主觀范圍的擴張。從實體法的角度，如果案外人與執(zhí)行名氣確定的義務(wù)主體之間存在法定的連帶責(zé)任關(guān)系，即使作為執(zhí)行根據(jù)的生效法律文書沒有明確案外人擔(dān)連帶責(zé)任，但只要法律明確規(guī)定執(zhí)行依據(jù)中的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)與案外人向債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，案外人就有義務(wù)與債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。由于連帶責(zé)任的不可分割性，案外人即使沒有被納入裁判程序，也可在執(zhí)行程序中將其納入程序，責(zé)令其承擔(dān)民事責(zé)任。因此，法定連帶責(zé)任的不可分割性是執(zhí)行承擔(dān)的實體性原因之一。而根據(jù)《婚姻法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所發(fā)生的債務(wù)，除債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)外，為夫妻共同債務(wù)。因此只要是夫妻共同債務(wù)，在民事執(zhí)行程序中，執(zhí)行機構(gòu)有權(quán)追加依法追加其配偶為被執(zhí)行人并依法強制執(zhí)行其財產(chǎn)。

2、責(zé)任財產(chǎn)的恒定性

責(zé)任財產(chǎn)的恒定性是指生效法律文書在確定債務(wù)人財產(chǎn)責(zé)任的同時，其實也明確了承擔(dān)該裁決義務(wù)的責(zé)任財產(chǎn)。就法院裁判而言，其對責(zé)任財產(chǎn)的判斷具有對世的效力，未經(jīng)法定的程序與方式，責(zé)任財產(chǎn)的屬性不會發(fā)生變化。在法院判決的債務(wù)被清償前，除非該財產(chǎn)依法失去責(zé)任財產(chǎn)的屬性（該財產(chǎn)已經(jīng)不是責(zé)任財產(chǎn)）均得用于清償債務(wù)。因此，即使責(zé)任財產(chǎn)的所有權(quán)主體發(fā)生變化（如被繼承或者被贈與），只要其沒有失去責(zé)任財產(chǎn)的屬性；同時裁決確定的債權(quán)沒有實現(xiàn)，就應(yīng)當(dāng)被用于清償債務(wù)。責(zé)任財產(chǎn)的新的所有權(quán)主體拒絕以該責(zé)任財產(chǎn)清償債務(wù)的，執(zhí)行機構(gòu)可直接裁決變更或者追加該新主體為執(zhí)行當(dāng)事人。因此，無論是夫妻任何一方以個人名義所欠的債務(wù)，如果債務(wù)的性質(zhì)是夫妻共同債務(wù)，其共同財產(chǎn)就是責(zé)任財產(chǎn)，不論該責(zé)任財產(chǎn)在夫妻哪一方的名下，都可以依法強制執(zhí)行。從責(zé)任財產(chǎn)的恒定性的角度分析，只要所欠債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，執(zhí)行機關(guān)有權(quán)追加被執(zhí)行人的配偶，并依法執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)。

（二）法律基礎(chǔ)

1、執(zhí)行機構(gòu)的執(zhí)行裁決權(quán)

在傳統(tǒng)觀念中，執(zhí)行權(quán)與審判權(quán)是截然分開的，執(zhí)行機構(gòu)只能有“純凈”的執(zhí)行權(quán)，對當(dāng)事人實體爭議的判斷只能是審判機構(gòu)的“業(yè)務(wù)”。事實上，社會生活是復(fù)雜多變的，在執(zhí)行工作中會面臨著很多新情況新問題，把執(zhí)行權(quán)與審判權(quán)完全分開，執(zhí)行機構(gòu)不應(yīng)具有一定程度可以對當(dāng)事人實體爭議進行裁判的權(quán)力不能很好地解決實際生活中面臨的諸多法律問題，因而不具有科學(xué)性。所以，《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第83條賦予了人民法院執(zhí)行機構(gòu)一定程度的裁決權(quán)，即執(zhí)行機構(gòu)有權(quán)根據(jù)申請執(zhí)行人的申請對是否追加被執(zhí)行主體作出審查和判斷，在程序上也是由執(zhí)行機構(gòu)對追加被執(zhí)行主體作出裁定。因此執(zhí)行裁決權(quán)決定了執(zhí)行機構(gòu)在民事執(zhí)行程序中有權(quán)對夫妻共同債務(wù)予以認(rèn)定和判斷。

2、夫妻共同債務(wù)推定制度

最高人民法院關(guān)于適用《婚姻法》解釋（二）第18條、第24條規(guī)定，夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。債權(quán)人就夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。只有兩種情形例外：（1）債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，且債務(wù)人或債務(wù)人的配偶對此能夠證明的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人本人承擔(dān)清償責(zé)任；（2）夫妻雙方實行約定財產(chǎn)制的，如果債權(quán)人事先知道該約定，并與夫妻中的一方建立債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個人債務(wù)，用債務(wù)人的個人財產(chǎn)清償。根據(jù)此規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)：（1）夫妻對共同債務(wù)的連帶清償責(zé)任是一種法定的連帶清償責(zé)任，這種連帶清償責(zé)任不論執(zhí)行依據(jù)是否明確都是存在的；（2）在涉及到債權(quán)人利益的情形下，法律對婚姻債務(wù)的性質(zhì)采取的是“共同債務(wù)推定”的標(biāo)準(zhǔn)，即原則上都應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，只有在法定例外情形下才能認(rèn)定為個人債務(wù)。因此，在執(zhí)行程序中，有關(guān)執(zhí)行依據(jù)確定為夫妻一方的債務(wù)，除了法律規(guī)定的例外情形外，都可以推定為夫妻共同債務(wù)，由夫妻雙方負(fù)連帶清償責(zé)任，并與夫妻之間是否已離婚或?qū)Ψ蚱薰餐敭a(chǎn)作出分割，以及離婚后另一方是否再婚無關(guān)。執(zhí)行機構(gòu)可以在執(zhí)行程序中應(yīng)執(zhí)行申請人的申請，追加夫妻另一方為被執(zhí)行人。

（三）現(xiàn)實基礎(chǔ)

民事執(zhí)行程序的價值目標(biāo)在于以低廉的成本高效地實現(xiàn)生效法律文書的內(nèi)容，使生效法律文書確定的債權(quán)人權(quán)利由法定狀態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實狀態(tài)，維護權(quán)利人的合法權(quán)益。民事執(zhí)行程序偏向效率價值。為了高效地實現(xiàn)生效法律文書的內(nèi)容，除了要求執(zhí)行機構(gòu)及其人員迅速地采取執(zhí)行措施并窮盡一切執(zhí)行措施迫使債務(wù)人履行義務(wù)，還應(yīng)當(dāng)賦予執(zhí)行機構(gòu)在一定范圍內(nèi)追加執(zhí)行當(dāng)事人的權(quán)力，使應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的主體加入執(zhí)行程序履行義務(wù)，盡快實現(xiàn)生效法律文書的內(nèi)容，實現(xiàn)民事執(zhí)行的效率優(yōu)先價值。

此外，生效法律文書確定了當(dāng)事人之間的實體權(quán)力義務(wù)關(guān)系，尤其是明確了財產(chǎn)權(quán)益糾紛案件中責(zé)任財產(chǎn)的范圍，必須確保其權(quán)威性，維護其穩(wěn)定性。如果一旦當(dāng)事人所變化，就簡單地將案件推回裁判程序，必然造成不必要的司法資源浪費。如果在符合法律和法理的范圍內(nèi)，由執(zhí)行機構(gòu)通過一定的正當(dāng)程序，直接變更或追加執(zhí)行當(dāng)事人，必然有利于一次性解決糾紛，節(jié)省社會成本、避免司法資源的浪費，同時維護法律的穩(wěn)定性和權(quán)威性。

二、程序構(gòu)建——夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行程序及其救濟

1、夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行程序的啟動

（1）追加程序的啟動方式

夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行程序的啟動方式應(yīng)當(dāng)為“依申請啟動”。因為該程序處理的是民事私權(quán)，申請執(zhí)行人如果明知夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行的情形存在，而不要求追加執(zhí)行，表明其放棄了對被執(zhí)行人配偶追究的權(quán)利，人民法院應(yīng)尊重申請執(zhí)行人對私權(quán)的處分。

（2）申請追加的主體

夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行的實質(zhì)是省略了申請執(zhí)行人對被執(zhí)行人配偶依法應(yīng)取得的執(zhí)行依據(jù)。另外被執(zhí)行人配偶在其后的執(zhí)行異議之訴中須以申請執(zhí)行人為被告，因此，僅得以申請執(zhí)行人為申請的主體而不允許以被執(zhí)行人為申請的主體。

2、執(zhí)行機構(gòu)的審查

（1）審查的組織和審查的形式。由于夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行對有關(guān)利害關(guān)系人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系影響重大，在對申請執(zhí)行人的追加申請進行審查時應(yīng)當(dāng)由3名以上奇數(shù)的執(zhí)行法官組成合議庭進行。至于審查的形式，原則上采用書面審查即可，但在必要時應(yīng)當(dāng)詢問有關(guān)利害關(guān)系人的意見。因為夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行追求的就是執(zhí)行效率價值和程序效益，況且夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行的裁定并不具有終局的效力，有關(guān)利害關(guān)系人可以對之提起許可執(zhí)行之訴或執(zhí)行異議之訴，所以不需要采取審理或者類似審理的聽證程序進行。

（2）審查的方式。由于申請執(zhí)行人的申請，被執(zhí)行人配偶被追加為被執(zhí)行主體時，執(zhí)行機構(gòu)依據(jù)的是實體法或程序法的規(guī)定。但申請執(zhí)行人的主張是否成立，則需要執(zhí)行機構(gòu)進行審查，并在審查時要允許被執(zhí)行人及其配偶對之提出抗辯。否則，雖然夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行并不具有終局的效力，但仍會因其不當(dāng)適用甚至濫用而造成對有關(guān)當(dāng)事人權(quán)益的侵害。故筆者認(rèn)為夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行須由執(zhí)行機構(gòu)進行實質(zhì)審查。

（3）審查后的處理。第一，裁定駁回申請執(zhí)行人的追加申請。經(jīng)審查，如果執(zhí)行機構(gòu)認(rèn)為申請執(zhí)行人的追加理由不符合夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行的適用情形，或者提供的證據(jù)不足以證明適用情形的存在，則執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當(dāng)以裁定的形式駁回申請執(zhí)行人的申請。裁定作出經(jīng)送達(dá)當(dāng)事人后即發(fā)生法律效力，不允許申請執(zhí)行人提請復(fù)議，申請執(zhí)行人對之不服的，則可提起許可執(zhí)行之訴。第二，裁定追加被執(zhí)行人配偶為被執(zhí)行主體。經(jīng)審查，如果執(zhí)行機構(gòu)認(rèn)為申請執(zhí)行人提出的追加申請符合法定的情形，且證據(jù)確實充分，則應(yīng)當(dāng)作出追加被執(zhí)行人配偶為被執(zhí)行主體的裁定。裁定作出經(jīng)送達(dá)當(dāng)事人后即發(fā)生法律效力，不允許被執(zhí)行人配偶提請復(fù)議，被執(zhí)行人配偶對之不服的，則可提起執(zhí)行異議之訴。

3、夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行的救濟程序

雖然夫妻共同債務(wù)的追加執(zhí)行提高了執(zhí)行效率，體現(xiàn)了程序效益價值，但是由于在作出夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行的裁定時可能對有關(guān)利害關(guān)系人的實體或者程序權(quán)益造成不當(dāng)侵害，因此有必要從程序上賦予可能受到不當(dāng)侵害的利害關(guān)系人以救濟的權(quán)利。從最高人民法院執(zhí)行局編寫的《執(zhí)行文書樣式》中關(guān)于當(dāng)事人、利害關(guān)系人異議裁定文書樣式的規(guī)定可以看出，最高人民法院執(zhí)行局認(rèn)為夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行裁決是程序性裁決，對人民法院的夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行裁決不服的，應(yīng)根據(jù)我國民事訴訟法第二百零二條的規(guī)定，提請執(zhí)行復(fù)議。

但筆者以為，雖然在執(zhí)行復(fù)議程序中也有攻擊防御等程序以保障有關(guān)利害關(guān)系人的權(quán)利，但是這些程序不如審判程序中的攻擊防御等程序更能保護有關(guān)利害關(guān)系人的權(quán)利，容易造成對執(zhí)行案件當(dāng)事人和案外人權(quán)利的侵害。同時，對夫妻共同債務(wù)追加執(zhí)行要先對是否為夫妻共同債務(wù)進行認(rèn)定，這本身就是對有關(guān)當(dāng)事人實體權(quán)利義務(wù)進行的判斷，這種裁決應(yīng)是實體性裁決，應(yīng)該適用民事訴訟法第二百零四條的規(guī)定，通過訴訟的方式進行解決。具體講，可以采取許可執(zhí)行之訴和執(zhí)行異議之訴來解決。

a、許可執(zhí)行之訴

（1）許可執(zhí)行之訴的概念和性質(zhì)。在一般情況下，許可執(zhí)行之訴是指依據(jù)執(zhí)行力的擴張，申請執(zhí)行人申請追加執(zhí)行依據(jù)所確定的債務(wù)人以外的第三人為被執(zhí)行主體而被執(zhí)行機構(gòu)駁回時，申請執(zhí)行人以該第三人為被告向執(zhí)行法院提起的訴訟。其性質(zhì)有三種觀點：給付之訴說、確認(rèn)之訴說、形成之訴說。筆者認(rèn)為，許可之訴的性質(zhì)應(yīng)為給付之訴。申請追加執(zhí)行的實質(zhì)是省略了申請執(zhí)行人對第三人依法理應(yīng)取得的執(zhí)行依據(jù)，而許可執(zhí)行之訴的實質(zhì)是在申請執(zhí)行人的追加申請被裁定駁回時，賦予申請執(zhí)行人提訟的權(quán)利以“復(fù)圓”被省略的訴訟。故此，從本質(zhì)上講，許可執(zhí)行之訴是申請執(zhí)行人要求第三人對其承擔(dān)清償義務(wù)的給付之訴。

（2）許可執(zhí)行之訴的程序。

第一，訴訟當(dāng)事人。在申請執(zhí)行人申請要求將被執(zhí)行人配偶追加為被執(zhí)行主體而被執(zhí)行機構(gòu)裁定駁回時，許可執(zhí)行之訴的當(dāng)事人應(yīng)以申請執(zhí)行人為原告，以被執(zhí)行人配偶為被告，以被執(zhí)行人為無獨立請求權(quán)的第三人。第二，管轄法院和適用程序。許可執(zhí)行之訴應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行法院管轄，審理機構(gòu)應(yīng)為審判機構(gòu)，適用程序與一般的訴訟案件相同。第三，期限。期限的設(shè)定是為了督促申請執(zhí)行人盡快提訟，從而使法律關(guān)系處于穩(wěn)定的狀態(tài)。我國臺灣地區(qū)“強制執(zhí)行法”第14條之一第2款規(guī)定，申請執(zhí)行人依據(jù)執(zhí)行力的擴張?zhí)崞鹱芳由暾埗粓?zhí)行機構(gòu)裁定駁回時，申請執(zhí)行人應(yīng)于裁定送達(dá)后10內(nèi)向執(zhí)行法院提起許可執(zhí)行之訴。筆者認(rèn)為，可以借鑒該規(guī)定，規(guī)定申請執(zhí)行人應(yīng)在收到駁回申請裁定之日起10內(nèi)向執(zhí)行法院提起許可執(zhí)行之訴，否則不得并喪失申請對被執(zhí)行人配偶進行強制執(zhí)行的權(quán)利。第四，法律后果。申請執(zhí)行人提起許可執(zhí)行之訴并獲得勝訴的確定判決后，被執(zhí)行人配偶不得聲明不服，也不得再提起執(zhí)行異議之訴。如果申請執(zhí)行人敗訴，則不得再以被執(zhí)行人配偶為被告另行訴訟。

b、執(zhí)行異議之訴

篇7

需要聲明的是，這里是以承認(rèn)物權(quán)行為的獨立性為前提條件的。按照肯定說的觀點，債權(quán)契約的效力在于設(shè)定當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)行為，并不產(chǎn)生物權(quán)變動效果。要發(fā)生物權(quán)變動，就必須依賴于債權(quán)契約之外的一個能夠?qū)崿F(xiàn)物權(quán)變動的行為，這一行為即為物權(quán)行為。債權(quán)契約行為與物權(quán)變動行為彼此分離，各自獨立，使得物權(quán)行為具有其獨立性。

羅馬法時期，最初移轉(zhuǎn)物的所有權(quán)的交付要求必須有讓與人與受讓人之合意?！耙驗橐晃锏氖谑?，在法律昌明時期，可為各種推定，或為出租，或為寄存，或為出質(zhì)，或為出賣，或為增與等。其所產(chǎn)生的效果，或僅給予持有，或為占有的讓與，或為所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，所以交付要有合法的原因，以證明所有權(quán)因交付而轉(zhuǎn)移，否則，當(dāng)事人沒有轉(zhuǎn)移所有權(quán)的意思，則只能發(fā)生占有或持有的效果?！钡降壅r期，由于法律進步，其合法原因發(fā)生了變化，“只須當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移所有權(quán)的意思，交付即可生效。即使借以交付的法律行為因違法、錯誤等而無效或有瑕疵時，也不影響所有權(quán)移轉(zhuǎn)的效力?！边@充分說明了，早在羅馬法時期，法學(xué)家們已經(jīng)注意到了物權(quán)移轉(zhuǎn)的合意與交付的分離狀態(tài)，不僅講究原因是否合法，更強調(diào)交付的法律效力，甚至在原因的違法情形之下也不影響交付之移轉(zhuǎn)物權(quán)效果。其實，這種制度所不能克服的弊端在于，物權(quán)是否轉(zhuǎn)移僅在于物之是否交付，對在交付之前的契約的保護便顯得薄弱。隨著經(jīng)濟的發(fā)展和商業(yè)的繁榮，這種契約保護薄弱的現(xiàn)象直接阻礙著社會的進步。交易的進行，并非皆為即時交付，還需要有對尚未履行的契約給以保障的法律。于是尊重私法上當(dāng)事人的意思自治以保護契約便成為一項普遍的民法原則。至此，契約變成了受法律保護的債權(quán)行為，可拘束締約的雙方當(dāng)事人。而交付則形成移轉(zhuǎn)物權(quán)的法律行為，可產(chǎn)生物權(quán)變動效果。

事實上，從某個交易過程來看，要實現(xiàn)物權(quán)之變動，確實要經(jīng)歷這兩個被抽象的階段。因此，與其說這是立法上確認(rèn)物權(quán)行為之獨立存在，不如說是交易經(jīng)驗的自然現(xiàn)象更為恰當(dāng)，只是這種交易上的自然現(xiàn)象被人為分割并被法律所固定。如《德國民法典》第929條第1款規(guī)定：“為讓與一項動產(chǎn)的所有權(quán)，必須由物的所有人將物交付于受讓人，并就所有權(quán)移轉(zhuǎn)由雙方成立合意。”該條規(guī)定說明，一個以移轉(zhuǎn)物權(quán)為目的的交易被人為分割為債權(quán)行為與物權(quán)行為，并以交付為物權(quán)行為表征分別給予了法律上的規(guī)范。①將物交付于受讓人，其中當(dāng)然包括移轉(zhuǎn)物權(quán)之合意，若無合意，其交付便不能完成，其交易目的便不會實現(xiàn)。其實在債權(quán)契約中就已包含移轉(zhuǎn)物權(quán)之意思，而在交付行為中亦包含有移轉(zhuǎn)物權(quán)的意思。這兩個階段的移轉(zhuǎn)物權(quán)意思本無明顯的界限或性質(zhì)的不同，將其分隔，只是人為的抽象的概念，目的是為了將物權(quán)行為與債權(quán)行為分別予以法律保護?，F(xiàn)實生活中，若當(dāng)事人之間無物權(quán)移轉(zhuǎn)之爭議，則這種抽象的劃分并無實際意義。“因為如果把物權(quán)變動的意思表示從公示行為中獨立出來，交付就是一個無具體意義的動作?！薄巴瑯尤绻阉鼜膫鶛?quán)行為中獨立出來，債權(quán)契約所內(nèi)含的就只是當(dāng)事人欲請求對方交付的意思表示，對物權(quán)是否移轉(zhuǎn)的企圖并不能被包含。這就把本來具有內(nèi)在聯(lián)系的物權(quán)變動過程，人為地分割成三個獨立階段，實在有違人們生活之常情。”因此，承認(rèn)物權(quán)行為的獨立性，在法律保護上就具有了明確的法理基礎(chǔ)。同時，也就確立了交付行為可在法律上作為移轉(zhuǎn)物權(quán)的效力意義。

以物權(quán)行為的獨立性為基礎(chǔ)，無疑使得物權(quán)行為成為法律意義上的行為，而交付不僅有移轉(zhuǎn)物權(quán)的意思，同時也是物權(quán)變動的表象，其當(dāng)然也符合法律行為的特征。在法律保護方面，可就交付行為作出專門性的規(guī)定，明確只有交付行為才具有移轉(zhuǎn)動產(chǎn)物權(quán)之法律效力。只不過在動產(chǎn)交付過程中，移轉(zhuǎn)物權(quán)的意思可通過交付行為推定，其并無明顯的意思形式和物權(quán)形式之分，甚至僅是概念上的意義。交付本身就是表意和交付行為的結(jié)合。一個真實的物權(quán)變動如依賴于一個有效的債權(quán)契約，只是有了移轉(zhuǎn)物權(quán)的可能性，即債權(quán)契約中的債務(wù)人取得了對物的占有的請求權(quán)，到底實現(xiàn)與否必然依賴于物權(quán)行為即交付。也就是說“物權(quán)移轉(zhuǎn)的效果必定系于交付行為，在不動產(chǎn)則為登記行為。”而且，承認(rèn)物權(quán)行為獨立性，意味著交付行為不僅是物權(quán)行為的移轉(zhuǎn)方式，而且還兼具物權(quán)變動公示之效力。交付為物權(quán)變動過程，其結(jié)果是移轉(zhuǎn)占有和受讓占有，使物權(quán)移轉(zhuǎn)具有讓人知曉的外在表象?！罢加兄诩礊閯赢a(chǎn)物權(quán)之所在”故交付顯然可以作為物權(quán)變動之分水嶺，具有公示物權(quán)變動情況之效果?？傊?，交付作為物權(quán)的移轉(zhuǎn)形式存在于物權(quán)行為理論中，盡管其具有一定的缺陷，但這僅是法律制度進一步完善的問題，明確交付行為可作為物權(quán)變動之法律行為，從法律意義上來說人，仍具有重大的理論意義和實踐價值。

二、債權(quán)行為意義上的交付行為

以移轉(zhuǎn)物權(quán)為目的而設(shè)立的契約有效成立后，其物之所有權(quán)即行轉(zhuǎn)移，而為實現(xiàn)占有而交付標(biāo)的物的行為乃債權(quán)行為意義上的交付行為。否認(rèn)物權(quán)行為獨立性之立法模式的代表當(dāng)屬法國民法體例?！斗▏穹ǖ洹返?11條規(guī)定：“財產(chǎn)所有權(quán)，因繼承、生前贈與、遺贈以及債的效果而取得或移轉(zhuǎn)?！钡?38條規(guī)定：“經(jīng)正式承諾的贈與依當(dāng)事人間的合意而即完成；贈與物的所有權(quán)因此即移轉(zhuǎn)于受贈人，無須再經(jīng)現(xiàn)實交付之手續(xù)?！钡?583條規(guī)定：“當(dāng)事人雙方就標(biāo)的物及其價金相互同意時，買賣合同即告成立，而標(biāo)的物的所有權(quán)依法由出賣人轉(zhuǎn)移于買受人。”這里對物之是否交付，并不影響交易契約的有效成立，且對物權(quán)之移轉(zhuǎn)也不依交付行為為必要。此種立法例表現(xiàn)在私法上就是保護意思自治及交易自由。在物權(quán)法上，契約中之物權(quán)移轉(zhuǎn)意思直接延續(xù)至物權(quán)變動，即債權(quán)行為直接產(chǎn)生物權(quán)移轉(zhuǎn)效力。法國法上的物權(quán)移轉(zhuǎn)效果并非單純地來自債權(quán)行為即債權(quán)契約，只是立法上將物權(quán)移轉(zhuǎn)之意思統(tǒng)一于債權(quán)行為之中。實質(zhì)上，其物權(quán)移轉(zhuǎn)效果仍然來源于雙方關(guān)于移轉(zhuǎn)物權(quán)之合意即契約，在此情形下，便無承認(rèn)物權(quán)行為獨立存在之必要。由此推論，“在法國法上，合同履行中的交付的意義遠(yuǎn)沒有分離主義立法上合同的履行意義重大：它不光是法律認(rèn)可完成物權(quán)變動的必要形式（因為物權(quán)公示的法定化是物權(quán)法定的重要內(nèi)容），而且還是物權(quán)對世性的合理依據(jù)?！苯桓缎袨椴⒎鞘蔷哂歇毩⒁饬x的法律行為，而僅是履行契約的純粹的事實行為。

認(rèn)同法國立法模式者，還有《日本民法典》，該法典第176條規(guī)定：“物權(quán)的設(shè)定與移轉(zhuǎn)，只因當(dāng)事人的意思表示而發(fā)生效力?！钡?78條規(guī)定：“關(guān)于動產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)讓，非有其動產(chǎn)的交付，不得以之對抗第三人?！彪m然與《法國民法典》相比稍有不同，但其本質(zhì)上是一致的，即物權(quán)變動依契約合意而成立，交付不再具有移轉(zhuǎn)物權(quán)的外化特征，只是一個移轉(zhuǎn)物權(quán)的占有的事實行為。因為“占有是一種事實，所以，占有的移轉(zhuǎn)就必須以交付這一物質(zhì)的形式，至于所有權(quán)就無須如此，只要有單純的觀念形態(tài)的合意就可以發(fā)生移轉(zhuǎn)……觀念所有權(quán)的強化，使得交付要件受到了抑制，從而使得所有權(quán)的移轉(zhuǎn)行為被觀念的債權(quán)契約所吸收，使之成為債權(quán)行為的效果構(gòu)成?！眰鶛?quán)契約本身便包含著觀念性的物權(quán)移轉(zhuǎn)，若將本為一體的物權(quán)移轉(zhuǎn)抽象成不同階段，只是復(fù)雜了物權(quán)移轉(zhuǎn)的內(nèi)在因素，對現(xiàn)實生活卻無多大幫助。董安生先生曾對此有較為精辟的論述：“盡管在民法理論上不妨將物權(quán)行為的內(nèi)在因素抽象為意思表示和事實行為‘兩項要件’，但在現(xiàn)實形態(tài)上卻必須將其理解為一項行為。試圖將物權(quán)行為中所包含的意思表示和交付登記行為割裂為兩項行為，或者試圖單純以合意來解釋物權(quán)行為都是不正確的。實際上，交付也好，登記也好，其中必然包含有意思表示因素，此種意思表示在未受到法律調(diào)整時必然采取默示或踐行的形式，這正是物權(quán)行為概念據(jù)以建立的理論根據(jù)?！薄拔餀?quán)行為中所包含的意思表示在法律意義上是對債權(quán)行為意思表示的重復(fù)或履行，它不可能具備有悖于債權(quán)行為的獨立內(nèi)容?！奔热粋鶛?quán)行為意義上的交付，僅意味著占有的移轉(zhuǎn)，那么，在此情形之下，交付有何法律上的實踐意義呢？筆者以為，在債權(quán)行為產(chǎn)生移轉(zhuǎn)效果的情況下，出賣人不得再將尚未交付的占有之物移轉(zhuǎn)給他人，否則，構(gòu)成對第一買受人的物權(quán)侵犯。也就是說，債權(quán)行為成立后，出讓人便負(fù)有交付物的義務(wù)，交付行為成為受債權(quán)關(guān)系約束的履行義務(wù)的當(dāng)然行為。如出現(xiàn)一物數(shù)賣，第一買受人可主張返還財產(chǎn)的請求權(quán)。同時，對其它買受人給予動產(chǎn)善意取得制度的保護。有人認(rèn)為，動產(chǎn)善意取得制度保護沒有物上請求權(quán)保護更充分有力。實際上，這兩種保護在法律效果上并無二致，根本不存在優(yōu)劣問題。換一個角度看，債權(quán)行為意義上的交付義務(wù)，其性質(zhì)已轉(zhuǎn)化為返還財產(chǎn)之義務(wù)，即買受人返還財產(chǎn)請求權(quán)成立之時產(chǎn)生出賣人之交付義務(wù)。若買受人不請求返還財產(chǎn)，則出賣人之占有為合法占有，雖然物損風(fēng)險由買受人承擔(dān)，但出賣人在對物的占有期間卻負(fù)有對物的損害賠償義務(wù)。這樣既能督促出賣人及時交付，也敦促買受人及時受領(lǐng)。在筆者看來，物權(quán)移轉(zhuǎn)契約有效成立后，確認(rèn)交付為移轉(zhuǎn)占有的事實行為，即確認(rèn)交付為移轉(zhuǎn)物權(quán)的履約行為，未必就是一種不科學(xué)甚至是有違法理的立法模式。再者，將交付確定為履約行為，也并不說明無公示效果。因為法律可以根據(jù)不同的物的形態(tài)設(shè)定交付規(guī)則，如違反交付規(guī)則，則構(gòu)成違約或履行不當(dāng)。各國民法上都有關(guān)于“全面履行”、“適當(dāng)履行”等的規(guī)定，其本質(zhì)上即可規(guī)范到交付行為。所以，是否交付雖然不影響契約移轉(zhuǎn)物權(quán)的效力，卻能成為物權(quán)是否移轉(zhuǎn)給權(quán)利人占有以確定契約履行情況的證明。因此，不能說債權(quán)行為意義上的交付無物權(quán)公示效果。確立債權(quán)行為意義上的交付為履約行為符合客觀實際，有利于交易安全，也不存在法律適用上的矛盾，故否認(rèn)物權(quán)行為的觀點未必不可取。

三、交付行為的本質(zhì)屬性

物權(quán)行為理論最初是從19世紀(jì)德國普通法學(xué)發(fā)展而來的，其基本的含義可從德國法學(xué)家薩維尼（Savigny）的《當(dāng)代羅馬法體系》中得到概括。薩維尼認(rèn)為，當(dāng)事人在標(biāo)的物的移轉(zhuǎn)和物上權(quán)利的移轉(zhuǎn)這兩個事實上表達(dá)了兩個意思表示，或者說這兩個事實表現(xiàn)了當(dāng)事人的兩個意思表示，所以這兩個事實實際上是兩個合同，前者為當(dāng)事人建立債的關(guān)系的債務(wù)合同，而后者為物權(quán)契約，即專門以物權(quán)變更為目的而成立的，與債沒有關(guān)系的另一個契約?！敖桓叮╰raditio）具有一切契約之特征，是一個真正的契約，一方面包括占有之現(xiàn)實交付，他方面亦包括移轉(zhuǎn)所有權(quán)之意思表示。

此項物權(quán)契約常被忽視，例如在買賣契約，一般人只想到債權(quán)契約，但卻忘記traditio之中亦含有一項與買賣契約完全分離，以移轉(zhuǎn)所有權(quán)為目的之物權(quán)契約?！彼_維尼的物權(quán)行為理論將物權(quán)變動分成兩個法律行為階段，并使各自獨立，導(dǎo)致即使“一個源于錯誤的交付也完全有效”的結(jié)果。這似乎有些偏激，但理論的推導(dǎo)畢竟有它符合邏輯的一面。在承認(rèn)物權(quán)行為的情形下，交付成為物權(quán)行為有效的外部表象。而再看債權(quán)行為意義上的交付，卻為履行債權(quán)契約的履行行為，不具有法律上的獨立性，所有權(quán)的移轉(zhuǎn)無須以標(biāo)的物的交付為要件。正如梁慧星先生所言：“物權(quán)變動為債權(quán)行為之當(dāng)然效果，并以交付或登記為生效要件。”

事實上，移轉(zhuǎn)占有的交付雖不當(dāng)然產(chǎn)生物權(quán)變動的效果，但其與取得所有權(quán)之間并不是無物權(quán)變動之合意，即所移轉(zhuǎn)之占有欲成為所有，必須依賴一個移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的合意。交付為履行合意之組成部分，也為履行合意之法律義務(wù)，此乃立法上的選擇。在筆者看來，債權(quán)行為意義上的這種交付不是沒有物權(quán)變動之意思，而是其意思被包含在契約行為之中，并沒有被抽象到交付階段。契約行為的目的就是移轉(zhuǎn)物權(quán)。但人為地抽象出履行交付時的物權(quán)變動意思，而令其與交付行為一起構(gòu)成獨立的物權(quán)行為，也只是立法上的選擇。故引起物權(quán)變動者，可以是物權(quán)行為，可以是債權(quán)行為與交付行為之結(jié)合，亦可以是無庸依賴交付的債權(quán)行為本身。用德國法學(xué)家黑克（PhilipHeck）的話來說，這完全是一個立法政策判斷的問題。

筆者還從法國的訴訟法理論上受到啟發(fā)。在法國的訴訟法理論中，存在著一種混合訴權(quán)的情況。其一，債權(quán)債務(wù)發(fā)生的同時，又產(chǎn)生了以轉(zhuǎn)讓所有權(quán)為目的的訴權(quán)；其二，契約產(chǎn)生基于同一法律關(guān)系所發(fā)生的物權(quán)轉(zhuǎn)讓和該物權(quán)法律關(guān)系解除的訴權(quán)。若出賣人提起解除合同的債權(quán)性訴權(quán)勝訴，便會當(dāng)然發(fā)生標(biāo)的物的返還義務(wù)，債權(quán)性訴權(quán)便包含了物權(quán)性訴權(quán)。由此筆者認(rèn)為，因為債權(quán)行為意義上的物權(quán)變動依契約而完成合意，故受讓人已直接取得物權(quán)，即使交易物尚未交付，也無需依債權(quán)行為主張履行。也就是說，無論是物權(quán)行為意義上的交付，還是債權(quán)行為意義上的交付，其是否作為物權(quán)變動之標(biāo)準(zhǔn)，就是看立法采用何種模式，是否能夠承認(rèn)物權(quán)行為的獨立性，這將直接影響交付行為的法律屬性說到底是人的觀念上的問題。法國訴訟法理論無疑給我們這樣一個啟示：在債權(quán)行為意義上，契約之合意，不僅產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，同時產(chǎn)生物權(quán)變動意思；而在物權(quán)行為意義上，契約之合意與物權(quán)變動之意思表示存在著時間差，被人為地抽象分割成兩個階段，以便看清物權(quán)變動的微觀過程。

所以，從嚴(yán)格意義上說，將前者的物權(quán)變動僅看成是債權(quán)行為的當(dāng)然效果是片面的，因為其債權(quán)契約本身便包含了物權(quán)行為中欲移轉(zhuǎn)物權(quán)的意思行為。正如我國的民法學(xué)者所言，物權(quán)行為不僅可以單獨存在，如對物的拋棄行為；也可以依雙方當(dāng)事人意志設(shè)定物權(quán)行為，而且物權(quán)行為也有和債權(quán)行為相伴的行為，以買賣契約最為典型。當(dāng)這種以債權(quán)行為為發(fā)生物權(quán)變動的原因時，盡管也有物權(quán)行為獨立存在之情形，如交付權(quán)利憑證行為，但物權(quán)行為和債權(quán)行為多數(shù)時候是結(jié)合在一起的。習(xí)慣上僅以債權(quán)行為表現(xiàn)債權(quán)債務(wù)關(guān)系及雙方當(dāng)事人欲發(fā)生物權(quán)變動的意思表示。此時，物權(quán)行為僅在觀念上存在，在現(xiàn)實生活中并不具獨立性。既然如此，交付行為的性質(zhì)便會依賴于立法的模式而有所不同，即交付行為的性質(zhì)取決于立法是否承認(rèn)物權(quán)行為為獨立的法律行為。

關(guān)于立法上是否將交付作為公示手段，這也是立法選擇的問題。物權(quán)變動之所以要公示，是因為只有經(jīng)由公示，方能證明其物權(quán)的所有人，保護交易安全。而且,物權(quán)之變動如未依一定的公示方法，表現(xiàn)其變動物權(quán)之內(nèi)容，則物權(quán)變動的法律效果則無從發(fā)生。所以，物權(quán)公示原則，從本質(zhì)上講是對物權(quán)變動的法律控制手段。而物權(quán)之變動，可以由法律行為引起，也可以是由法律行為以外之事實或基于法律規(guī)定而發(fā)生。因而，交付可以被立法確立為動產(chǎn)物權(quán)變動之公示方式，通過交付移轉(zhuǎn)對標(biāo)的物的占有，再通過推定占有者為所有權(quán)人而實現(xiàn)物權(quán)移轉(zhuǎn)。如我國《民法通則》第72條第2款規(guī)定：“按照合同或其它合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外?！贝四宋餀?quán)行為意義上的交付；當(dāng)然立法也可以確定交付行為以外的其它方式作為物權(quán)變動的公示方式，甚至可以經(jīng)由當(dāng)事人之約定公示。至于交付行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定的形式，以及交付行為的具體形態(tài)諸如現(xiàn)實交付、簡易交付、占有改定等，則應(yīng)當(dāng)屬于交付行為制度本身的內(nèi)容，本文將不作贅述。

綜上所述，由于以往只在傳統(tǒng)意義上去理解債權(quán)行為，認(rèn)為合同僅產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)效果，而忽視了立法可以賦予合同以物權(quán)變動效果，因而導(dǎo)致將債權(quán)行為與物權(quán)行為的嚴(yán)格對立，繼而對交付行為的法律性質(zhì)產(chǎn)生爭議。實際上，交付行為的性質(zhì)如何，交付是否作為動產(chǎn)的物權(quán)移轉(zhuǎn)標(biāo)志，僅在于立法的模式不同。因此，如果不囿于傳統(tǒng)的、片面的、對立的觀念，而是用全面的、辨證的、法理的觀念去審視物權(quán)變動的過程，那么，對物權(quán)變動中的交付行為便不會難以定性了。

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篇8

由于網(wǎng)絡(luò)的無邊界性，電子商務(wù)使公司可以超越它們的地理位置提品、服務(wù)和信息以擴展他們的商業(yè)存在，確定使用者的居住地和他們的位置變得困難。對電子商務(wù)與稅收問題研究處于領(lǐng)先地位的OECD于2000年12月20日了對OECD范本第5條注釋的修訂，對電子商務(wù)環(huán)境下的常設(shè)機構(gòu)做出了新界定，通過10段條文表明其對電子商務(wù)環(huán)境下常設(shè)機構(gòu)認(rèn)定的立場和措施。

1　認(rèn)定服務(wù)器是否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的傳統(tǒng)觀點

服務(wù)器是指儲存信息供某一網(wǎng)絡(luò)用戶訪問的計算機。電子商務(wù)中的銷售商可以通過擁有、租賃或者按照一定的安排使用服務(wù)器。與網(wǎng)址不同，服務(wù)器需建立在某個地點，占據(jù)一定的地理空間，符合常設(shè)機構(gòu)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的物理存在要素。但是在跨國電子商務(wù)中適用傳統(tǒng)的常設(shè)機構(gòu)認(rèn)定規(guī)則時，服務(wù)器仍不構(gòu)成在來源國的常設(shè)機構(gòu)：

第一，服務(wù)器的固定性難以確定。服務(wù)器可能是筆記本電腦，可在各個場所中使用，或者從一個城市轉(zhuǎn)移到另一個城市。服務(wù)器易于操縱、移動的特點，難以認(rèn)定在空間上和時間上的固定性。因此，難以將服務(wù)器的所在地認(rèn)定為常設(shè)機構(gòu)而作為征稅的依據(jù)。

第二，在來源國內(nèi)并沒有企業(yè)雇員的情況下，服務(wù)器的自動運行不構(gòu)成協(xié)定意義上的“通過該固定營業(yè)場所從事營業(yè)活動”。OECD范本注釋第5條第2段規(guī)定：“(從事營業(yè)活動)通常意味著以各種方式隸屬于企業(yè)的人，即工作人員在固定場所所在國開展?fàn)I業(yè)活動?！痹诳鐕娮由虅?wù)中，在服務(wù)器所在地國內(nèi)不存在與企業(yè)有雇用關(guān)系的人，據(jù)此，企業(yè)服務(wù)器上的網(wǎng)址定期自動完成的商務(wù)功能通常不構(gòu)成協(xié)定意義上“從事營業(yè)活動”，因而不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。

第三，外國銷售商對服務(wù)器一般不存在支配關(guān)系，被代管的服務(wù)器不能構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。根據(jù)OECD范本注釋第5條第4段的規(guī)定：企業(yè)對常設(shè)機構(gòu)的“場所、設(shè)施、設(shè)備”應(yīng)有擁有、租賃或其他支配關(guān)系。在跨國電子商務(wù)中，銷售商進行商業(yè)活動所利用的網(wǎng)址通常由ISP代管，由于代管合同并非租賃硬盤空間或服務(wù)器的合同，因此，網(wǎng)址所屬企業(yè)并未對特定的硬盤空間享有權(quán)利或享有對服務(wù)器運營的控制權(quán)。

2　認(rèn)定服務(wù)器是否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的新發(fā)展

OECD認(rèn)為，對于操作服務(wù)器的企業(yè)而言，該服務(wù)器的“有形地點”可以構(gòu)成該企業(yè)的營業(yè)場所，但這并不意味著服務(wù)器本身可直接構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。OECD范本第5條注釋的修訂指出，服務(wù)器構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)還必須滿足如下條件：

第一，服務(wù)器必須屬于企業(yè)的支配之下。OECD稅收協(xié)定范本第5條增訂注釋第42.3條指出：如果某個通過網(wǎng)址從事經(jīng)營的企業(yè)自己擁有維持網(wǎng)址的服務(wù)器或者租賃他人的服務(wù)器以維持網(wǎng)址，那么可以認(rèn)定該服務(wù)器處于該企業(yè)的支配之下。相反，如果某個從事電子商務(wù)的企業(yè)僅僅是通過和ISP達(dá)成的網(wǎng)址維持協(xié)議，將其網(wǎng)址維持在該ISP的服務(wù)器上，那么不能認(rèn)定該服務(wù)器處于該企業(yè)的支配之下。

顯然，此次增訂的注釋將可以認(rèn)為服務(wù)器是處于企業(yè)支配之下的情形限制在極小的范圍內(nèi)。它將在電子商務(wù)活動中普遍采用的通過網(wǎng)址維持協(xié)議使用ISP的服務(wù)器的做法排除在外。在通常情況下，只有那些規(guī)模十分龐大的大型企業(yè)往往自己擁有服務(wù)器或者租用他人的整臺服務(wù)器，而絕大部分的企業(yè)通常都是通過網(wǎng)址維持協(xié)議使用ISP的服務(wù)器進行網(wǎng)上營業(yè)活動。由此可見，這一解釋大大限制了服務(wù)器成為常設(shè)機構(gòu)的可能性，從而限定了收入來源地國家的稅收管轄權(quán)。

第二，服務(wù)器必須是固定的。OECD稅收協(xié)定范本第5條增訂注釋第42.2條指出；在判斷某個處于特定地點的服務(wù)器是否固定時，服務(wù)器是否具有被移動的可能性和主觀上是否有移動并不重要，關(guān)鍵是看服務(wù)器實際上是否被移動過。由此可見，OECD在判斷服務(wù)器是否固定的問題上，放棄了之前的主觀認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，而采客觀認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。另外，該第42.2條還指出：處于某一特定地點的服務(wù)器如果在某一確定的地點存在足夠長的一段時間，就可以被認(rèn)為是固定的。但是，對于“足夠長的一段時間”的認(rèn)定，在各國的法律實踐中會因為法律制度背景的不同而存在差異，更甚是在同一國家內(nèi)也會出現(xiàn)不同的個案。

第三，企業(yè)的營業(yè)必須全部或部分通過服務(wù)器進行。至于如何評判企業(yè)的營業(yè)是否全部或部分地通過其支配的服務(wù)器進行，OECD范本第5條增訂注釋第42.5段并未提供一個可供考量的客觀標(biāo)準(zhǔn)，需要根據(jù)每次業(yè)務(wù)的具體情況進行審查。此外，增訂注釋第42.6段告訴我們，在認(rèn)定該地點構(gòu)成該企業(yè)的常設(shè)機構(gòu)時，可以不必考慮該營業(yè)地點是否有企業(yè)工作人員的存在。

筆者認(rèn)為，增訂注釋第42.5段存在著一定程度的不合理性，判斷一個企業(yè)的營業(yè)活動是否全部或者部分地通過其有權(quán)支配的服務(wù)器進行，需要根據(jù)每筆業(yè)務(wù)的具體情況進行個案審查，然而對每筆業(yè)務(wù)的具體情況進行個案審查需要大量的人力和物力，這一解釋將增加稅務(wù)機關(guān)的征稅成本，降低征稅效率。

增訂注釋第42.6段則與時俱進地反映著技術(shù)進步因素對常設(shè)機構(gòu)概念的影響。適用傳統(tǒng)的常設(shè)機構(gòu)認(rèn)定規(guī)則時，企業(yè)因在服務(wù)器所在地國內(nèi)不存在與企業(yè)有雇用關(guān)系的人，而不將服務(wù)器認(rèn)定為常設(shè)機構(gòu)。這其中強調(diào)的人為因素的介入完全是技術(shù)條件限制所致的結(jié)果。在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)達(dá)的今天，通過國際互聯(lián)網(wǎng)、網(wǎng)址和保持該網(wǎng)址的服務(wù)器完全可以自動完成企業(yè)的有關(guān)營業(yè)活動，人為因素也就不再是常設(shè)機構(gòu)概念中必不可缺的因素。因此，自動運行的服務(wù)器與企業(yè)員工操作的服務(wù)器都可以構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。

第四，服務(wù)器進行的活動不屬于準(zhǔn)備性或輔的活動。盡管人為因素已不再是常設(shè)機構(gòu)概念中必不可缺的因素，但有一點必須肯定的是，該服務(wù)器從事的必須是非準(zhǔn)備性或非輔的工作。是否為準(zhǔn)備性、輔工作的判定應(yīng)該根據(jù)OECD范本第5條第4款明確列舉的四種不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的“準(zhǔn)備性”及“輔”情形。但是，究竟如何認(rèn)定，還必須根據(jù)某一活動在整個企業(yè)活動中的地位具體分析。如果固定營業(yè)場所的經(jīng)營目的與整個企業(yè)的總經(jīng)營目的相同。那么，其所從事的就不是“準(zhǔn)備性”及“輔”營業(yè)活動。

’一般而言，就那些通過國際互聯(lián)網(wǎng)銷售其產(chǎn)品的企業(yè)而言，雖然操作服務(wù)器本身并非它們所要從事的營業(yè)活動，但是這類企業(yè)在某個確定地點操作服務(wù)器這一事實并不能一概認(rèn)定為該項活動屬于準(zhǔn)備性質(zhì)或輔質(zhì)的活動，而需要根據(jù)這類企業(yè)所從事的營業(yè)活動性質(zhì)去判斷它們通過建立在上述地點的服務(wù)器所從事的有關(guān)具體活動的性質(zhì)。具體而言，對于從事間接電子商務(wù)的企業(yè)，服務(wù)器與網(wǎng)址僅是一種通訊工具，因而可以認(rèn)定其所從事的是準(zhǔn)備性或輔活動；而對于從事直接電子商務(wù)的企業(yè)，發(fā)送訂單、接受客戶訂單和支付、庫存和發(fā)送數(shù)字化產(chǎn)品和服務(wù)等一系列活動全部在國際互聯(lián)網(wǎng)上自動完成，其所完成的營業(yè)活動較有可能被認(rèn)定構(gòu)成企業(yè)的主要和重要的活動。

篇9

一、服務(wù)外包的概念和由來

服務(wù)外包(servicebusinessprocessoutsourcing)，或稱離岸服務(wù)外包，是指作為生產(chǎn)經(jīng)營者的業(yè)主將服務(wù)流程以商業(yè)形式發(fā)包給本企業(yè)以外的服務(wù)提供者，以保持服務(wù)的穩(wěn)定供應(yīng)以及最優(yōu)的質(zhì)量和最低的成本的經(jīng)濟活動。其本質(zhì)是通過合同發(fā)包、分包或轉(zhuǎn)包等方式向第三方轉(zhuǎn)移非核心的商業(yè)技術(shù)和服務(wù)流程，以提高資源的配置效益和利潤空間。近年來，隨著國際通訊和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的快速發(fā)展，使發(fā)達(dá)國家的大型跨國公司將低附加值的經(jīng)營環(huán)節(jié)和服務(wù)職能轉(zhuǎn)移到相對具有比較優(yōu)勢的發(fā)展中國家，自己則專注于產(chǎn)品研發(fā)、生產(chǎn)管理、財務(wù)運作、營銷推廣、產(chǎn)業(yè)升級等具有相對競爭優(yōu)勢和高附加值的核心業(yè)務(wù)，服務(wù)外包由此發(fā)展起來。服務(wù)外包的產(chǎn)生于上世紀(jì)80年代IT產(chǎn)業(yè)的軟件服務(wù)，在90年代由于“計算機千年蟲問題”得到加速發(fā)展。隨著服務(wù)外包這種經(jīng)營模式在IT領(lǐng)域的成功，本世紀(jì)初外包業(yè)務(wù)范圍逐步拓展到金融、保險、醫(yī)療、資產(chǎn)管理、顧客服務(wù)等服務(wù)業(yè)領(lǐng)域。據(jù)統(tǒng)計，全球的服務(wù)業(yè)外包市場已從2001年的1500億美元增長到2004年的3000億美元，成為一項新的全球性產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移和增值模式。從外包方式上看，離岸外包將成為服務(wù)外包的主要方式，如國際零售業(yè)巨頭沃爾瑪公司提出將把80%的公司外包業(yè)務(wù)采用離岸方式。著名管理咨詢公司麥肯錫預(yù)測，今后五年內(nèi)，美國白領(lǐng)工作的離岸外包將增長30%。

二、旅游業(yè)發(fā)展服務(wù)外包的可行性

旅游業(yè)作為國民經(jīng)濟的一項支柱產(chǎn)業(yè)，一直都是服務(wù)業(yè)的重要組成部分。如同服務(wù)業(yè)的產(chǎn)生與發(fā)展是有歷史階段一樣,旅游業(yè)本身就是一個集吃、住、行、游、購、娛等相關(guān)要素于一體的關(guān)聯(lián)度較高的傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)。隨著近年來我國旅游業(yè)的迅速發(fā)展，行業(yè)的規(guī)模不斷擴大，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)得到了進一步的改造和提升，實現(xiàn)了現(xiàn)代管理理念指導(dǎo)下的現(xiàn)代高科技、信息化的運營模式。在此基礎(chǔ)上，產(chǎn)品形態(tài)日趨復(fù)雜化和專業(yè)化，與相關(guān)傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)及新興產(chǎn)業(yè)的交叉和融合進一步加劇，對原來形成的產(chǎn)業(yè)固定化邊界進行了一定程度的調(diào)整和改造，出現(xiàn)了諸如會展旅游、旅游咨詢、旅游規(guī)劃與策劃、旅游信息服務(wù)等新型業(yè)態(tài)。但幾乎與此同時，也發(fā)生了行業(yè)惡性競爭激烈、經(jīng)營績效持續(xù)下降、行業(yè)管理邊緣化的不良現(xiàn)象。因此，如何有序、規(guī)范、健康地發(fā)展我國旅游業(yè)，提高行業(yè)自身效能和產(chǎn)業(yè)層次，是新時期我國旅游業(yè)界和學(xué)界普遍關(guān)注的問題。

旅游業(yè)作為一種高成長性的服務(wù)產(chǎn)業(yè)，其產(chǎn)業(yè)擴張能力和滲透性較好，因此具有外包的潛力。旅游業(yè)在原有生活核心業(yè)態(tài)的基礎(chǔ)上，受到生產(chǎn)服務(wù)業(yè)、專業(yè)服務(wù)業(yè)、信息服務(wù)業(yè)、創(chuàng)意服務(wù)業(yè)的明顯影響，從而引致旅游業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)和能級提升，出現(xiàn)了高增值性、高層次性、高功能性、高技術(shù)性、高知識性的新特點。隨著我國旅游產(chǎn)業(yè)規(guī)模的不斷增長，“入世”的呼聲日漸高漲，通過外包的方式實現(xiàn)與國際旅游業(yè)接軌的內(nèi)在需求已經(jīng)成熟。

其次，旅游業(yè)是服務(wù)業(yè)經(jīng)濟中一個較為活躍的產(chǎn)業(yè)代表，是國家經(jīng)濟和社會繁榮的“晴雨表”，包含了傳統(tǒng)服務(wù)業(yè)的內(nèi)容和現(xiàn)代服務(wù)業(yè)的元素，有著顯著的二元結(jié)構(gòu)特征，即以生產(chǎn)和生活為其要素的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)模式。而隨著旅游業(yè)的發(fā)展和延伸，現(xiàn)代企業(yè)制度的普及和生產(chǎn)職能的強化，旅游業(yè)的服務(wù)對象也擴大到了生產(chǎn)者，建立以生產(chǎn)為主體的新型旅游業(yè)已是大勢所趨。這就要按生產(chǎn)要素和生產(chǎn)方式來重新布局旅游產(chǎn)業(yè)，通過“歸核化”的戰(zhàn)略，將“非核心”的生產(chǎn)環(huán)節(jié)通過外包的方式加以整合、重組，實現(xiàn)旅游業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化和升級。

由于現(xiàn)代旅游服務(wù)業(yè)同樣具有高技術(shù)性、高知識性和高人力資本等現(xiàn)代服務(wù)業(yè)特征，因此決定了在同樣的產(chǎn)出水平下，無形智力投入較高而有形資產(chǎn)投入較少，引進外包經(jīng)營方式，不僅能直接創(chuàng)造價值增量，還有降低經(jīng)營成本、提升經(jīng)營效益、增加無形資產(chǎn)等間接途徑和作用。如現(xiàn)代企業(yè)的一些非核心業(yè)務(wù)的外包，使旅游業(yè)為生產(chǎn)性企業(yè)提供第三方會展、商務(wù)等專業(yè)服務(wù)成為可能，從而形成某種經(jīng)營功能的規(guī)?；?yīng)，促使企業(yè)經(jīng)營成本的大幅度下降。又如旅游規(guī)劃或策劃、旅游咨詢和信息服務(wù)的外包，可使企業(yè)的經(jīng)營效益大幅度提高，創(chuàng)造可觀的經(jīng)濟價值。再如旅游企業(yè)形象的策劃和營銷、旅游廣告的宣傳運作，將使企業(yè)的品牌聲譽和社會形象得到明顯改善，無形資產(chǎn)的價值也就隨之上升。

三、旅游業(yè)發(fā)展服務(wù)外包的對策和建議

服務(wù)外包作為一種新型的管理思想和經(jīng)營實踐，將成為旅游業(yè)今后獲取競爭優(yōu)勢和實現(xiàn)自身可持續(xù)發(fā)展的重要戰(zhàn)略抉擇之一。由此，筆者認(rèn)為，應(yīng)圍繞以下幾個方面開展服務(wù)外包，搶占旅游業(yè)發(fā)展的制高點，形成現(xiàn)代服務(wù)業(yè)驅(qū)動GDP增長的新型發(fā)展模式。

（一）加強旅游業(yè)服務(wù)外包的外部環(huán)境建設(shè)

相比生產(chǎn)性企業(yè)而言，服務(wù)性企業(yè)對外部環(huán)境的依賴更大。各級政府相關(guān)部門應(yīng)集中建設(shè)公共支持技術(shù)平臺，強化對旅游業(yè)服務(wù)外包的技術(shù)支持和基礎(chǔ)，以低廉的使用成本向服務(wù)外包企業(yè)提供旅游產(chǎn)業(yè)的綜合開發(fā)環(huán)境、服務(wù)環(huán)境和管理環(huán)境，制定針對承接服務(wù)外包的優(yōu)惠政策，降低企業(yè)運營成本，改善其運營環(huán)境。積極構(gòu)建旅游服務(wù)的外包數(shù)據(jù)庫，為旅游企業(yè)提供服務(wù)外包政策咨詢、信息服務(wù)和業(yè)務(wù)指導(dǎo)工作，使企業(yè)能把握服務(wù)外包國際市場動向和發(fā)展趨勢，在發(fā)展中少走彎路。另一方面，采取政府指導(dǎo)，市場化運作的方式，鼓勵引進世界著名的專業(yè)化旅游服務(wù)商，優(yōu)化配套服務(wù)措施；鼓勵境內(nèi)、外企業(yè)參與旅游相關(guān)產(chǎn)業(yè)帶的基礎(chǔ)建設(shè)，加快建設(shè)進度，提高旅游服務(wù)產(chǎn)業(yè)的規(guī)劃和建設(shè)水平。加大地方知識產(chǎn)權(quán)保護的執(zhí)法力度，增強旅游外包企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護意識；在已經(jīng)建立的行業(yè)規(guī)范的基礎(chǔ)上，集成現(xiàn)有法律、法規(guī)，構(gòu)建服務(wù)外包政策體系，充分利用已有的政策資源，形成對服務(wù)外包的支持體系。

（二）旅游業(yè)服務(wù)外包的組織文化協(xié)調(diào)和流程再造

企業(yè)與外包商的文化協(xié)調(diào)，是指在外包運作過程中，外包雙方能相互尊重，，努力擴大雙方產(chǎn)業(yè)文化的兼容性和共識面，從而有效地減少或降低因文化沖突和摩擦帶來的不利影響。旅游業(yè)通過實施服務(wù)外包，各相關(guān)企業(yè)的組織機構(gòu)和運作機制都將發(fā)生較大的改變，經(jīng)營職能也將隨著外包業(yè)務(wù)控制權(quán)的轉(zhuǎn)移而與以前有所區(qū)別，這必然要求企業(yè)對自身的組織文化和運作機制進行再造，以確保旅游企業(yè)外包業(yè)務(wù)的正常運營。具體地說，企業(yè)應(yīng)就實施外包的業(yè)務(wù)制定切實可行的合作模式，整合各方資源，共同建立科學(xué)、有效的溝通機制，包括：定期舉行信息會、案例分析會、提交各自的業(yè)務(wù)報告等，盡量消除交流中的文化壁壘，充分了解外包企業(yè)的相關(guān)信息，并采取建設(shè)性的態(tài)度化解因組織文化差異引起的各種糾紛。其次，對外包企業(yè)的生產(chǎn)模式和服務(wù)流程進行監(jiān)控，及時搜集和反饋業(yè)務(wù)運轉(zhuǎn)信息，提供必要的協(xié)助和業(yè)務(wù)培訓(xùn)，建立外包服務(wù)產(chǎn)品的評介體系和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，以使外包企業(yè)的服務(wù)產(chǎn)品符合自身的質(zhì)量要求。最后，企業(yè)還應(yīng)本著互助與誠信的原則，與外包商就售后服務(wù)、企業(yè)CIS的統(tǒng)一化等建立可靠的協(xié)商機制。

（三）旅游服務(wù)外包的人才培養(yǎng)

人才是保證旅游服務(wù)外包成功的根本前提，旅游業(yè)發(fā)展服務(wù)外包離不開大量既熟悉旅游企業(yè)經(jīng)營管理模式，又具備相關(guān)外包理論知識和實踐經(jīng)驗的專門人才。我國發(fā)展旅游服務(wù)外包尚處于起步階段，相關(guān)的人才嚴(yán)重不足，尤其缺乏具有相關(guān)技術(shù)和項目管理能力的高級管理人才。同時，由于旅游業(yè)人力資源的流動性較大，服務(wù)業(yè)外包缺乏相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)的保護，也會阻礙旅游服務(wù)外包的進一步發(fā)展。因此，對于服務(wù)外包這種快速增長的行業(yè)來說，建立一套完善、有效的人才供給機制顯得更加緊迫。政府可以通過建立專屬的服務(wù)外包管理機構(gòu)，聯(lián)合行業(yè)協(xié)會和服務(wù)外包行業(yè)工會，為服務(wù)外包人才的培養(yǎng)提供引導(dǎo)與支持；第二，通過舉辦國際性企業(yè)與人才洽談會，搭建有利于人才與企業(yè)交流的平臺；第三，推動建立“產(chǎn)學(xué)聯(lián)盟”，支持大學(xué)的商學(xué)院建立“服務(wù)外包人才培養(yǎng)基地”，按照全球服務(wù)外包的發(fā)展趨勢與特點，包括管理、策劃、運作、外語能力等，為服務(wù)外包企業(yè)培養(yǎng)和提供高素質(zhì)的服務(wù)外包人才；第四，全面推行職業(yè)資格認(rèn)證制度，制定相關(guān)政策吸引和聘用海外高級人才，鼓勵“海歸人才”回國創(chuàng)業(yè)，以提升我國旅游服務(wù)外包業(yè)的國際化水平。

四、結(jié)論

世界服務(wù)業(yè)加速現(xiàn)代化和跨國轉(zhuǎn)移的趨勢，一方面進一步推動了世界經(jīng)濟向服務(wù)經(jīng)濟轉(zhuǎn)型；另一方面也使服務(wù)業(yè)日益告別傳統(tǒng)的地緣導(dǎo)向發(fā)展模式，不斷打破時間、空間乃至文化、觀念的隔離，開始進入全球化發(fā)展階段。這不僅使服務(wù)業(yè)的全球重組和資源優(yōu)化配置達(dá)到了空前高度，也正在使世界各國經(jīng)濟、產(chǎn)業(yè)、技術(shù)創(chuàng)新乃至經(jīng)營管理模式出現(xiàn)全方位變革，對世界經(jīng)濟的重大影響。我國旅游業(yè)正進入快速發(fā)展期，特別是其中的科技、研發(fā)及營銷、設(shè)計等環(huán)節(jié)，對整個產(chǎn)業(yè)鏈的技術(shù)進步和創(chuàng)新越來越有關(guān)鍵性的決定作用。在此基礎(chǔ)上,積極發(fā)展旅游業(yè)服務(wù)外包以促進服務(wù)業(yè)現(xiàn)代化，是落實科學(xué)發(fā)展觀、轉(zhuǎn)變經(jīng)濟增長方式的客觀要求，對于實現(xiàn)十一五經(jīng)濟社會發(fā)展目標(biāo)具有重要戰(zhàn)略意義。

參考文獻

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篇10

一、我國家政服務(wù)人員從業(yè)模式

（一）自主式從業(yè)模式

我國的家政服務(wù)人員大多來源于農(nóng)村，少部分來源于城市下崗或無業(yè)人員，一部分來源于高校的畢業(yè)生。對于前兩類家政服務(wù)人員她們無專業(yè)的教育培訓(xùn)經(jīng)歷，只是憑生活經(jīng)驗從事家政服務(wù)工作；最后一類家政服務(wù)人員擁有高校專業(yè)教育學(xué)歷，主要從事家政服務(wù)中的入戶嬰幼兒的早期教育工作。對于自主式家政從業(yè)的人員大都是通過熟人介紹而來到雇主家里工作，因為家政服務(wù)工作與其他服務(wù)性質(zhì)的工作不同，有的雇主需要24小時的家政工作人員，有的需求小時工，由于她們是在雇主家里工作，對于雙方來講安全性是第一位的，所以這種方式被廣泛的應(yīng)用。而且對家政服務(wù)人員和雇主來講，沒有中介或家政服務(wù)機構(gòu)的介入從經(jīng)濟利益上能夠取得雙贏。

（二）機構(gòu)組織式從業(yè)模式

家政服務(wù)行業(yè)被稱為朝陽產(chǎn)業(yè)，也是第三產(chǎn)業(yè)的重要生力軍，目前我國的發(fā)展?fàn)顩r，使家政服務(wù)業(yè)迎來了大發(fā)展的契機。目前從事家政工作的人以千萬計，相應(yīng)的機構(gòu)組織也得到了蓬勃發(fā)展。一部分家政服務(wù)人員把自己納入了相應(yīng)的組織機構(gòu)。

1.進入家政服務(wù)中介

家政服務(wù)中介機構(gòu)屬于職業(yè)介紹機構(gòu)的范疇。在我國，職業(yè)介紹機構(gòu)實行行政許可制度，開辦職業(yè)介紹機構(gòu)或其他機構(gòu)開展職業(yè)介紹活動，須經(jīng)勞動保障部門批準(zhǔn)。

家政服務(wù)人員來到家政服務(wù)中介找工作，按次交費，中介負(fù)責(zé)為前來找工作的家政務(wù)人員聯(lián)系客戶，見面雙方談成后，客戶和家政服務(wù)人員簽訂相應(yīng)合同，中介組織只起到見證人的作用。

2.進入家政服務(wù)公司

進入家政服務(wù)公司的家政服務(wù)人員，在自身權(quán)益保障上要優(yōu)于其它就業(yè)模式。家政服務(wù)公司有培訓(xùn)能力，對招聘的家政服務(wù)人員要進行專業(yè)能力的培訓(xùn)，并相應(yīng)獲得一些資格證和上崗證。公司與家政服務(wù)人員簽訂合同，然后公司與客戶之間再簽訂合同。三方的權(quán)利和責(zé)任會在合同中寫清楚，但由于合同系家政公司方面所出，所以在公司的義務(wù)上有弱化現(xiàn)象。工資的支付由客戶支付給公司，公司扣除傭金后再發(fā)給家政服務(wù)人員。

二、我國不同從業(yè)模式的家政服務(wù)人員的法律問題

（一）自主式從業(yè)模式的法律問題

1.家政服務(wù)人員與雇主之間形成勞務(wù)關(guān)系

對于家政服務(wù)人員與雇主之間的關(guān)系說法不一，有人認(rèn)為是雇傭關(guān)系，有人認(rèn)為是服務(wù)合同關(guān)系，還有人認(rèn)為是勞務(wù)關(guān)系，筆者支持第三種說法。家政服務(wù)人員與雇主之間是勞務(wù)關(guān)系，根據(jù)如下：

（1）勞務(wù)關(guān)系概念

勞務(wù)關(guān)系是指兩個或兩個以上的平等主體之間，依據(jù)民事法律規(guī)范，一方向另一方提供勞務(wù)，另一方依約支付勞務(wù)報酬的一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

（2）家政服務(wù)勞務(wù)關(guān)系特征

主體雙方當(dāng)事人都是公民。勞務(wù)合同內(nèi)容可以是口頭約定，也可以簽訂書面合同。

勞務(wù)關(guān)系是平等主體之間的合同關(guān)系。家政服務(wù)人員提供勞務(wù)服務(wù)，雇主支付勞務(wù)報酬，無需提供保險、福利等待遇，不存在人身隸屬關(guān)系。

勞務(wù)關(guān)系基于民事法律規(guī)范成立，受民事法律規(guī)范的調(diào)整和保護，勞務(wù)關(guān)系可能產(chǎn)生的責(zé)任一般是違約和侵權(quán)等民事責(zé)任。

2.家政服務(wù)人員與雇主之間發(fā)生糾紛處理問題

勞務(wù)關(guān)系是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，其糾紛是平等主體之間在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)適用《民法通則》和《合同法》進行規(guī)范和調(diào)整。因勞務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議后，當(dāng)事人可以協(xié)商解決，也可以直接至法院起訴，不需要先經(jīng)過勞動仲裁程序。家政服務(wù)人員與雇主之間發(fā)生糾紛處理應(yīng)遵循勞務(wù)關(guān)系糾紛解決途徑和法律適用情況。

（1）家政服務(wù)人員在工作中造成他人損害

家政服務(wù)人員在提供勞務(wù)的過程中造成他人損害的，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第35條的規(guī)定：“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”從規(guī)定中可以看出，應(yīng)該由雇主一方來承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

但對于侵權(quán)行為發(fā)生后，雇主是否承擔(dān)責(zé)任要進行具體法律分析。第一種情況是家政服務(wù)人員的損害行為不是發(fā)生在提供勞務(wù)過程中，應(yīng)該由家政服務(wù)人員自行承擔(dān)。關(guān)于如何界定其行為是不是發(fā)生在提供勞務(wù)過程中，可參考“執(zhí)行職務(wù)說”；第二種情況是造成他人損害中的他人應(yīng)包括除家政服務(wù)人員以外的所有人，即包括雇主的家人及本人。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第35條的規(guī)定，將由雇主自行承擔(dān)，這有違法律公平原則，所以應(yīng)在勞務(wù)合同中明確此種情形發(fā)生時雙方責(zé)權(quán)分擔(dān)事項；第三種情況是家政服務(wù)人員對他人造成損害的賠償問題，雖然先由雇主承擔(dān)，但之后應(yīng)進行責(zé)任分擔(dān)。如果雇主已清楚交待過注意事項，而家政服務(wù)人員違規(guī)操作，以致造成他人損害的，雇主應(yīng)向家政服務(wù)人員追償；如果雇主事先未交待工作的注意事項而發(fā)生的損害事件，應(yīng)由雇主承擔(dān)全部責(zé)任。

（2）家政服務(wù)工作人員在工作中對自身造成的傷害

第一，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第35條的規(guī)定：“提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”由于個人之間的勞務(wù)關(guān)系建立時，雇主并未給家政服務(wù)人員買保險；而且根據(jù)《工傷保險條例》第2條“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利”的規(guī)定可以看出個人之間的勞務(wù)關(guān)系不屬于工傷保險范圍，因此讓雇主承擔(dān)無過錯的責(zé)任是顯失公平的，最后按照規(guī)定應(yīng)由雙方過錯大小來承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，對于雙方來講是合適的做法。

第二，家政服務(wù)人員所受的損害是由第三方造成的，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，雇主應(yīng)在賠償后可以向第三方追償。

第三，家政服務(wù)人員所受的損害如果是由雇主故意造成的，應(yīng)追究侵害人的刑事責(zé)任，并附帶民事賠償。

（二）機構(gòu)組織式從業(yè)模式的法律問題

1.家政服務(wù)中介機構(gòu)與家政服務(wù)人員之間形成居間合同法律關(guān)系

通過家政服務(wù)中介機構(gòu)，家政服務(wù)人員與雇主之間直接進行談判，中介機構(gòu)只負(fù)責(zé)雙方的聯(lián)系，并不直接參與交易，按次收取費用，所以家政服務(wù)機構(gòu)只是居間人。雇主和家政服務(wù)中介機構(gòu)、家政服務(wù)人員與家政服務(wù)中介機構(gòu)之間形成了一種居間合同法律關(guān)系。

當(dāng)家政服務(wù)人員與雇主之間發(fā)生糾紛時，適用于自主式從業(yè)模式的法律問題處理方式。家政服務(wù)中介機構(gòu)并不承擔(dān)責(zé)任。

2.家政服務(wù)公司與家政服務(wù)人員之間是勞動合同關(guān)系。家政公司和雇主之間是勞務(wù)關(guān)系。雇主和家政服務(wù)人員之間沒有直接簽合同，也就沒有直接的法律關(guān)系。但當(dāng)家政服務(wù)人員被家政服務(wù)公司派到雇主家中進行家政服務(wù)時，他們之間發(fā)生糾紛時應(yīng)怎樣處理。

（1）家政服務(wù)人員在被家政公司派遣工作期間造成他人損害的，應(yīng)先由雇主承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，采取無過錯責(zé)任原則。如果是由家政服務(wù)人員的過錯導(dǎo)致的，雇主可以向有過錯的家政服務(wù)人員追償。

（2）對家政服務(wù)人員在家政服務(wù)工作期間受損害的，應(yīng)先由雇主承擔(dān)損害賠償責(zé)任，如果家政服務(wù)公司存在過錯，應(yīng)由家政服務(wù)公司在過錯的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補償責(zé)任。

三、完善我國對家政服務(wù)行業(yè)的法律制度

（一）為家政服務(wù)行業(yè)立法

隨著家政服務(wù)行業(yè)的發(fā)展和壯大，問題也層出不窮，然而解決問題時卻難找到相關(guān)的法律依據(jù)，所以法律欠缺也嚴(yán)重影響了我國家政業(yè)的發(fā)展。家政服務(wù)關(guān)系各方的權(quán)益保障不能只靠誠信來維持，是該到了立法保護與監(jiān)管的時刻了。

由于法律制度的欠缺，也導(dǎo)致了目前家政服務(wù)行為亂象叢生，缺少行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范。服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，收費標(biāo)準(zhǔn)隨意性強，價格高而服務(wù)質(zhì)量低，家政市場相關(guān)各方權(quán)利義務(wù)沒有明確界定，家政服務(wù)人員權(quán)益缺乏基本保障等。

（二）強化家政服務(wù)行業(yè)準(zhǔn)入制度

目前家政服務(wù)人員缺口在1000萬左右，隨著中國人口紅利的消失，各家政服務(wù)機構(gòu)招聘家政服務(wù)人員也出現(xiàn)困境，所以也就放寬了行業(yè)人員標(biāo)準(zhǔn)?，F(xiàn)在不少的家政服務(wù)人員普遍文化素質(zhì)低、年齡大、技能弱，有些人道德素質(zhì)差，所以在工作中屢屢出現(xiàn)違反法律的事件，導(dǎo)致部分雇主對市場上的家政服務(wù)機構(gòu)及家政服務(wù)員持不信任的態(tài)度。

因此應(yīng)通過家政行業(yè)立法，對家政服務(wù)機構(gòu)的管理進行規(guī)范，使家政服務(wù)機構(gòu)、家政服務(wù)人員和雇主之間的關(guān)系和諧。

篇11

隨著中國加入WTO，中國的律師服務(wù)行業(yè)也同時面臨改革開放的機遇與挑戰(zhàn)。不僅僅外國的律師事務(wù)所與公司可以進入中國的法律服務(wù)市場，而且中國的律師事務(wù)所也可以進入外國的法律服務(wù)市場，從而增強與國際法律服務(wù)相互互動的機會。中國的法律服務(wù)市場也有原來單一的內(nèi)需拉動轉(zhuǎn)變?yōu)閮?nèi)外互需的驅(qū)動型。目前已經(jīng)有一百多家的外國的律師事務(wù)所走進中國，他們紛紛在北京、上海、廣州等經(jīng)濟發(fā)達(dá)的城市設(shè)立各類形式的代表處。他們利用他們手里雄厚的資金優(yōu)勢、科學(xué)的管理制度，誘人的薪酬制度等在中國吸收大量優(yōu)秀的高素質(zhì)的法律人才，這相對于中國的律師事務(wù)所而言無異于人才的流失，同時對于中國律師事務(wù)所在中國的發(fā)展也是一個極大的挑戰(zhàn)。截止到2008年底，中國共有14425家律師事務(wù)所，其中有28家的律師數(shù)量超過101人以上，有149家的律師數(shù)量在51人到100人之間，有471家的律師數(shù)量在31人到50人之間，其余的13777家的律師數(shù)量都在30人及以下。到2009年，中國30人以下的律師事務(wù)所的數(shù)量占據(jù)所有律師事務(wù)所的百分之九十五。到2010年，中國的律師事務(wù)所已經(jīng)上升到1.69萬家之多，執(zhí)業(yè)律師20.4萬人左右。中國律師事務(wù)所的數(shù)量主要以中小型為主，數(shù)量比較龐大，但是由于資金投入有限、律師人員隊伍的建設(shè)與管理不是很科學(xué)有效、律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量或案源不是太充分等原因，導(dǎo)致其在中國的發(fā)展受到嚴(yán)重的制約。

二、文獻概覽

標(biāo)題：“律師成員的素質(zhì)、律師成員的穩(wěn)定性、市場業(yè)務(wù)量、律師事務(wù)所的內(nèi)部管理制度與中國中小型律師事務(wù)所的發(fā)展程度”之間的關(guān)系。

張引馳（2010）在中國的“黑律師”一般是指受過法律教育，掌握一定的法學(xué)理論和法律技藝，但是沒有通過律師考試或通過考試后并沒有取得執(zhí)業(yè)資格證書的，通過加入其它律師事務(wù)所進行執(zhí)業(yè)的“黑牌律師”，他們對外多以律師助理自稱。雖然中國訴訟法規(guī)定公民可以把訴訟權(quán)委托給人或親屬執(zhí)行，但是在目前中國的司法實踐中，對這種與被的關(guān)系，根本無法進行資格審查，這就為資格不良、素質(zhì)低下的黑牌提供極大的空間。這些黑牌律師在從事法律服務(wù)謀取經(jīng)濟利益后，不但不向國家繳納任何的稅款，而且還擾亂了法律服務(wù)市場的正常秩序，這對于中國律師事務(wù)所的發(fā)展自然也造成嚴(yán)重的不良影響。曲伶俐（2002）為適應(yīng)中國律師業(yè)國際化和專業(yè)化競爭的趨勢，提高法律服務(wù)的質(zhì)量，需要在律師產(chǎn)業(yè)化的道路上扶持和大力培養(yǎng)一批律師事務(wù)所以具有國際水平，從而發(fā)揮榜樣的作用以促進中國律師事務(wù)所規(guī)?；?jīng)營。雖然中國社會從整個律師行業(yè)的規(guī)?；嵌葋砜矗煞?wù)市場是巨大的，但十分缺乏高素質(zhì)高水平的法律服務(wù)者和高素質(zhì)的律師隊伍，導(dǎo)致中國律師事務(wù)所在國際法律服務(wù)市場的競爭環(huán)境中處于劣勢。中國只有形成市場競爭力、提高律師行業(yè)的整體水平、建立高水平高素質(zhì)的律師隊伍、擴大規(guī)模，才可能進一步的開拓法律服務(wù)市場。中國中小型律師事務(wù)所的發(fā)展才有可能進一步的提高。

梁良（2011）在中國除去一些大型的律師事務(wù)所之外，大部分的律師事務(wù)所同外國法律服務(wù)市場的律師事務(wù)所相比，在人員穩(wěn)定性、內(nèi)部管理方面都均處于較低水平階段，可以說是比較的混亂。中國的律師事務(wù)所大部分合作化程度較低、“形合神不合”，律師對于律師事務(wù)所的認(rèn)同度和忠誠度較低，以及低程度的合作關(guān)系，讓律師事務(wù)所很難進一步的擴大業(yè)務(wù)關(guān)系。陳宜（2010）75%的受調(diào)查的律師事務(wù)所人員非常穩(wěn)定，36%沒有人員的進出，39%每年進出3人以下，為10人以下的大多數(shù)律師事務(wù)所的人員極為穩(wěn)定。約14%的律師事務(wù)所每年進出3-5人，約5%的律師事務(wù)所每年進出5人以上。約占調(diào)查問卷的60%的反饋認(rèn)為律師事務(wù)所的發(fā)展沒有的影響，調(diào)查問卷的40%左右的反饋認(rèn)為律師事務(wù)所的發(fā)展受到受到律師事務(wù)所人員流動的影響。根據(jù)調(diào)查顯示在北京有55%的被調(diào)查者認(rèn)為年輕剛執(zhí)業(yè)的律師很適合在中國中小型律師事務(wù)所的發(fā)展，但是很多中小型律師事務(wù)所認(rèn)為自己辛辛苦苦用3到4年培養(yǎng)起來的律師助理、年輕律師、實習(xí)律師等剛剛能夠為所里承擔(dān)獨立的工作就會流動到大型的律師事務(wù)所去，從而認(rèn)為自己是大型律師事務(wù)所的培養(yǎng)基地而抱怨不斷。長期以往，中國的中小型律師事務(wù)所就很難獲得更好的發(fā)展。

李姍（2011）中國大部分中小型律師事務(wù)所必須壓縮在律師事務(wù)所的律師人員隊伍等方面的教育培訓(xùn)及獎勵等工作，因為中小型律師事務(wù)所的資金投入方面不多，否則律師事務(wù)所將無法繼續(xù)存在下去，然而律師事務(wù)所的律師在職業(yè)培訓(xùn)方面的嚴(yán)重不足則會進一步妨礙其工作業(yè)務(wù)能力的提高。當(dāng)青年律師日益成為律師事務(wù)所的主力，卻不能夠擔(dān)當(dāng)起律師事務(wù)所所賦予的使命，根本原因還是其本身業(yè)務(wù)水平的問題；無法讓律師事務(wù)所在對外業(yè)務(wù)聯(lián)系、市場開拓等方面取得進步，這也就造成沒有充足的動力之源維持律師事務(wù)所的后繼發(fā)展。律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量越多，事務(wù)所的創(chuàng)收也就越多。事務(wù)所根本的經(jīng)濟來源是對外業(yè)務(wù)量或案源，事務(wù)所的創(chuàng)收越多，對律師的教育激勵上就會有更多的資金投入。目前中國中小型律師事務(wù)所形成一個不良性的循環(huán)，由于先期匱乏投入資金，導(dǎo)致律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量越少、律師事務(wù)所的收入也就越少、則相應(yīng)的培訓(xùn)激勵投入也越是少；反之，律師的培訓(xùn)激勵越是少，則律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量也是越少、律師水平無法提高，這樣就造成目前中國諸多中小型律師事務(wù)所長期徘徊停滯不前的現(xiàn)狀。梁良（2011）市場業(yè)務(wù)量或案源是律師事務(wù)所之所以能夠存在的外在的“物質(zhì)條件”，是律師的生命線。法律服務(wù)市場也是市場經(jīng)濟的必要組成部分，律師事務(wù)所作為法律服務(wù)市場的主體，其必須面臨案源或是市場業(yè)務(wù)量的問題。從某種程度上講，案源的檔次與質(zhì)量反應(yīng)了律師事務(wù)所的品牌與社會地位。在現(xiàn)階段，律師事務(wù)所之間的競爭是接案能力與各種社會關(guān)系的之間的競爭，已經(jīng)不再是單純的辦案能力的競爭。對于中國中小型律師事務(wù)所而言，加強自己的接案能力、擴大案源已經(jīng)成為其能否進一步發(fā)展規(guī)模的關(guān)鍵影響因素。

溫麗媛（2010）中國律師事務(wù)所按照產(chǎn)業(yè)化發(fā)展的要求衡量，其面臨的障礙主要包括：律師事務(wù)所內(nèi)部分工不明確、律師事務(wù)所缺乏產(chǎn)業(yè)化的資本運營機制、律師事務(wù)所的產(chǎn)權(quán)機制與分配機制不完善、律師事務(wù)所的規(guī)模普遍偏小，律師事務(wù)所缺乏職業(yè)的管理人才、缺乏競爭力、管理水平簡單低下，市場營銷、成本核算、利潤管理等管理制度與管理理念。陶光輝（2010）中國的一些中小型律師事務(wù)所在內(nèi)部管理的薪酬的設(shè)計基本缺乏科學(xué)依據(jù)，基本是主管人的主觀經(jīng)驗與感覺，其隨意性很強，往往都是只注重部分崗位的薪酬規(guī)定與約定，基本很少形成書面的形式的制度，更是無從談?wù)擉w系管理。在律師事務(wù)所的激勵方面，完全由律師主觀決定，缺乏透明度，基本也不存在相應(yīng)配套的績效考核體系；同時律師的薪酬高低也與律師事務(wù)所的效益基本沒有任何直接關(guān)系，這樣的內(nèi)部管理制度下的體系根本起不到任何的激勵作用，律師事務(wù)所的員工普遍工作積極性不是太高，這最終會導(dǎo)致律師事務(wù)所業(yè)務(wù)量或案源的流失，從而進一步的影響律師事務(wù)所的發(fā)展。

從上述文獻回顧得知：律師成員的素質(zhì)、律師成員的穩(wěn)定性、市場業(yè)務(wù)量、律師事務(wù)所的內(nèi)部管理制度影響了中國中小型律師事務(wù)所的發(fā)展程度。

三、研究方法與設(shè)計

本論文采用商業(yè)研究方法論中常用的訪談法與定量研究和演繹推理相結(jié)合的研究方法。

第一手的原始數(shù)據(jù)作為本論文的研究數(shù)據(jù)來源，第二手?jǐn)?shù)據(jù)作為參考資料的來源。

本論文使用的研究工具是參照李克特測量量表形式而編制的調(diào)查問卷。

本論文共發(fā)放調(diào)查問卷300份，分配比例為：執(zhí)業(yè)律師180份、律師助理60份、專業(yè)管理人員60份，有效回收總計286份，有效率為95.3%，誤差率為4.7%，完全符合論文設(shè)計要求。

四、數(shù)據(jù)分析

信度分析：

“北京市中小型律師事務(wù)所發(fā)展程度、律師人員的素質(zhì)、律師人員的穩(wěn)定性、法律服務(wù)市場的業(yè)務(wù)量、律師事務(wù)所內(nèi)部管理制度的Cronbachα系數(shù)值結(jié)果分別是：0.748、0.757、0.754、0.768、0.791，上述信度數(shù)值都大于論文設(shè)計的最低數(shù)值0.6，完全符合研究設(shè)計要求，說明研究數(shù)據(jù)可以采用。

效度分析：

通過對測量工具的結(jié)構(gòu)效度進行因子分析的方式，主成分分析法得出的因子載荷值為0.675-0.780，超過0.5，這表明測量量表中各個題目與其相應(yīng)變量之間均存在較大的相關(guān)性，輔合效度符合論文設(shè)計要求。旋轉(zhuǎn)成份矩陣把本論文的研究變量分為五個成份，基本驗證了本論文測量量表的各題目之間具有相對獨立性，判別效度符合設(shè)計要求。

描述性分析：

總體均值中最高的是律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量（4.1320），其次是中小型律師事務(wù)所發(fā)展程度（3.7588），第三是律師事務(wù)所內(nèi)部管理制度（3.5341），第四是律師人員的素質(zhì)（3.5315），第五是律師人員的穩(wěn)定性（2.9633），其中應(yīng)答者對律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量的評價得分最高，對于律師人員的穩(wěn)定性的評價得分是最低的。

標(biāo)準(zhǔn)差中最高的是律師人員的穩(wěn)定性（1.08458），其次是律師人員的素質(zhì)（0.96491），第三是律師事務(wù)所內(nèi)部管理制度（0.91268），第四是中小型律師事務(wù)所發(fā)展程度（0.85003），第五是律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量（0.68453），其中應(yīng)答者對于律師人員的穩(wěn)定性的意見分歧最大，對于律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量的意見最為集中。

二元相關(guān)（皮爾遜）分析：在顯著性水平為0.01（雙側(cè)）時，自變量“律師人員的素質(zhì)、律師人員的穩(wěn)定性、律師事務(wù)所業(yè)務(wù)量、律師事務(wù)所內(nèi)部管理制度”和因變量“中小型律師事務(wù)所的發(fā)展程度”之間的相關(guān)系數(shù)分別為0.555、0.445、0.596、0.583，介于0.40-0.60之間，說明這四個變量和因變量之間存在正的中等強度的相關(guān)性；所有自變量相互兩者之間的相關(guān)系數(shù)為0.024-0.135之間，均小于0.4的相關(guān)性。

五、 結(jié)論和建議

本論文通過對于相關(guān)研究文獻的概覽和相關(guān)研究數(shù)據(jù)的結(jié)果分析，對北京市中小型律師事務(wù)所發(fā)展的影響因素進行了分析，這對于本論文提出的研究問題給予了回答，并且驗證了研究假設(shè)。即對于“律師人員的素質(zhì)、律師人員的穩(wěn)定性、律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量、律師事務(wù)所內(nèi)部管理制度”與“北京市中小型律師事務(wù)所發(fā)展”之間具有中等強度相關(guān)的研究假設(shè)是成立的。

（1）擴大法律服務(wù)市場調(diào)查研究對象的覆蓋面，使得不同年齡段和社會職業(yè)的研究對象具有更為廣泛的代表性，同時要考慮關(guān)于法律服務(wù)市場的項目在其它地方的相關(guān)研究，讓關(guān)于法律服務(wù)市場方面的研究結(jié)論具有更為普遍的適用性。

（2）建議在以后的研究中實行縱貫相結(jié)合的分析方法，以研究在不同時間、空間，這些因素（包括自變量與因變量）之間的相互作用是如何變化發(fā)展的。

（3）建議在日后多增加一些對中小型律師事務(wù)所發(fā)展有影響的其它因素（自變量）的研究，以降低研究結(jié)論在實踐和理論研究方面的局限性。

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篇12

當(dāng)今社會，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，生活條件的提高，人們的壽命也隨著增長，社會逐步步入老齡化，世界各國都開始關(guān)注老年人權(quán)益保障問題。我國也不例外，在我國憲法中，明文規(guī)定必須保障老年人合法權(quán)益，也制定了相關(guān)的法律法規(guī)。但涉老案件仍不斷發(fā)生，老年人的合法權(quán)益亟待進一步保障。緣何“有法可依”，但不能有法必依，這是值得我們深思的。

首先，從法律服務(wù)人員看。老年人是一個特殊群體，有著屬于本群體的特征，區(qū)別于年輕人，未成年人，為他們提供法律服務(wù)的人應(yīng)是專職專業(yè)的。論文參考網(wǎng)。只有這樣，才能較好地解決老年人的法律問題，保護老年人合法權(quán)益。我國每年從各大高校畢業(yè)的法律人才也很多，但專門從事老年人法律服務(wù)的數(shù)量不多。而專門為老年人服務(wù)的工作人員中，精通相關(guān)法律的也不多。這樣一來，能夠為老年人提供專門法律服務(wù)的人才就相對稀缺。

其次，從老年人這一群體的特殊性來看。很多老年人本身缺乏應(yīng)有的法律意識，無法很好地維護自己的合法權(quán)益。因為從受教育程度看，大多數(shù)老年人并未接受過真正意義上的法律教育，他們對法律的認(rèn)識停留在較淺一層面上，對法律認(rèn)識不清，自我保護的意識不明。特別在廣大農(nóng)村，很多老年人甚至沒有受過正規(guī)的學(xué)校教育，更別談用法律武器保護自己，所以農(nóng)村的涉老案件數(shù)量比較多。然而隨著相關(guān)法律因社會發(fā)展或被修訂、或被廢除、或重新制定，即使受過教育甚至高等教育的老年人，對法律法規(guī)也未必了解。

再次，從家庭因素來看。我國自古以來，就有“養(yǎng)兒防老”的傳統(tǒng)。在這一觀念影響下，大多數(shù)老年人是與兒女居住在一起。多數(shù)老年人在燒飯做菜之余，還要教養(yǎng)孫兒，在這種情況下，家庭矛盾，摩擦增多，贍養(yǎng)問題也隨之而來。從目前的涉老案件看，大多數(shù)涉及贍養(yǎng)、再婚等問題，大多數(shù)侵害者是受害人子女、親友。面對這樣的情況，大多數(shù)老年人在感情上不愿“撕破臉皮”，受到不法侵害時，選擇沉默以對，這在一定程度上助長了涉老案件的發(fā)生。論文參考網(wǎng)。特別在面對老年人再婚問題上，許多子女認(rèn)為這樣“丟臉”，實際也是對老年人婚姻自由權(quán)利的一種侵犯。因而家庭傳統(tǒng)的觀念、行為也造成老年人合法權(quán)益受侵害的誘因之一。

最后，從社會角度來看。社會缺乏對老年人合法權(quán)益的足夠關(guān)注，我們關(guān)注老年人的晚年生活，關(guān)注老年人的生活質(zhì)量，卻往往忽視法律保障與法律宣傳。要想大家都來關(guān)注老年人合法權(quán)益的法律保障，就要加大相關(guān)內(nèi)容的法律宣傳。只有讓社會大眾了解、明白，才能一起努力維護老年人的合法權(quán)益。我認(rèn)為，我們在這一方面努力明顯是不夠的，與同樣是特殊群體的未成年人相比，老年人權(quán)益保障法的宣傳種類、方式、數(shù)量都還不夠系統(tǒng)和專業(yè)。

概括起來說造成老年人合法權(quán)益受侵害的原因是多樣的、復(fù)雜的要想真正實現(xiàn)對老年人合法權(quán)益的保護，也不是哪一個人單方面努力就能夠完成的，它需要個人、家庭、社會多方面的努力。

第一，要加大基層專業(yè)法律服務(wù)的投入。在基層老年人法律服務(wù)中，如果加入大量的法律專業(yè)人才，將會有利于法律的普及，也將有利于他們合法權(quán)益的法律保護。在我國已進入老齡化社會的今天，老年人作為一個特殊群體，他們沒有充沛的精力，沒有快速的反應(yīng)和接受能力，籠統(tǒng)的服務(wù)不能滿足他們的需求。他們需要的法律人員應(yīng)是有足夠的耐心，責(zé)任心，也要有足夠的專業(yè)知識。論文參考網(wǎng)。所以，搞好老年人工作，保護老年人合法權(quán)益，首先必須有專業(yè)人員提供專業(yè)服務(wù)。

第二，要加大相關(guān)法律的宣傳力度，提高全社會對老年人合法權(quán)益法律保障的關(guān)注程度。法律法規(guī)宣傳教育的力度不夠，知之者自然甚少。《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》頒布近五年來，在依法保障老年人權(quán)益方面發(fā)揮了積極的作用。但由于歷史的原因和現(xiàn)實生活中的問題，我國在保障老年人權(quán)益和老年人權(quán)利行使上仍存在不少問題。雖然制定了這些保護老年人合法權(quán)益的法律法規(guī)，但是宣傳力度尚不夠。不僅一般群眾，甚至有些專業(yè)人員對此也不是很了解。所以，應(yīng)當(dāng)加大涉老法律的宣傳力度，使社會大眾知法、懂法、守法，形成正確的群眾意識。在這樣的社會氛圍下，我想涉老案件自然會隨之減少。由此可見，加大涉老法律宣傳是保護老年人合法權(quán)益的重要保證。

第三，要多方面多角度關(guān)注老年人權(quán)益保護，從根本上解決問題。具體地研究一下涉老案件不難發(fā)現(xiàn)，在涉老案件中，老年人再婚、遺產(chǎn)分割、贍養(yǎng)等問題關(guān)注較多，而這些問題的解決，僅靠法律是不行的。它還涉及到人們的道德、思想觀念、傳統(tǒng)等各方面因素。比如說老年人再婚，許多兒女的阻撓還是傳統(tǒng)觀念在作怪。所以，在社會發(fā)展的今天，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，我們的一些觀念也應(yīng)該隨之發(fā)展，不要被傳統(tǒng)束縛了手腳，要從教育、思想等多方面關(guān)注老年人的權(quán)益保護，與法律保護相輔相成，才有助于從根本上解決老年人權(quán)益保護問題。

人人都會變老，人人都會從“朝陽”走入“夕陽”。關(guān)注老年人，不僅是關(guān)注他們的生活，關(guān)注他們的心理需要，也要多多關(guān)注他們合法權(quán)益的法律保障，實現(xiàn)夕陽紅。

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篇13

我國1970年恢復(fù)律師制度,并于1996年5月頒布了《中華人民共和國律師法》,經(jīng)過近50年的恢復(fù)和發(fā)展,律師業(yè)在向社會提供法律服務(wù)、維護當(dāng)事人合法權(quán)益方面發(fā)揮了重要的作用。我國目前律師事務(wù)所規(guī)模不大、競爭力差,但也有一部分正在成長為大型事務(wù)所。在它們的成長中,會計核算問題在一定程度上制約了其發(fā)展。隨著國外大型律師事務(wù)所紛紛涌入中國,改善我國律師業(yè)的會計環(huán)境很迫切。良好的會計環(huán)境將使律師行業(yè)的發(fā)展更具競爭力。

律師業(yè)的會計問題主要集中在會計制度的針對性不強、合理劃分收入和費用困難等方面,這些問題也進一步造成了稅收征管的困難。

一、律師業(yè)會計核算的法律規(guī)范

律師業(yè)恢復(fù)的初期,我國律師業(yè)沒有專門針對律師行業(yè)的會計制度,多實行事業(yè)單位會計制度,而當(dāng)時許多事業(yè)單位會計制度實行收付實現(xiàn)基礎(chǔ)的核算體系,因此早期的律師事務(wù)所以收付實現(xiàn)制確認(rèn)收入、費用。

1993年我國劃分并建立了13個行業(yè)會計制度,明確了服務(wù)企業(yè)會計制度。作為中介機構(gòu)的律師業(yè)雖然屬于服務(wù)業(yè),但它的收入、費用確認(rèn)比較困難,因此使用服務(wù)業(yè)會計制度仍然存在很多問題。2000年,我國實行除個別行業(yè)外的統(tǒng)一會計制度,但中介機構(gòu)會計制度仍未實現(xiàn)統(tǒng)一,因此,律師業(yè)的會計核算仍然比較混亂,表現(xiàn)如下:

1.會計制度無法統(tǒng)一,有的執(zhí)行企業(yè)財務(wù)會計制度,有的執(zhí)行商業(yè)會計制度,有的按照司法部的討論稿執(zhí)行。

2.會計制度執(zhí)行方面,由于部分律師事務(wù)所規(guī)模較小,核算較簡單,會計人員多為兼職,有些甚至未經(jīng)過系統(tǒng)財務(wù)會計培訓(xùn),因此,許多律師事務(wù)所達(dá)不到會計法律規(guī)定的基本要求,沒有能力準(zhǔn)確反映收入、費用,導(dǎo)致律師業(yè)的收入分配和納稅基礎(chǔ)不明確。

3.律師事務(wù)所會計賬戶設(shè)置過于簡單、隨意。2000年,根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于清理整頓經(jīng)濟鑒證類社會中介機構(gòu)的通知》(國發(fā)辦(1999)92號)和《司法部關(guān)于下發(fā)的通知》(司法通〈2000〉100號)的規(guī)定,我國的多數(shù)律師事務(wù)所進行了組織形式改革,脫鉤后的律師事務(wù)改制為合伙事務(wù)所或合作事務(wù)所。由于會計水平的限制和運作模式不同,多數(shù)律師事務(wù)所仍沿用舊會計核算方法。

2001年的《企業(yè)會計制度》出臺后,財政部 2001年11月29日頒布了《會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、稅務(wù)師事務(wù)所會計核算辦法》》(財會[2001]61號),2002年正式實施,律師事務(wù)所參照執(zhí)行此核算辦法。

雖然(財會[2001]61號)是歷年來最有針對性地法律,比如增加了“職業(yè)風(fēng)險基金”、“管理費用”科目下設(shè)置“職業(yè)責(zé)任保險費”明細(xì)科目、“其他應(yīng)付款”科目下設(shè)置“業(yè)務(wù)協(xié)作費”明細(xì)科目、“盈余公積”科目下設(shè)置“共同基金”明細(xì)科目,但由于律師事務(wù)所的特殊性未考慮很多,還是不能徹底解決會計核算的問題。

一些地區(qū)出臺了地方法規(guī)來解決一些問題,1995年北京出臺了《北京市律師業(yè)財務(wù)會計制度》、1999年青島出臺了《青島市律師事務(wù)所會計核算辦法》、2003年上海出臺了《上海市律師事務(wù)所財務(wù)會計核算管理辦法(試行)》。為此司法部于2006年4月11日出臺了《關(guān)于加強律師隊伍建設(shè)工作的意見》(司發(fā)[2006]5號),要求健全落實管理的規(guī)章制度,制定律師流動管理辦法、律師服務(wù)收費管理辦法、律師事務(wù)所會計核算辦法等規(guī)章。但該行業(yè)需要一部針對性的會計核算辦法。

二、律師業(yè)的收入費用確認(rèn)和劃分的主要問題

(一)收入確認(rèn)和劃分中的主要問題

只有合理劃分收入及其所在期間,律師業(yè)的應(yīng)稅所得才能得到合理確認(rèn)。律師事務(wù)收入包括服務(wù)收入,無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)移收入和租賃的收入等,來自于法律服務(wù)收入是最主要的。律師事務(wù)所提供法律服務(wù)除風(fēng)險的事中或事后交費、法律援助的無償?shù)惹闆r外,一般是收費在先,即收取法律服務(wù)費后法律服務(wù)才正式開始。

1.如何合理確定法律服務(wù)的總收入。實際工作中,多數(shù)案件要跨月、跨年度結(jié)案,這就產(chǎn)生了收入確認(rèn)時點的問題。與之相比,注冊會計師可以比較主動的確定服務(wù)期限。因此,在權(quán)責(zé)發(fā)生制下,劃分聘用律師各期的收入和事務(wù)所與合伙人跨年收入會有一定的難度,這直接影響到當(dāng)期凈收益的確認(rèn),影響合伙律師所得稅和事務(wù)所營業(yè)稅的征收管理。

由于案件的復(fù)雜性可能導(dǎo)致額外工作時間,也可能增加總的法律服務(wù)收入,如果按照完成進度估算當(dāng)期收入,將造成會計利潤的虛高或虛減。實務(wù)中,現(xiàn)金通常在服務(wù)開始時收取,然后按提供勞務(wù)完工百分比結(jié)轉(zhuǎn)收入,但法律服務(wù)時間的不確定性和收入總額可能增加的不確定性使收入的確認(rèn)和劃分存在一定難度。律師所如果簡單地實施通用的《企業(yè)會計制度》,就無法合理劃個會計期的營業(yè)收入。

2.如何合理劃分律師間的合作收入。律師行業(yè)普遍存在著律師間合作辦案和共同取得收入的行為。如何科學(xué)合理地劃分律師間、律師與律師事務(wù)所間、律師事務(wù)所間的大量共同業(yè)務(wù)收入是會計收入確認(rèn)的另一個難點。

3.如何合理劃分律師收入和客戶資產(chǎn)。事務(wù)所與客戶間存在代收代支款項,稅務(wù)機關(guān)有時并不認(rèn)同該業(yè)務(wù),要求對該筆業(yè)務(wù)納稅,迫使律師在承接業(yè)務(wù)時不得不放棄部分業(yè)務(wù),或讓當(dāng)事人自已處理這些中間業(yè)務(wù)。律師在執(zhí)業(yè)中也常常會持有委托人資金或者財產(chǎn),稱為信托業(yè)務(wù),會計人員也需要劃分信托業(yè)務(wù)和律師業(yè)務(wù)收入。

(二)成本費用的確認(rèn)和劃分的主要問題

律師事務(wù)所的成本是指律師事務(wù)所及其工作人員在為當(dāng)事人提供法律服務(wù)過程中所支出的,與辦理當(dāng)事人相關(guān)法律事務(wù)有直接關(guān)系的工資性支出,辦公費等。律師事務(wù)所的費用是指為了維護律師事務(wù)所的正常運作的管理、宣傳、水電等支出。

1.律師事務(wù)所某些費用數(shù)額巨大且難以確認(rèn)。律師辦案費用因服務(wù)事項等而不同;可能導(dǎo)致高額差旅費用、通訊費用等支出。會計人員在確定支出是否確實用于事務(wù)所業(yè)務(wù)開支時比較困難,這直接導(dǎo)致了律師事務(wù)所費用確認(rèn)時的困難。

2.某些項目的用途具有不確定性。實務(wù)中,當(dāng)事人在委托開始時預(yù)支款項給律師事務(wù)所時,很難確定哪一部分是辦案費、哪一部分是律師服務(wù)費。其實際的成本開支及律師的服務(wù)費用需要等到案件結(jié)束后才能確定。而根據(jù)《關(guān)于律師事務(wù)所辦案費收入征收營業(yè)稅問題的批復(fù)》(國稅函發(fā)[1995]479號)的規(guī)定:律師事務(wù)所在辦案過程中向委托人收取的一切費用,包括辦案費等,無論其收費的名稱如何,也不論財務(wù)會計如何核算,均應(yīng)并入營業(yè)額中計算應(yīng)納稅額。而司法部2006年4月13日的《律師服務(wù)收費管理辦法》第十九條規(guī)定:律師事務(wù)所在提供法律服務(wù)過程中代委托人支付的訴訟費、仲裁費、鑒定費、公證費和查檔費,不屬于律師服務(wù)費,由委托人另行支付。這也增加了合理劃分費用的難度。

3.對中間業(yè)務(wù)的代收款、代保管資金管理的管理。在律師事務(wù)所業(yè)務(wù)中存在代為收取、支付保證金、鑒定費、評估費等中間業(yè)務(wù),法律尚未明確相應(yīng)辦法,沒有設(shè)立相應(yīng)的委托人賬戶對該部分資金進行專門管理,該部分款項與事務(wù)所的收入、費用等容易混淆。

4.在成本、費用具體的扣除標(biāo)準(zhǔn)上,國稅發(fā)[2000]149號通知中專門就辦案費用的扣除作了規(guī)定。律師事務(wù)所提成律師在辦案過程中產(chǎn)生的辦案費用在律師事務(wù)所報銷的,在計算其收入時不得再扣除其收入30%以內(nèi)的辦理案件支出費用;律師的辦案費用不在律師事務(wù)所報銷的,其辦案費用的扣除標(biāo)準(zhǔn)在律師當(dāng)月分成收入的30%比例內(nèi)確定。當(dāng)然,也可以按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于強化律師事務(wù)所等中介機構(gòu)投資者個人所得稅查賬征收的通知》(國稅發(fā)[2002]123)號規(guī)定:對作為律師事務(wù)所雇員的律師,其辦案費用或其他個人費用在律師事務(wù)所報銷的,在計算其收入時不得再扣除國稅發(fā)[2000]149號第5條第2款規(guī)定的其收入30%以內(nèi)的辦理案件支出費用。一旦選用了其中一種方法就不能隨意變更,而實際上費用的變化是不確定的,這就不能適應(yīng)律服務(wù)類型的多樣性。

三、對策

(一)合理設(shè)定律師費用的費用扣除率

使用單一的費用扣除標(biāo)準(zhǔn)不甚合理,容易造成實際的扣除數(shù)額部合理。對于調(diào)查過程中費用較大,而且收費通常較低的刑事、行政訴訟案件費用可制定較高的扣除率。而民事訴訟案件、非訴訟類案件可制定較低的扣除率。而對于律師事務(wù)所的管理費用,尤其是教育培訓(xùn)費和業(yè)務(wù)招待費用靈活地確定適當(dāng)?shù)目鄢?。由于其他行業(yè)都沒有成本費用扣除的限制,對律師行業(yè)是否也能按實際情況扣除。

(二)盡快建立律師業(yè)的會計制度

建立律師業(yè)會計制度體現(xiàn)了法律對律師服務(wù)的特殊性的重視及對律師行業(yè)發(fā)展的支持,從而促進行業(yè)內(nèi)各類型律師事務(wù)所的均衡發(fā)展,提升我國高端服務(wù)業(yè)的國際競爭力。

參考文獻

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