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(一)影響法學教育目標定位
法律職業與法學教育之間屬于相互對應的關系:一方面,法學教育的主要目的是培養合格的高素質的法律職業從業人員,為我國法律事業服務,而法律職業的發展一定不能脫離法學教育的有效推動。另一方面,法學教育必須依靠法律職業從業人員的積極參與才能體現其價值,法學教育與法律職業之間屬于相輔相成的關系,它們之間共生共長,這樣我們不難看出只有這樣才能有效發揮兩者之間的主要作用。法學教育必須結合當時社會需要的法學人才進行有針對性的法學教育,但是有一些高等院校的法學教育與社會需要的法律職業人才相脫離,法學教育的培育目標重點是知識和技能的培養,走著以理論知識傳授為主的學科化、學院化的自我發展道路,且只注重知識本身的掌握和考核,導致法學教育呈現出功利現象,忽視學生關于法律職業道德的養成,直接導致法律職業道德教育在我國法學教育中一直處于邊緣位置。
(二)對道德教育的望而卻步
道德教育不同于其他教育,法律職業道德實際上是自身的態度教育,具有其本質的獨特性,法律職業道德教育是倫理教育與法學教育的結合,既要讓學生理解法律職業道德原則規范,又要讓其倫理意識轉化為學生內在的品質。這就不能通過一般的傳授教學方式來實現,對此人們常常持懷疑態度,而且有部分人認為,“在第一學期的法律職業倫理課程,還是第一學年法律實踐課程,基本上不能改變學生自身價值觀。”認為職業道德是一種特殊的情感教育,沒有辦法直接教,這就使法律職業道德教育在法學教育中被淡化或流于形式,使其在法學教育中處于一個尷尬的境地。
(三)教條化的考核方式
目前,法律職業道德課程采取傳統的試卷考察方式對學生進行課程考核。大批的法科學生之所以學習這門課程,往往在于為了應付書面的考試,而機械性地死記一些法律職業道德相應的規范,這樣的方式直接違背了當時開展法律職業道德教育的初衷,導致法律職業道德養成教育不能有效落實。對于國家司法考試制度在法律職業人員選拔方面更多的是關注選拔對象對于法律專業知識的掌握及理解應用的程度,卻無從關注選拔對象的實際道德素養。難道關于法律職業道德的選擇試題都做對了,就是道德良好,都做錯了就是道德不合格嗎,顯然這樣的邏輯關系不成立。正如張文顯教授所指出的:“司法考試再怎么考,只能考出知識和部分能力,但考不出人的信仰、人格、修養。”因此,這種教條化的考核方式不利于法律職業道德在今后法律工作中的養成。
三、關于法學教育中法律職業道德養成教育的主要對策
法治國家建設與法律職業道德素養之間具有關聯性,決定著我國的法治建設和司法改革的進程。而我國法治建設和司法改革能否走上科學的發展道路,在很大程度上又取決于以培養“法律人”為使命的法學教育的改革、發展,通過法學教育培養具備高素養和職業道德“法律人”。
(一)法學教育目標的改革單一化
我們在法學教育的培養目標方面存在缺陷,我們要改變現行的法學教育中存在的問題,重新定位我國法學教育的培養目標,就顯得尤為迫切。社會需要高素質的法律職業者,這就需要依靠法學教育來實現。法學教育我們首先要做到體現服務法律職業的目的性,然后將法學教育與法律職業之間的變化保持一致,要及時有效的關注法律職業方面的變化,積極參與和回應法律職業方面的變化,使其達到良性互動,創造優越的法治發展條件。“素質教育”還是“職業教育”在法學教育中一直存在一些爭論,學界認為我們要以人為基礎進行全面發展培養方式,為社會職業培育出具有創造性的法律人才”。通過德智體美技全面發展的教育目標,可以看出“德”排在“智”的前面,位于最首位。這就凸顯出法律職業道德教育在法學教育中的重要地位,如果法學教育僅僅只注重法學學科方面的知識教育教學,而直接忽視職業道德方面養成教育、職業倫理方面的理解、職業素養教育的培養,將直接導致法律學科中學生出現頭重腳輕根底淺,由于法律職業道德素養的缺失,導致其法律職業不能健康發展。從這個角度我們了解,法學教育的目標應包括法律職業道德品格的養成教育和法律專業理論知識的教育。
(二)更新法律職業道德教育理念
法學教育改革的核心是提高法學教育的質量,注重素質教育。由于長期以來受“道德無法教”、“教育無用”的觀念影響,通常認為法律職業道德僅僅屬于一些規范,法律職業道德教育主要是將規范中的具體規定當作條文知識傳授給法學專業學生,使法學專業學生了解什么是法律職業道德,記憶法律職業道德都包含哪些東西,便于應付國家司法考試中法律職業道德相關知識方面的考試。但是在法學教育中主要是培養法律職業道德信仰的培養,它主要要求的遠非簡單的知識傳授,更是一種對學生將來從事的職業態度、觀念的培養。因此,在現代法學教育中必須明確法學教育目標,拋棄法律職業道德教育無用論的錯誤觀念,培養“德”、“智”雙全的法律人才。
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二、大學生創業法律教育的內容
隨著我國立法體系的不斷完善,關于創業方面的法律法規越來越多,大學生不可能對所有的法律法規都進行一一地學習。因此,對大學生進行創業法律教育時,必須針對大學生創業的需要和特點,側重傳授法律知識。以下幾方面的法律知識是大學生創業應了解的:
(一)關于企業組織形式的法律。當一個創業者有了成熟的創業想法并做了相關準備后,面臨的首要問題就是要創辦一個什么樣的企業。目前,從我國的法律規定來看,創業者可以有如下幾種選擇:一是個人獨資企業;二是合伙企業;三是公司,包括有限責任公司或股份有限公司。對大學生創業者而言,要先對上述幾種形式的企業法律進行研究,從而選擇合適自己創業的形式。就目前的法律規定來看,大學生創業采取一人有限責任公司或有限責任公司是較為理想的創業選擇形式。第一,大學生創業初期普遍存在資金短缺、融資渠道不暢、承擔風險能力較弱等問題。而根據現行的《公司法》規定,有限責任公司的最低注冊資本僅為人民幣3萬元,一人有限責任公司的最低注冊資本為人民幣10萬元,這對很多創業者而言,并不是難事;第二,我國目前并沒有自然人破產制度,有限責任公司的股東以出資額為限對公司的債務承擔責任,不像合伙企業那樣要求承擔無限連帶責任。因此一人有限責任公司和有限責任公司形式都能對創業者起到保護的作用;第三,任何一個創業者都有可能成為成功的企業家,一人公司和有限責任公司的管理制度在法律上有明確的規定,采取公司的形式更有利于企業的專業化管理,更有利于把企業做強做大。
(二)關于企業注冊的法律規定。確定了創辦企業的形式后,接下來就要進行企業注冊。設立企業從事經營活動,必須到工商行政管理部門辦理登記手續,領取營業執照,如果從事特定行業的經營活動,還必須事先取得相關主管部門的批準文件。我國企業立法按照企業組織形式分別立法,不同的企業組織形式有不同的設立條件和設立程序的規定,創業者需要了解清楚。另外,還需要了解《企業登記管理條例》、《公司登記管理條例》等工商管理法規、規章。設立特定行業的企業,還有必要了解有關開發區、高科技園區、軟件園區等方面的法規、規章或地方性的規定,這樣有助于選擇創業地點和注冊地點,以享受稅收等優惠政策。公司注冊還要注意遵循法定的程序,嚴格遵守時效、日期和期間的限制,在必要的情況下進行法律咨詢,在經濟條件允許的情況下可以委托其他公司代辦注冊。由于我國實行法定注冊資本制,如果投資者不是以貨幣資金出資,而是以實物、知識產權等無形資產或股權、債權等出資,還需要了解有關出資、資產評估等法規規定。在企業注冊后,需要進行稅務登記,需要會計人員處理財務,這就要了解我國的稅法和會計法的相關內容。
(三)企業經營管理中的相關法律。企業營業執照的簽發日期是企業成立之日。當領取營業執照之后,如何按照法律規定來管理經經營自己的企業又成為一個新的問題擺在創業者的面前。經營管理中涉及的法律規定眾多,主要有:
1.商事主體行為法。任何企業在創辦后都要從事各種交易活動,而每一次運作幾乎都是通過合同來完成,因此,《合同法》就成為了必須要認真學習的內容,特別是對于合同的形式與證據之間的關系、合同的條款設置、合同的履行以及違約責任的約定,更是重中之重。市場經濟是契約經濟,在市場經濟下,交易的法律形式是契約,是合同。因此,對從事市場經濟工作的人來說,必須要有很強的契約觀念,具有較全面的合同法知識,其工作的內容主要表現為與他人簽訂合同,履行合同,時時刻刻離不開合同,如果沒有豐富的合同法知識,就很容易吃虧上當。除此之外,民法、物權法、擔保法等等,也是涉及主體行為的法律制度。
2.國家調控和市場規制法。企業進入經濟領域中開展經營活動,必然要受到國家法律的調控,并且要嚴格遵守國家關于市場秩序方面的法律規定。市場經濟是競爭經濟,市場之所以起到配置資源的作用,是因為有競爭機制的存在。可以說,沒有競爭機制的作用,市場配置資源的高效率根本體現不出來。可是,市場經濟所需要的競爭是公平、有序的競爭,那些企圖壟斷市場,徹底排斥競爭或不公平的、無序的、不正當的競爭都是市場經濟所反對的,也是需要通過國家這只看得見的手從市場中排除出去的。這主要就包括《稅法》、《會計法》、《票據法》、《產品質量法》、《反不正當競爭法》、《反壟斷法》等等。
3.勞動和社會保障法。企業的經營運轉離不開聘請的勞動者。要保持和諧的勞資關系,就要按照法律的規定,重視勞動者的權益。只有這樣,才能穩定勞動者隊伍。這其中就涉及到勞動法和社會保險問題,需要了解《勞動法》、《勞動合同法》、《社會保險法》的內容。只有全面理解和有效地運用這些法律,完善企業規章制度和勞動合同具體條款的設計,防范和控制勞動用工法律風險,有效避免勞動爭議的發生,及時調整企業的人力資源管理策略。
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(三)從社會角度看。黨的十八屆四中全會提出,要全面推進依法治國,建設中國特色社會主義法治體系,建設社會主義法治國家。要實現這個總目標,全民知法守法是前提、關鍵。大學生是國家寶貴的人才資源,是民族的希望,是祖國的未來,是建設社會主義偉大事業和實現中華民族偉大復興的生力軍。因此,大學生這一特殊群體法律素質的提高更為迫切,其法律素質對于保證國家的長治久安、實現依法治國、建設社會主義法治國家具有重大的現實意義。
二、高職院校法律通識教育課程的現狀
目前,法律通識教育課程越來越受到高職院校的重視,其得到了大力的推行,但也存在一些問題。具體情況如下:第一,高職院校中很多公共必修課都涉及一些重要的法律知識。例如,關于憲法以及作為中國公民應享有的最基本權利的法律知識被納入到了思想道德修養和法律基礎這門課程中。關于勞動者權益維護的法律知識被納入到了大學生職業發展與就業指導這門課程中。而關于違法犯罪法律知識被納入到了大學生安全教育這門課程中。這些課程中的法律章節讓課程更完整,從一定程度上也說明了法律通識教育的重要性。但是,這種混合體設計讓法律通識教育成為這些課程的附屬品,最終被輕描淡寫,無法從根本上提高學生的法律素養。第二,有的高職學院新開了“法律理念與法律意識”等法律通識課程,它主要側重從精神程度上來提高學生對法律的認同,讓學生樹立較高的法律意識,從法律思想和精神方面使學生獲得啟迪。但筆者認為這門課程并不適合高職學生,而更適合本科院校的學生。第三,一般作為高職院校的公共必修課主要有思想道德修養和法律基礎、大學生職業發展與就業指導和大學生安全教育這三門課程。而從事這些課程教授的老師,其專業很多都是非法學專業畢業的。從教師的主體角度上來說,法律通識教育是缺乏專業性的。一部分老師基于自己專業的限制無法從更專業的角度傳授法律知識。這極有可能導致這些課程中的法律知識被弱化。總體上來說,我國高職院校的法律通識教育仍處在探索和實踐階段,還有很多需要完善的地方。
三、高職院校法律通識教育課程改革的思路
大學生的法律意識和法律理念的提高對我國依法治國的進程影響很大。大學生法律素質的提高有賴于法制教育,因此,大學生法律素質的培植應該成為本科院校和高職院校共同關心的問題和重要的任務。以下對法律通識教育課程的建設初步提以下幾點設想。
(一)凸顯法律通識教育課程地位的獨立性。首先,學校要意識到開展法律通識教育的必要性,將法律通識教育課與其他課程獨立開來,形成一門獨立的課程。這是高職院校法律通識課程改革的前提和關鍵。高職院校可以先鼓勵法律教師開設法律通識教育方面的課程,并以全校公共選修課的形式推出,供學生選擇學習。待課程體系逐漸完善后,再逐步向全校公共必修課的方向轉變。其次,法律教師要盡快完善法律通識教育課程的建設。之前法律與其他課程混合體的設計使法律通識課程的教學內容呈分散狀態,沒有形成完整獨立的體系。因此,法律通識教育的課程名稱、課程性質、具體內容和課程目標等很多方面都需要重新構建。
(二)提高法律通識教育課程設置的科學性。首先,明確法律通識教育課程的教學對象。法律通識課程是面向非法律專業的大學生開設的。而將國際經濟法、經濟法等專業性較強的課程作為法律通識課程來開設是缺乏科學性的。因此,法律通識課程的內容應以基礎性法律知識和法律理念的普及為主,不應涉及專業性很強的法律知識。其次,明確法律通識教育課程的名稱。例如,有些高職院校開設“生活中的法律常識”,這樣的課程名稱好像更能體現法律通識教育的本質,而且名稱相對科學些,更接地氣些。但是,從某種程度上來說,“生活中的法律常識”這門課程又沒有體現出專門為大學生量身定制的色彩。筆者認為,確定一個合適的準確的法律通識教育課程的名稱是完善這門課程的重要點睛之筆。最后,明確法律通識教育課程的目標。課程目標是課程建設的靈魂,它決定了課程內容的選擇、課程的組織形態、教程的安排、課程標準的制定等。法律通識教育不僅是對非法律專業學生一般基礎性的普及法律知識,重點應放在提高法律維權的技能上,但又要注意避免機械的、專業化的訓練。從更深層上來說,培養學生的法律素養,提高學生法律風險防范能力,增強學生法律維權技能,這才是法律通識教育的最終目標。
(三)注重法律通識教育課程內容的實用性。課程內容是實現課程目標的重要載體和保證,課程內容的確定要以課程目標為核心。因此,法律通識教育課程的內容一定要具有實用性和可發展性。筆者認為,勞動維權方面、投資方面、消費維權方面、婚姻方面的法律知識以及侵權方面的法律知識,應該成為高職院校法律通識教育的主要內容。其中,勞動維權方面的法律知識是為高職學生在企業實習和將來工作服務的。投資方面的法律知識是為高職學生在校或將來自主創業服務的。而消費維權方面的法律知識、婚姻法方面的法律知識和侵權方面的法律知識都是高職學生在校和將來日常生活不可或缺的法律知識。從學科知識的角度分析,這些課程內容更能體現法律知識的工具性,使高職學生基本完成法律維權知識的儲備。從社會需求的角度分析,無論學生是在學校還是在將來的生活工作中,這些都是常用好用管用的法律知識。從學生發展的角度來看,這些法律知識基本能滿足學生終身學習法律的愿望和學習法律能力的培養,可以激發學生學習法律的興趣。
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近幾年來,韓國經濟保持了持續增長勢頭。2011年韓國GDP為10 964億美元,已位居世界第14位,人均GNI為22 489美元,位居世界第33位。特別是2010年以來,韓國經濟持續高速度增長,2010年GDP增長率高達6.2%,2011年亦達3.6%。①世界經濟論壇《2011―2012年全球競爭力報告》顯示,韓國在全球最具競爭力的142個國家和地區中,排名第24位[1]。對于經濟持續增長的貢獻中,FDI起到重大作用。根據韓國知識經濟部公布的數據,2011年,韓國吸引外資申報金額為136.7億美元,比上年增長4.6%;實際到位外資64億美元,比上年增長18.3%。
一、FDI的概念界定
根據韓國法律,以列舉的方式可將FDI定義為:外國人以與大韓民國法人或大韓民國國民經營的企業建立持續性經濟關系為目的,擁有其股票或股權,或者海外母公司等企業向該外商投資企業提供5年以上的長期貸款,或者外國人向非經營性法人出資等。
二、韓國FDI法律體系
對于韓國FDI的法律體系,筆者從廣義的角度分為基本法律和配套法律兩個方面進行介紹。
(一)基本法律
筆者在這里所指的基本法律,主要是韓國法律中直接專門性規范FDI的法律及其實施細則等,這部分法律主要包括以下幾個方面:
1.《外商(外國人)投資促進法》
20世紀90年代金融危機以后,韓國政府為吸引外商直接投資,在1998年著手制定了《外商投資促進法》,其主旨就是開放市場、采取自由化措施,以期大力吸引外資。這部法律已成為韓國FDI法律體系中的核心,對韓國外資法具有重大作用和影響。2010年4月,韓國頒布了新修改的《外國人投資促進法》,并規定于2010年10月6日實施,這次修改部分的主要特點是鼓勵和更加方便外商投資。《外國人投資促進法》的主要內容包括總則、外商投資程序、對外商投資的支援、外商投資區域、外商投資的事后管理、技術引進合同、補充規則、處罰規定等部分。
2.《外商投資促進法施行令》
2010年10月修改,并于10月6日與《外商投資促進法》同時實施的《外商投資促進法施行令》,其立法主要目的為規定《外商投資促進法》所委任的事項以及實施其所必要的事項。
3.其他直接規范FDI的法令
其他直接規范FDI的法令主要以韓國知識經濟部制定的有關規定為主。知識經濟部是FDI的主管部門。其中,知識經濟部下的貿易投資室是主要負責機構,主要從事有關FDI的相關政策、法令制定、數據等工作。其為更好地管理外國投資,可以制定類似于我國部門規章的各項法令。這部分法令主要如《關于外商投資與技術引進的規定》、《外商投資綜合公告》,對限制外商投資的行業和內容進行了較為詳細的規定。
(二)配套法律
除上述基本法律外,在FDI的其他方面,除有特殊規定以外,韓國主張內外資企業一視同仁,實施國民待遇,以國內法進行規范。從實用主義出發,這些其他法律規范中有關FDI的法律條款部分亦屬于FDI法律體系中的組成部分。
1.設立登記方面
在韓國成立外商投資企業,除須符合《外商投資企業法》規定的條件外,在企業設立階段,與內資企業一樣要適用《商法》的有關規定。因此,在韓國新設外資企業及分支設立時,《商法》、《商業登記法》等法令為基本的法律依據,應按此履行相應的程序,提交相應的資料。
2.外匯交易方面
有關外商投資的外匯及對外交易的事項需要外匯交易方面的法律進行專門規范。1997年亞洲金融危機以后,韓國廢止了以事前管制為主的《外匯管理法》,改變了對于外匯過多管制的做法,開始逐步推行外匯自由化政策,并于1998年頒布了《外匯交易法》,該法于1999年4月生效。根據現行規定,外資企業可自由在韓國國內開立外匯賬戶,完稅后利潤的兌換及匯出一般情況下不受限制。外國人入境時攜帶1萬美元以上現金的,須向海關申報;離境時攜帶相同數額以上的,同時還需得到韓國銀行的許可。除《外匯交易法》以外,這部分法律還包括《外匯交易規定》、《關于資本市場與金融投資業的法律》等。
3.對外貿易方面
一項對外投資活動的開展,從企業設備、原材料采購,到技術的引進、服務咨詢等很多方面,往往伴隨著對外貿易活動。《對外貿易法》是韓國管理和振興對外貿易的核心法律。目前,韓國外貿行業實行完全自由化的政策,任何個人和企業(包括外商投資企業)均可自由從事外貿活動。只是對藥品、有害化學物質、石油等一些特殊商品的進出口需活動許可后才能進行。
4.特殊經濟區域建設方面
同中國一樣,韓國亦采取設立特殊經濟區域的方式吸引外資。韓國為吸引外資而設立的特殊經濟區域主要包括:FIZ、FTZ及FEZ。其中FIZ指“外國人投資地區”,可由各市、道行政首長經韓國外國人投資委員會批準后,在轄區內的產業園區或外商希望投資地區設立,包括“園區型”和“個別型”。目前,“園區型”共18個,“個別型”共44個,入駐企業共267家。FTZ指“自由貿易區”,由知識經濟部長官根據地方行政長官或其他中央行政機關長官的請求設立,法律依據為《關于制定和運營自由貿易地區的法律》,包括“產業園區型”和“物流型”。目前,“產業園區型”共8個,“國際物流型”共6個,入駐企業共184家。①4FEZ指“經濟自由區域”,由知識經濟部部長根據《關于指定和運營經濟自由區域的特別法》的規定,每5年制訂一次10年期的基本計劃;根據這一基本計劃,地方行政首長可提出設立請求和開發計劃,最后由韓國“經濟自由區委員會”指定。目前,全國共設有仁川、釜山―鎮海、光陽灣圈、黃海、大邱―慶北、新萬金―群山等6個FEZ,入駐企業共124家。②
5.進出口檢驗檢疫方面
韓國主要針對農產品進口方面實施較為嚴格的檢驗檢疫制度。同許多國家一樣,韓國在加入世貿組織后一方面取消了對農產品進口的硬性管制,另一方面卻通過實施較為完善、嚴格復雜的農產品質量檢驗檢疫制度對農產品的進口實施有效管制。此部分涉及的法律主要包括:《植物防疫法》、《水產品檢驗法》、《自然環境保護法》、《飼料管理法》、《肥料管理法》、《畜產法》、《糧谷管理法》、《農水產物品質管理法》、《關于鳥獸及狩獵的法律》等。
6.海關管理方面
韓國海關的基本法是《關稅法》,該法不僅涉及關稅的課征,還包括通關、違法處罰等多方面的內容,內容已經超出稅法的范疇,是兼具通關法、刑法等多重性質的綜合性法律。目前,韓國一般僅對商品進口征收關稅,平均稅率8%。征收方式包括從量稅和從價稅,以從價稅為主。
7.賦稅支援方面
從調整FDI的稅賦法律方面看,最直接的為《賦稅特例限制法》的第5章“關于外商投資等的稅賦特例”,據此規定,FDI可減免法人稅、所得稅、財產稅、購置稅、綜合土地稅等。同時,對國有、公有土地亦有租賃費減免的規定。除此部分特例規定外,有關稅賦的其他方面,統一適用韓國有關國稅、地稅的法律,如《國稅基本法》等。
8.土地使用方面
在FDI使用土地方面,韓國除在《外商投資促進法》中對外商投資企業購買土地時,在申報程序、稅賦減免、國有財產出售等方面有相對集中規定外,還制定有《外國人土地法》,該法規定了關于外國人取得韓國土地的一般事項。韓國實施典型的土地私有制制度,但是其通過法律、行政、經濟等手段對土地行使強有力的管理。主要涉及的法律有《國土利用管理法》、《國土建設綜合計劃法》、城市計劃法》、《土地征用法》等。
9.勞動管理方面
外商投資企業在韓國雇用勞動者時,必須遵守有關勞動法律。韓國《勞動法》是保護勞動者的基本法律,主要包括《個別性型勞動關系法》、《集團性勞資關系法》、《合作性勞資關系法》、《雇傭相關法》等四大類。值得一提的是,從2007年開始,韓國對引進外籍勞務實施雇傭許可制,主要法律依據為《外國工人雇傭法》。其主要方式是由韓國勞動部和外國相關主管部門簽訂備忘錄,每年3月至次年2月為引進年度,配額和工種由外國人力政策委員會確定。2007年3月,以雇傭許可制特例方式實施“訪問就業制”,允許部分居住在中國和蘇聯等地的朝鮮族來韓勞務。截至2011年3月,有15個國家與韓國簽訂《關于輸韓勞務人員的諒解備忘錄》,從中國等引進的朝鮮族(H-2)累計共28萬人,中國籍占98%。
10.環保管理方面
韓國對內外資企業在環保方面適用統一的法律規定,特別是在企業設立階段的環評階段,需要按照《環境影響評價法》、《環境影響評估法施行令》的標準進行。目前,韓國現有《環境政策基本法》、《環境影響評價法》、《環境糾紛調解法》、《大氣環境保全法》、《噪音和震動管制法》、《水質和水體保全法》、《廢棄物管理法》等60余部與環保相關的法令。
11.中國投資者特殊保護方面
1992年中韓兩國建交以來,為促進雙邊投資貿易的發展,兩國間簽訂了許多雙邊協定。在投資保護方面的有:1992年的《關于鼓勵和相互保護投資協定》、2007年的《關于促進和保護投資的協定》;在避免雙重征稅方面的有1994年的《關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協定》及2007年的《諒解備忘錄》;其他還包括在貿易、海運、郵電合作、環境合作、水資源合作、海關互助、和平利用核能合作、漁業、輸韓勞務人員、節能領域合作、高技術領域合作、進出口水產品衛生管理、中韓產業園等方面亦簽訂有雙邊協定或備忘錄。
韓國作為亞洲區域的發達國家之一,其FDI法律體系也呈現出較高的水平。對韓國FDI法律體系進行深入解讀,并與我國外資法進行對比研究,進而提出我國在改進外資法過程中以資借鑒的內容,對我國重新建構、優化外資法體系具有較大意義。
參考文獻:
[1]商務部.對外投資合作國別(地區)指南――韓國[Z].2012.
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(1)大多數人普遍接觸法律較早,但極其缺乏參加和學習法律活動、知識的經歷。調查顯示,各院系大學生在大學之前接觸法律分別為:護理學院74%;基礎醫學院98%;檢驗技術學院99%;藥學院95%;信息學院94%。但是,在學生填寫的問卷中我們缺發現了一個與之相矛盾的問題,當問及“你經常參加法律方面的活動嗎?”全校大學生選擇經常參加的只有8%,有時偶爾參加的為32%,從來沒有參加過占到60%。在被問及“你經常看法律方面的雜志嗎?”回答經常看的有11%,而偶爾看和從來沒有看過的占到了89%。當問及“你聽過幾次關于法律方面的講座?”竟然有59%的學生回答只參加過一兩次法律講座。這說明,當代大學生由于重視專業課程、外語過級考試、職業資格考試等的學習和準備,忽視法律安全知識的學習和掌握,自覺主動學習法律的主動性不夠。
(2)大學生擁有一定的法律知識,但在法治觀念上仍存在模糊認識,對法律體系的完整性掌握不夠,內涵理解不夠全面。在問及“你能區別違法和犯罪嗎?”大學生回答能和不能、說不清的分別為51%和49%,大學生法律素養有待提高。在具體的法律概念調查問題上,只有極少一部分學生知道在校學生不能建立的是勞動關系,而不是勞務關系或婚姻關系。調查顯示:我校大學生認為在校生不能建立的是勞動關系的有16%、勞務關系的有53%、婚姻關系的有31%,大學生對勞動關系和勞務關系的區別不了解。大學生對法律知識掌握不夠造成的直接后果就是對法律分類混淆不清,使他們在實踐中很難用法律武裝自己的頭腦,容易造成學法、懂法和守法的脫節。
(3)大學生對法律功能的認識比較透徹,但在具體法律實踐中,法律信仰又表現的比較脆弱。當問及“你的權益受到侵害時,會通過法律解決嗎?”有82%的學生表示“會”,只有18%的學生表示不會。對法律運用方面,在問及“當你參加勤工儉學時,你有意向和用人單位簽訂用工合同嗎?”根據反饋結果,大學生表示“有”的是59%,表示“沒有”的也達到了41%。調查發現,我校大學生的法律意識已經有了很大程度的覺醒和增強,大多數人認為法律對自己的用處大,但大多僅僅停留在感性認識水平上,理性認識不足,缺少運用所學法律解決現實問題的能力,出現了“知行不一”現象。
(4)大學生對法律知識的需求比較迫切,認同法制教育在學校應該占有重要地位,但對于普法教育的形式應豐富多彩、行之有效。在問及“你認為法制教育在學校應該占有的地位是?”調查結果顯示,大學生認為“非常重要”和“重要”的占85%,認為“一般”的只有15%。而對于獲得法律常識的來源途徑的調查結果,有58%的大學生表示是通過講座和網絡以外的其他途徑來獲得法律常識。從統計數據反饋來看,當代大學生對法律知識的需求欲望比較強烈,絕大多數學生認為法制教育很有必要。在回答“你說知道的法律常識主要來源?”時,大多數人選擇了普法教育常規形式講座以外的其他形式,說明學校法制教育存在缺位,在教育方法和形式上應與時俱進,采取行之有效的方法讓大學生法律意識深入人心。
2大學生法律意識調查結論研究分析
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以“*”重要思想為指導,以全面落實科學發展觀為核心,認真貫徹依法治國方略和依法治省方針,堅持維護社會穩定同依法維護進城務工青年的合法權益相結合,堅持法制宣傳教育同思想道德教育相結合,堅持法制宣傳教育同管理、服務相結合,進一步強化進城務工青年的法律素質和依法辦事能力,使進城務工青年成為城市“三個文明”建設的重要力量。
二、基本目標
進城務工青年要重點學習與進城工作、生活相關的法律法規,掌握必備的法律知識,樹立必需的法律意識,懂得必要的用法途徑,做到知法、守法和運用法律維護自身的合法權益。
三、學習內容
(一)關于公民基本權利和義務方面的法律法規,如憲法、選舉法、民法、婚姻法、人口與計劃生育法、工會法。熟悉和掌握公民的基本權利和義務,是對進城務工青年法律素質的基本要求。
(二)關于勞動保護和安全生產方面的法律法規,如勞動法、安全生產法、道路交通安全法和勞動保險、工傷保險等方面的法律法規。這些法律法規是對進城務工青年勞動權利和勞動安全的有力保護,是進城務工青年應該掌握的重要法律武器。
(三)關于市場經濟方面的法律法規,如合同法、公司法、反不正當競爭法、消費者權益保護法、產品質量法、食品衛生法、商標法、價格法等。這是調整市場經濟關系,規范市場經濟秩序的有力武器,進城務工青年學習掌握好這些法律意義重大。
(四)關于維護社會穩定方面的法律法規,如刑法、集會游行示威法、治安管理處罰條例、條例和有關禁毒、禁賭、禁黃等方面的法律法規。維護社會穩定是深化改革、促進發展的基本保證,應下大力氣抓好進城務工青年對這些法律法規的普及教育。
四、基本方法
(一)突出重點。要以成建制單位及居住地的進城務工青年為重點對象,以農村勞動力轉移培訓“陽光工程”活動作為對進城務工青年法制教育的主要形式,以與進城務工青年工作、生活相關的法律、法規、規章作為宣傳教育的重點內容,推動廣大進城務工青年的學法用法。
(二)注重實效。進城務工青年的法制培訓,以課堂集中教育為主,并把法律知識的教育和專業技能的培訓有機結合起來,不斷充實培訓內容,提高培訓效果。各單位要采取多種形式辦好進城務工青年教育培訓班,并把法制課列入培訓的主要內容。要以集中居住地管理為重點,搞好示范點建設,把集中培訓與分散教育結合起來,不斷創新培訓方法。要通過法律咨詢、法制宣傳櫥窗、墻報、畫廊、知識競賽、圖片展覽、光盤、錄像、錄音以及參觀學習等寓教于樂的形式,提高法制宣傳教育的有效性。各單位、各鄉鎮要依托黨校、普法學校及夜校等活動基地,有組織、有計劃對進城務工青年進行法制教育。
(三)齊抓共管。按照“誰主管誰負責”、“誰聘用誰負責”的原則,將法制宣傳教育融入公安、勞動用工、計劃生育、衛生、個私辦及街道社區管理于一體的進城務工青年管理責任制,將法制宣傳教育的責任落實到相關的主管部門和相應的企事業單位、團體中,形成黨委領導、進城務工青年主管部門具體組織、法宣工作主管部門協調、有關方面參與的進城務工青年法制宣傳教育的格局。成建制建筑企業員工的法制宣傳教育由該企業自行組織,建設行政管理部門要加強督促、檢查。各團體、企事業單位聘用的進城務工青年的法制宣傳教育由該使用單位負責。分散居住的進城務工青年的法制宣傳教育由所在地的鄉鎮、街道負責。
五、工作要求
(一)各部門法宣辦要加強對進城務工青年法制宣傳教育工作的調查研究,制定針對性強、切實可行的工作規劃或實施方案,有組織、有計劃地做好進城務工青年的法制宣傳教育工作。
(二)多形式、多途徑、多渠道地開展法制宣傳教育,注重實效。經常性地開展送法進社區、送法進工地等活動,做好法制宣傳與法律服務,寓教于服務之中。發揮報刊、廣播、電視、網絡等大眾傳播媒介在法制宣傳教育中的重要作用,為進城務工青年創造良好的法制學習環境。
(三)縣法宣辦將會同有關部門有重點做好進城務工青年的法制培訓。有條件的單位要對進城務工青年采取集中培訓的方式進行法制教育。有條件的地方和單位要將進城務工青年納入全民普法考試的對象。普法考試合格的,頒發《“四五”普法合格證》。取得普法合格證,可以作為用工單位聘用、上崗就業優先錄用依據之一。
六、組織領導
篇7
法制意識觀念是指人們關于法現象的思想、知識和心理的統稱,是人們認識、遵守和自覺維護法制的思想意識。法制觀念表達了人們對法制的理解和把握,情感和評價,意向和要求,信仰和追求。
二、問卷調查分析狀況
(一)問卷調查的基本情況
為客觀反映大學生的法制意識狀況,通過以問卷的方式于德宏師專在校學生進行調查,總有500份,分別向法律專業和非法律專業的大一、大二和大三的在校生進行抽樣調查。問卷涉及到了關于侵權、婚姻、個人隱私、道德倫理、刑法以及法制教育等方面的問題。從整體著眼,當代大學生法制意識很薄弱,法制意識觀念有待提升的幅度很大,大學生對法律是感興趣的,但只是懂而不會去實踐,很多人認為法律就是來保護好人懲罰犯罪的。
(二)問卷調查結果分析
1. 婚姻方面。從問卷分析來看,當代大學生在看待戀愛和婚姻觀念上比起傳統觀念有了很大的進步,隨著社會經濟的不斷發展和教育普及率的提高,對待擇偶上也變的多元化了,據結果顯示更多的人是變的理性化了。問卷中有88%的人認為婚姻就是一種責任,有26.2%的人對閃婚閃離的現象相當排斥,認為那是一種不負責、不理智、不明智的行為,大家都認為婚姻都是建立在對對方的尊重和信任上,沒有尊重和信任便無法繼續維護一個婚姻,還有的人認為婚姻是兩個家庭的而不僅是兩個當事人那么簡單,但是,還是有少部分人無法正確看待婚姻及戀愛,還有的說自己就是不婚主義者。
2. 個人隱私方面。據調查顯示,當被問到個人隱私范疇時,有67.6%的人認為個人日記、信件為個人隱私,有13%的人認為姓名、體重、年齡為個人隱私,有33.4%的人認為個人財產狀況為個人隱私等;其實,在問卷中索涉及到的答案都是屬于個人隱私的范疇。據調查顯示有35.4%的人的日記、信件被偷看過,有18.8%的人的個人情況被公開,有27.6的人受過垃圾短信的騷擾,有12%的人的住所遭過侵害等;但是大部分的人只要自己的合法權益收到侵害就只會自認倒霉不懂的用法律的途徑來解決。
3. 侵權方面。在問卷中,當被問到自己的合法權益受到侵害時,有5.8%會自認倒霉,有36.2%的人認為可以進行和解,有52%的人認為可以向媒體投訴,有53%的人認為可以向消費者協會投訴、請求調解,有24.4%的人認為可以向行政部門投訴,有15.2%的人認為可以向仲裁機構提起仲裁等等。從問卷分析中還可以看出認為用法律途徑的方式來維護自己合法權益的比例是高,但是在現實生活中真正會用法律來解決的可能比較少。
4. 刑法方面。據調查結果顯示,有12 %還不知道我國法律規定的成年年齡或者刑事責任年齡,有61.8 %認為只要自己獨立或自己可以獨立承擔責任就算是個成年人了,有 9%認為只要是實際脫離父母就個成年人了,有15 %認為只要自己工作了或者能夠自己養活自己就算是成年人了。據調查結果顯示,有8.8 %認為年滿十四周歲就是我國刑事責任年齡,有39 %認為年滿十六周歲,有25.2 %認為是年滿十八周歲。從這些結果顯示看,大多數同學對我國刑事責任年齡的劃分還不夠明確,客觀的來說,相當于同學們還不知道如果在不同年齡犯罪會帶來怎樣的后果以及該負怎樣的責任。
5. 物權方面。從問卷中結果顯示有 37.4%同學認為撿到東西應該交給學校,讓別人來認領,有 18%認為撿到東西算是自己的,嫌麻煩就不還給主人;但是,也有同學的意見不一,有59 %同學認為上交撿到的東西是應該的,是在相互幫助,也有不少同學的思想很理性認為別人弄丟東西希望撿到的同學能夠物歸原主,人都是相互的,要舍己為人,相互體諒,這些也體現出了不同的價值觀。
6. 法制教育方面。在我們學校里,學校都是通過舉辦法制宣傳的活動或者舉辦辯論賽的形式讓同學們獲得法律知識,據調查分析,有48.8%的人是通過觀看法制宣傳片來接受法制教育的,有32.6%的人是參加法律咨詢獲得的,有42.2%的人是聽取法律講座獲得法制知識的,還有30%的人是通過上網來了解法律。從這些數據分析來看,大學生需要了解法制教育的空間很大,每個人都有一定的法制意識,對法律有一定的興趣,但是真正懂得法律內涵的卻甚少。
三、當代大學生法制意識缺失的表現
(一)大學生自身因素
當代大學生法律意識的缺失來自大學生自身因素。對于如何運用法律維護自身權益感到茫然,從而進一步會對法律信仰的缺失,大學生這種思想的片面性將直接影響著當代大學生法律意識的形成;其次,由于大學生的個性突出、感情脆弱、心理自我調解能力差,這也是身心發展失衡的突出表現;最為影響大學生法律意識的一點就是價值目標的功利性,大學生在價值目標上比較急功近利,這種功利還表現在大學生的學習上,對待專業課的學習要比法律基礎課重視得多,大多數學生在對待法律的學習上都是基本在應付,認為在學校學習法律知識的目的就是為了考試。
伯爾曼的至理名言“法律必須被信仰,否則它將形同虛設”,將法律知識和意識轉化為法律行為需要內在的法律信仰作為堅實的依托和動力。這說明大學生對社會主義法制建設缺乏堅定信仰。這也是從客觀上制約了大學生對法律的認同,動搖了法律信仰性。
(二)社會不良影響
當今我國經濟飛速發展,社會主義建設在多方面都取得了顯著的成果,但是現代社會存在著以個人意志代替法律的現象,“有法必依,執法必嚴”的執行力度仍有待于進一步加強,需要用實際行動來增強大學生對法律的信任。
(三)高校教育的偏頗
高校在教學上設立的教育偏頗是大學生法制意識缺失的重要原因。高校的課堂教學普遍重視對大學生的科學文化知識教育,而往往忽視了法律素質、道德素質等方面的教育。雖然高校教育中開設了法律基礎課,但是更多的是重視對大學生道德方面的培養,法制教育往往不被重視。據在學校調查大學生對上《思想道德修養與法律基礎》這門課的結果顯示:85%以上的同學承認上過這門課,其中約93%的同學表示基本沒什么效果,30%的同學承認基本沒上過這門課。同時,由于就業的巨大競爭壓力,高校大學生普遍認為只有把專業課學好,才能在激烈的社會競爭中獲得一份理想的工作,于是大多數時間都花在了學習專業知識上。學校開設的這門課只有在考試時才被重視起來,為的也只是順利通過考試,修滿學分。
(四)家長對孩子的法制教育的忽視
家長忽視對孩子的法制教育是當代大學生法制意識缺乏的重要的外在因素。前蘇聯著名的教育實踐家和教育理論家蘇霍林斯基說:“父母是孩子的第一任老師”。這說明父母在對孩子受教育上起著至關重要的作用,對思想形成具有很大影響。很多家長過分看重孩子的成績,在他們看來成績就是衡量學習的唯一標準,卻忽視了法律道德的教育。由于家庭教育方面存在的問題以及有些家長不重視法律素質的形成,同時孩子們對法制教育也變得無所謂,才逐漸造成現在大學生法律意識的淺薄。
四、提高大學生法制意識觀念的途徑
(一)進一步提高對大學生法制教育的重要性的認識
要進一步提高教育部門和高校領導教師對大學生的法制教育工作的重要性和必要性的認識,切實解決大學生法制教育工作中的困難和問題;要進一步完善法制教育的制度建設、組織建設檢查評價機制,使對大學生的法制教育工作逐步走向制度化,規范化和科學化。
(二)開展形式多樣的法制教育活動
為了對法律知識有更深刻的理解,在課堂教學之外,學校還應該開展豐富多彩的法制教育活動,提高大學生的法制意識。例如組織大學生觀看法制教育專題片;舉辦法律知識方面的競賽和關于大學生學法用法的演講比賽;指導學生模擬法庭、重點案例分析、以案說法;組織學生法院旁聽或者結合實際聘請一些法律專家到學校做法制講座等。
(三)構建高校、家庭、社會三結合的多維立體式大學生法制教育體系
法制教育是一項系統工程,必須把社會教育、學校教育、家庭教育、自我教育和文化教育有機地結合起來。運用網絡化進行法制教育,就是要發揮整體教育的作用,從不同途徑和角度去發揮作用。
(四)有效利用網絡這個平臺提高大學生法制意識
為了整合更多的優勢資源,開辟更廣的普法渠道,建立專門的法律知識普及方面的網站作為大學生法制意識的一個有效平臺和重要窗口。普法動態,新法速遞,法律課堂的視頻,條文解釋,案例分析等;都可以加入法制教育的平臺。通過網上法律知識競賽活動,增加大學生學習法律知識的積極性。
參考文獻
篇8
從近年不少案例中可以發現,中職生在就業過程中合法權利受到侵犯主要體現在不清楚實習及用工期間的勞動保障,不知道勞動合同的簽訂、“五險一金”的簽訂,不懂得工傷事故的認定、不懂得職業防護,不懂得如何討薪維權等方面。
這些問題的出現,一方面是由于國家的法律法規制定和實施還有待完善。雖然國家關于勞動及社會保障法方面的制訂工作進展相當快,這可以從近年來《勞動合同法》、《就業促進法》、《勞動爭議調解仲裁法》、《中華人民共和國社會保險法》等法律法規的相繼出臺可以看出,這為中職生就業提供了有力的保障。但相關環節的法律實施仍不完備,如其中關于勞動合同簽訂就存在學生就業時跟用工企業之間仍有沒有簽訂書面就業勞動合同的現象;學生就業以后簽訂“五險一金”的情況也不完全,現在合同當中能夠確定有“五險”的只占到70%,而“一金”——住房公積金由于沒有法律來要求,從簽訂的情況來看只能達到36%。
另一方面,這些問題的出現是由于中職生就業過程中勞動保護方面的法律知識缺乏,學校的教育宣傳跟不上。從我校的抽樣調查情況來看,大部分學生法律基礎知識相當薄弱,入學之前很少進行過勞動法律法規的了解學習,許多學生對勞動者年齡的法律規定尚未知曉,更不論作為勞動者有哪些合法權益了。而中職學習期間也有誤區,不少學生認為專業課程學好就行了,其他的不重要。這就造成了現實中,中職學生在整個就業過程法律意識淡薄,不懂得按法律辦事,也不懂得用法律來保護自己。為了改變這種狀況,我認為,中職三年期間,學校應加強勞動及社會保障法方面宣傳教育,在課程設置上可根據年級特點分層次讓學生多了解認識勞動及社會保障法律知識的重要性,讓他們掌握相應的法律知識,保障自己的合法權益。
二、加強中職生勞動法規知識的教學
為了解決以上問題,在中職教學過程中,應從勞動和社會保障兩方面著手,加強法律制度的宣傳,切實保護他們作為一個勞動者的合法權益。
㈠、掌握勞動法律制度相應知識
1995年頒布實施的《中華人民共和國勞動法》是調整勞動關系以及與勞動關系密切聯系的一些社會關系的基本法。近幾年來,為了進一步適應我國日趨多樣化和復雜化的勞動關系,緩和勞動矛盾,勞動法也作了適時修改,并且相應地制定了一系列配套的法律法規,以全面保障職工的勞動權益。因此,中職生在學習勞動法規方面在基本法當中至少應掌握以下幾個方面:
1、勞動就業制度
勞動法中規定了國家采取促進就業的方針政策,規定了實行就業平等的原則。2007年《中華人民共和國就業促進法》及與之配套的《就業服務與就業管理規定》首先就關注了平等就業問題,規定反就業歧視條款。就業平等不只限于民族、種族、性別、宗教信仰不同的規定,還包括除了一些特殊行業或職位根據工作需要必須對就業條件作出規定外,如果用人單位把一些與工作無關的因素作為人員錄用條件,從而使勞動者不能平等就業就是就業歧視,典型的是用人單位在招用人員時,除國家法律、行政法規和國務院衛生行政部門規定禁止乙肝病原攜帶者從事的工作外,不得強行將乙肝病毒血清學指標作為體檢標準。另外,法規還規定保障殘疾人、農村勞動者的勞動權利。在教學過程中,應教會學生如何面對用人單位的招工限制,保障自己合法權益。其次,讓學生在教學中清楚政府在促進勞動就業方面的主導作用和職責問題,勞動力市場由政府勞動保障部門專項設立,政府部門應對各種崗位進行按需培訓并杜絕非法用工現象。再有就是明確勞動者獲得救濟的主要途徑,知道就業援助制度,知道就業困難人員幫扶制度和零就業家庭即時崗位援助制度。
2、勞動合同制度
勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系、明確雙方權利和義務的協議。中國現行的勞動合同制度是95年勞動法確立的,十幾年來,我國勞動關系逐步市場化,勞動關系從直接由國家管理、規范變為主要由市場調節和法律規范。但是,由于法律規范不完善以及執行得不好,導致勞動者合法權益受到侵害的情況越來越多。2008年《中華人民共和國勞動合同法》及實施細則的頒布從一定程度上緩解了這一矛盾。因此在教學中,應給學生強調以下問題:
關于合同主體認定。企業、個體經濟組織、民辦非企業單位、國家機關、事業單位、社會團體等其他組織可以成為與勞動者簽約的用人單位,不允許個人作為用人單位與勞動者簽訂勞動合同。作為勞動合同另一方的勞動者,根據我國相關法律的規定,一般是指年滿16周歲具有勞動能力,以從事勞動獲取合法收入作為生活來源的完全民事行為能力的人。但這期間就涉及一個勞動者實際身份的認定問題,即目前中職生就業實際上有兩個階段,一是頂崗實習階段,二是正式就業階段。在頂崗實習的一年期間,他們的身份仍是學生,不能算作勞動法意義上的勞動者。那么在此期間如果出現權益受損事件,只能借助《中等職業學校學生實習管理辦法》及簽訂的實習協議來處理。所以在教學中應強調學生對實習協議、就業協議、勞動合同三分協議書的重視。
關于勞動合同中試用期條款問題。應注意濫用試用期侵犯勞動者權益的現象,讓學生明確合同期限不同、工種不同試用期有相應長短的規定。另外,學生應明確在試用期內用人單位是不能隨意辭退員工的,否則應對勞動者進行賠償。
3、工資制度
關于工資制度方面,其一應讓學生掌握國家最低工資標準及調整機制,明確勞動和社會保障部關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題、清楚目前國家關于休息休假及期間加工工資的給付問題。其二應讓學生知曉國家對用人單位故意拖欠、惡意拖欠和克扣工資的行為,進行了專門規定,情節嚴重的要追究他們的刑事責任,維護勞動者獲取勞動報酬的權益。
4、勞動保護制度
目前我國關于勞動保護方面的法律法規主要有《安全生產法》、《職業病防治法》、《工會法》等,在教學中應讓學生明確國家制定的生產和工作中的基本安全衛生標準,以及對女工和未成年工的特殊保護制度;明確工會在維護勞動者合法權益中的職能。
5、勞動爭議解決制度
應強調關注《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》。讓學生掌握解決勞動糾紛的合法方式:當事人可以協商、調解、仲裁、訴訟來解決勞動糾紛。其中追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金等糾紛可按照法律規定“或裁或審”,如果當事人選擇仲裁則應“一裁終局”,使勞動者的合法權益得到及時有力的保障。
㈡、掌握社會保障法律制度相應知識
篇9
University Civil Procedural Law Teaching Methods Optimization
――Take Excellent Law Talents Training Model for the Study Perspective
CHANG Baolian
(He'nan Normal University Law School, Xinxiang, He'nan 453007)
Abstract In order to solve the employment difficulties and other educational plight law, adaptation and implementation of the Central Political and Law Commission, Ministry of Education jointly made remarkable legal talent training plan, the traditional teaching method needs to optimize the Civil Procedural Law. Optimized path is recommended to expand teaching methods, in particular, it is to realize the expansion of the teaching content and expand the curriculum system design, and expand teaching space, and improve the ability of students to use knowledge to solve practical civil procedure law related legal issues, strengthen law students practical skills, and promote deep convergence of legal education and the legal profession.
Key words excellent law talents training; Civil Procedure Law; teaching methods; optimization
1 卓越法律人才培養模式下高等院校民事訴訟法學教學方法優化之必要性
(1)高校法學教育之困境呼喚卓越法律人才培養模式的實施。近年來,我國法學教育規模日益擴大,法學專業的招生人數日益增加,但法學專業的就業形式卻日益嚴峻,人們自然而然地會得出法律人才已嚴重過剩的結論。實際上,在我國法律人才出現過剩僅是表面現象,真實的情況是,我國高端法律服務領域人才匱乏,我國西部地區法律人才嚴重不足。法科學生就業難昭示了我國法律人才培養機制出現了問題,提高法律人才培養質量成為我國高等法學教育改革發展最核心最緊迫的任務。
(2)卓越法律人才培養模式要求民事訴訟法學教學方法的優化。民事訴訟法學既是法學專業本科階段16門主干課程之一,又是保障和實現民事權益的程序法以及應用性、技能性、操作性很強的部門法,在培養卓越法律人才的過程中,是一門必不可少的法學科目和必修課程。傳統的民事訴訟法學課程教學方法存在一些問題,不能適應卓越法律人才培養目標的實現,所以優化和創新民事訴訟法學教學方法,已經變得非常現實和緊迫。對民事訴訟法學教學方法進行創新和優化,有助于解決現在高等院校法律人才培養機制中出現的問題,從而提高法律人才培養質量為核心,充分發揮法學教育的基礎性、先導性作用,為加快建設社會主義法治國家提供強有力的人才保證和智力支撐。
(3)現有研究之不足讓進一步深化民事訴訟法學教學方法研究十分必要。關于卓越法律人才培養計劃的探討,目前學界主要集中在教學理念、教學模式、教育目標設定、課程設計與教學安排方面,比如學者房沫從理念和模式方面論述了培養西部高校卓越法律人才的方案。①學者李麒、王繼軍、葉永祿從實踐教學的角度探討卓越法律人才的培養。②葉永祿主張應加大資源配置和政策支持的力度,加強法學實踐性課程及內容體系的設計。③學者王晨光從法學教育目標設定、課程設計與教學安排方面探討卓越法律人才培養計劃的實施。④另外,學者崔紅從行政法學教學改革的角度探討卓越法律人才的培養,⑤主張從團隊建設、案例教材建設、案例教學方法、模擬法庭方面進行培養。但學界立足于民事訴訟法學教學方法對卓越法律人才培養計劃展開探討的不是很多。鑒于教學方法在人才培養中的重要性,以及作為程序法的民事訴訟法學在法學學科中的重要性,深入探討卓越法律人才培養模式下的民事訴訟法學課程教學方法的創新和優化思路以及具體實施方案,以強化學生法律實務技能培養,提高學生運用法學與其他學科知識方法解決實際法律問題的能力,促進法學教育與法律職業的深度銜接。
2 卓越法律人才培養模式下民事訴訟法學教學方法之優化目標和優化原則
2.1 卓越法律人才培養模式下民事訴訟法學教學方法的優化目標
(1)強化民事訴訟法學教學中的法律職業倫理教育。(2)強化學生法律實務技能的培養。(3)提高學生運用民事訴訟法學相關知識解決實際法律問題的能力。(4)促進法學教育和法律職業的深度銜接。
2.2 卓越法律人才培養計劃下的民事訴訟法學教學方法的優化原則
(1)民事訴訟法學教學方法的改革和優化應當遵循中央卓越法律人才培養計劃的實施目標。培養應用型、復合型法律職業人才,是實施卓越法律人才教育培養計劃的重點。適應多樣化法律職業要求,堅持厚基礎、寬口徑,強化學生法律職業倫理教育、強化學生法律實務技能培養,提高學生運用法學與其他學科知識方法解決實際法律問題的能力,促進法學教育與法律職業的深度銜接。(2)民事訴訟法學教學方法的改革和優化應當符合民事訴訟法學課程本身的特點。首先,民事訴訟法學體系和內容龐大,既包括基本原理、基本制度篇,還包括程序篇。在具體講授時需要的課時數較多。其次,民事訴訟法學在法學科目設置中屬于基礎性的、必不可少的科目。它屬于程序法的范疇,其它民事實體法中規定的權利的實現都離不開程序法的保障。其三,民事訴訟法學雖然屬于程序法的范疇,但它并不僅僅是實體法的助法,它具有自己獨特的價值和意義,絕不能忽視其中基本的原理和制度的學習。其四,民事訴訟法學屬于一門實踐性很強的部門法,不僅僅講授基本理論,還講授具體的程序運作和訴訟技術,僅僅靠理論學習難以掌握其精髓和實質,更多地需要進行具體的實習和實踐活動。其五,民事訴訟法學是培養學生法律實務技能的必備學科。民事訴訟法學是一門關于權利救濟、糾紛解決、程序運作、訴訟技能的學科,所以民事訴訟法學和法律職業主體的執業能力的培養密切相關。
3 高校卓越法律人才培養模式下民事訴訟法學教學方法之優化路徑
3.1 拓展式教學方法――高校卓越法律人才培養模式下民事訴訟法學教學方法優化路徑的理性選擇
根據教育部聯合中央政法委下發了《關于實施卓越法律人才教育培養計劃的若干意見》,實施卓越法律人才教育培養計劃的重點培養應用型、復合型法律職業人才,在培養過程中堅持厚基礎、寬口徑,提高學生運用法學知識方解決實際法律問題的能力。作為程序法的民事訴訟法并不是孤立存在的,而是和民事實體法互為依存、密切聯系,尤其是在分析和解決實際的法律問題時更是如此。這就要求我們在民事訴訟法學課堂教學中絕不能只是單純地講授民事訴訟法學方面的知識,應當拓寬講授范圍,適時地增加其它法律部門中和民事訴訟法學有關聯的知識,一方面拓展學生的思路,另一方面提高學生綜合運用法學知識解決實際問題的能力。
3.2 “拓展式”教學方法的實施思路
(1)教學內容上的拓展。在教學內容上,要從程序法的講授拓展到實體法的講授,從理論講授拓展到法律技能的培養,從訴訟法學專門知識的講授拓展到法律職業倫理知識的講授,從關注講課質量拓展到關注學生未來就業,從訴訟法學知識的講授拓展、滲透到社交禮儀等人文知識的講授。(2)課程體系設計上的拓展。在課程體系的設計上,從必修課程拓展到專題研究等選修課程,從理論課程拓展到案例分析研究課程,從教材知識的講授拓展到司法考試專題知識的講授。(3)教學場地的拓展。民事訴訟法學的教學場地不僅僅限于課堂上,應從課堂教學拓展到模擬法庭、法律援助中心、法律診所、甚至校外實習基地等場地。
3.3 拓展式教學方法上的具體實施
3.3.1 民事訴訟法學必修課之拓展式教學方法
民事訴訟法學在高校都是作為必修課來開設的,且以課堂講授為主,但作為程序法的民事訴訟法,知識點比較散,不易抓住要點,難以理出各個制度、規則之間的聯系,教師的課堂講授易使聽者產生繁瑣、厭倦的的感覺,在日本有學生將民訴稱為“催眠之訴”。為了克服民訴法課堂講授帶來的弊端,作為必修課的民事訴訟法應當采用拓展式教學方法。
第一,課堂教學方法的拓展。首先,講師在課堂講授過程中,可以采用啟發法、提問法、小組討論法、具體事例闡述法、案例分析法等教學方法,激發學生的學習興趣,以此克服民事訴訟法學枯燥、空洞的特點。其次,采用有利于培養學生法律思維養成的專業法學教學方法。民事訴訟法中主要解決兩大問題,即事實認定和法律的選擇和適用,這就涉及到事實判斷、價值判斷、法律的解釋和選擇等問題。如何有效培養學生在面對一個具體特定的案例時進行事實判斷和法律的選擇與適用的能力?必須采用專業的法學教學方法,比如可以采用“要件事實分析方法”“規范和事實之間的往返流轉分析方法”、邏輯學中的三段論推理方法、經驗判斷方法、價值判斷方法等。
第二,教學內容上的拓展。首先,應將民事訴訟法學和相鄰法律部門進行比較講授。不能只講授民事訴訟法學的知識,還應當講解民事訴訟法學和憲法及其它部門法之間的關系,比如和民法、經濟法等實體法及和刑事訴訟法、仲裁法、公證法、人民調解法等其它程序法之間的關系。因為民事訴訟法在實踐中的運作不是孤立的,而是實體法和程序法雙重視角下的協同運作,刑事、民事、行政案件的間或交叉混合存在,及公證、仲裁、訴訟程序的選擇適用。其次,在課堂講授中灌輸法律職業倫理知識、社交禮儀知識。民事訴訟法學是一門實踐性很強的學科,僅僅講授民事訴訟法學方面的知識遠遠不能滿足學生實踐活動的需要,還有必要在課堂中適時講授法律職業倫理知識、社交禮儀知識及其它人文社會學方面的知識,加深學生對民訴法實踐性特點的認識和了解。
3.3.2 民事訴訟法選修課之拓展式教學方法
(1)案例分析選修課之教學方法。在講述關于民事訴訟法的案例分析選修課時,不能僅僅局限于民事訴訟法方面的案例,還應當從程序法方面的案例分析適當加以拓展,在案例中加入實體法方面的案情,讓學生對既涉及實體又涉及程序的案例加以綜合分析。此外,還應當從某一制度、某一程序方面的案例分析拓展到綜合性的案例分析;從一審程序的案例分析拓展到包括二審、再審程序的全程性的案例分析,從普通程序的案例分析拓展到特別程序的案例分析,從學理型的案例分析拓展到司法實務型的案例分析以及司法考試中的案例分析。可以采用講授法、多媒體教學法、設問法、辯論法、總結法等多種教學方法。具體到案例分析中所采用的具體方法,也應當拓展視野和思路,將實體和程序中的分析方法融會貫通加以運用,比如在分析某個特定案例中的案件事實和所要適用的法律時,不僅要運用程序法中的“七何法”,還需要拓展運用民法中的法律關系分析方法和請求權基(下轉第134頁)(上接第109頁)礎分析方法;在分析案件中的證明對象時,不僅需要研讀案情,并通過實體法找到應該適用的法律法規,還應當通過實體法中規定的要件事實,最終找到待證的要件事實。
(2)民事訴訟專題研究選修課之教學方法。講述作為選修課的民事訴訟專題研究,除了在內容上加以深度拓展,即將民訴法理論和原理上進行深度挖掘和知識的系統化外,在教學方法上也應當加以拓展,既可以采用傳統的課堂講授法,還可以采用提問法、啟示法、小組討論法、學生就某個專題、某個法條進行分析闡述等教學方法。采用傳統的課堂講授法是因為專題研究首先需要在理論上幫助學生理清民訴法中最主要的原理和較為重要的制度和程序,使這些重要的原理和制度變得系統化、清晰化。采用提問法、啟示法、小組討論法,是為了克服專題研究理論化、抽象化和枯燥的特點,激發學生的學習興趣,發揮學生學習的積極性和主動性。
(3)民訴實踐性選修課之教學方法。民事訴訟實踐選修課主要包括模擬法庭審判和診所教育以及司法文書,這些實踐性課程目的在于提高學生的法律執業能力和訴訟技能,所以首選的方法應當是情景設定法、角色扮演法、辯論法、多媒體教學法、寫作訓練法等。但也不能局限于這些,應將這些實踐性很強的教學方法拓展到教師設定專題法、設問法、教師指導法、教師原理點撥法以及總結歸納法等,以發揮教師在實踐課中的導演角色,以免使學生失去了方向。
注釋
① 房沫.西部高校卓越法律人才培養探索――以廣西大學法學教育為例.高教論壇,2013.4(4).
② 李麒,王繼軍.實踐教學與卓越法律人才培養.中國高等教育,2012(24).
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人教版高中政治教材中滲透的法制觀念
本篇文章以經濟生活教材為例,探討在當前教材中有關法制教育的內容。在經濟生活第五課企業與勞動者中,關于公司的含義以及如何成立公司、從事經營活動方面有這樣一些表述:“公司是依法設立的。”“成立公司必須按照法律法規和有關政策的規定,辦理一定的登記手續,取得法律上的承認。“”公司從事經營活動,必須遵守法律、行政法規。”關于這方面的教育很重要,因為我們的教育對象也是未來的創業者、公司的經營者,在中學時代就需要強化這種遵守社會規范、公平競爭的法律意識。在第五課中,關于依法維護勞動者權益方面的內容,有這樣一些內容:“我國頒布和實施了勞動法,這部法律規定了勞動者享有的各項權利。”“勞動者要增強權利意識和法律意識。當權益受到侵害時,以合法手段、法定程序維護權益。”每位中學生都是未來的勞動者,需要了解作為勞動者有哪些合法權利,以及當合法權益受到侵犯時如何去維護自身權益。在第七課個人收入的分配中,關于收入分配方面,有這樣一些語句:“確立按生產要素分配的原則,是對市場經濟條件下各種生產要素所有權存在的合理性、合法性的確認。”“要加強政府對收入分配的調節,提高低收入者的收入水平,調節過高收入,取締非法收入。”這部分內容的教學可以加強學生的財產所有權意識以及合法取得收入的意識。另外在第七課中關于征稅和納稅方面,有關法律方面的內容比較多“:有稅必有法。稅法是稅收的法律依據和法律保障。“”納稅人必須依法納稅,稅務機關必須依法征稅。”這部分內容強調要樹立學生依法納稅的意識。要學生懂得在享有公民權利的同時,必須依法履行相應的義務。依法納稅的意識是市場經濟社會中必須要具備的公民意識。第九課走進社會主義市場經濟中,關于市場秩序方面,有這樣一些關于法律方面的表述:“市場交易必須自愿、平等、公平、誠實守信,禁止強買強賣、巧取豪奪、牟取暴利、坑蒙拐騙等非法行為。”“市場經濟的健康發展,需要法律、道德的規范和引導。”“每個經濟活動的參加者都必須學法、懂法、守法、用法,既保證自己的經濟活動符合法律的規范,又能夠運用法律維護自己的權益。“”加強宏觀調控可運用法律手段,國家通過制定和運用經濟法規來調節經濟活動。”[7]通過這課的教學要培養學生的市場規則意識,建立平等、公平、誠信地進行市場交易的意識。在市場經濟的活動中遵紀守法、遵守公共秩序。總之,在經濟生活模塊中主要是對學生進行社會主義市場經濟方面法律法規的教育,期望達到學生在經濟活動的參與中能知法、守法、用法的目標,維護良好的市場秩序。公民規則意識、誠信意識的建立以及深入人心、身體力行是我國市場經濟得以持續發展的至關重要的因素。為了達到更好的教育效果,我以為還應在選修課中選錄具體的有關市場經濟的法律,以便學生進行探究性學習,增強教育的實效性。可以選錄這樣一些法律,如公司法、勞動法、稅法、反不正當競爭法等。
對當前高中政治課教學中對學生進行法制教育的一點看法
現有一個關于法律常識的選修模塊,因為安徽省暫時還沒有把政治的選修模塊納入考試范圍,所以在應試教育的環境下,基本上沒有哪一個中學選修這一模塊。我看了一下選修教材,更多的是法律知識的教育。其實學生對實際的案例更為感興趣,在對案例的分析中,會促使他們去認真研讀法律條文,會從內心真正樹立法律觀念、法律意識。學生更喜歡對案件進行判斷、推理、比較、發現細節、進行辯論,從中獲得探索的樂趣。可從熱銷的《福爾摩斯探案集》和《名偵探柯南》小說中窺見一斑。中國社會在歷史上很長一段時期都屬于人治社會,在現代社會中仍然存在人們不注重法理、沒有規則意識,講究人際關系的現象。法治社會是現代社會的基本標志。我國要從每個公民的內心深處建立起法律意識還任重道遠。所以我以為在人生的中學階段加強法制教育尤為迫切、尤為重要。另外在大學階段法律教育是作為公共課進行教學的,課時也是非常有限的。也就是說,即使完成了高等教育,對于非法律專業的學生來說,在整個學習階段都沒有進行過系統的深入的法律方面的學習。這樣的畢業生進入一個法治的市場經濟的社會,一個政治民主化的社會,顯然是有些準備不足的。在法制教育方面我們應該多向發達國家學習。毋庸置疑,在這方面他們做得更好。從世界各國教育立法和人才培養的目標和要求上看,在重視人才綜合素質培養的同時,都將法律意識和紀律觀念等作為人才培養的重要內容。日本根據《教育基本法》精神,把“自由、自律和公共的精神”作為本國面向21世紀的三項教育目標之一。美國則把培養學生的“民主價值觀和誠實正直的品德”作為中小學課程改革的一項目標。可見,民主、法制、紀律觀念的確立和守法習慣的培養不僅是世界各國共同的教育培養目標,而且也是世界各國衡量人才綜合素質高低和教育成功與否的重要標志。由于歷史與現實的狀況,我國非常需要在高中階段加強法制教育,而且是對法律的研究式的深入的了解,也需要去改善目前的教育模式。
作者:張國華 劉燕 單位:安徽醫科大學人文學院
篇11
一、目前中國知識產權保護的發展現狀
1、自20世紀80年代,中國便開始了知識產權保護的法制建設。根據中國國民經濟發展的客觀需要,并通過借鑒國際公約、條約規定和其他發達國家在知識產權保護立法方面的現金經驗,不斷建立和完善了知識產權保護的立法體系。目前,中國的知識產權保護法律體系主要由法律、行政法規和部門規章這三個部分組成,建立了相對完善的知識產權保護法律體系,得到了世界各國及及國際組織的普遍認可。另外,中國還在積極研究并制定有關知識產權保護的新法律和法規。
2、參加知識產權保護國際公約的情況中國在不斷健全和完善國內知識產權保護的法律體系建設的同時,自20世紀80年代開始,相繼參加了一些主要的知識產權保護的國際公約、條約及有關的協定。從1980年中國加入《建立世界知識產權組織公約》起至今,已經先后加入了《保護工業產權巴黎公約》、《商品和服務國際分類尼斯協定》等各種關于知識產權保護的協議或條約。此外,中國還積極研究加入其他關于知識產權保護的國際條約。
3、開展提高知識產權意識宣傳活動情況當前,中國政府圍繞著嚴厲打擊假冒偽劣產品和侵權盜版,采取了一系列宣傳措施,主要包括兩方面:一方面通過采訪、電視廣播、定期舉辦研討會等方式加強知識產權保護法律的宣傳,特別是對新的知識產權法律法規進行了相對廣泛宣傳和教育。另一方面將知識產權法律法規的教育納入到全國法制宣傳教育工作,并通過強化輿論監督、新聞媒體的宣傳報道,對一些典型案例進行了公共課曝光,意在起到震懾犯罪、警示違規的效果。
4、知識產權的執法情況中國知識產權執法的一個重要特點是用政府用行政手段來保護知識產權。一方面,根據專利法相關方面的規定,中國政府有關主管部門或地方政府可以設立專利管理機關;另一方面,中國政府為有效實施著作權法,專門成立國家版權局,各省市也相應地建立了版權行政管理部門。我國知識產權保護的法律框架早在二十多年前就已經基本確定,到目前為止已經形成了以《專利法》、《商標法》、《著作權法》為主體,輔之以各項保護條例,如《植物新品種保條例》、《集成電路布圖保護條例》以及《知識產權海關保護條例(修訂草案)》。我國知識產權立法的成就還可以表現在《民法》、《刑法》中的對知識產權保護的專門條款上,以及新修訂的《對外貿易法》中有專章保護知識產權的內容。另外我國的知識產權保護已經從只重視行政保護轉為行政保護和司法保護并重,相關的法律法規和行政法規均由人民法院最終執行,同時也加大了執法力度。與此同時,企業也開始認識到知識產權保護的重要性,提高了企業自身的防范能力和保護意識。
二、中國知識產權保護存在的問題
1、知識產權保護意識淡薄自1982你那《商標法》制定以來,雖然中國已經建立起了比較完善的知識產權保護的法律法規制度,中國許多企業對知識產權保護的意識仍然不強,不能及時地自己的研發結果轉化為知識產權,特別是在國外申請知識產權的意識嚴重不夠,致使很多科研成果得不到有關國家和地區相關法律法規的保護,甚至使得一些國有品牌在國外許多地方被惡意搶注;即使一些企業擁有自己的知識產權,但是當他們的合法權益受到侵害的時候,不能及時的運用法律武器捍衛自己的合法權益,導致失敗。
篇12
在中國加快融入全球經濟的時候,知識產權保護同樣也給中國的發展亮起了紅燈。當越來越多的中國企業及中國產品在全球市場上扮演重要角色的時候,知識產權危機給這一全球化進程蒙上了一層陰影,因此,在激烈的國際經貿競爭和深層的知識產權壁壘面前,努力為開發和擁有自己的知識產權創造有利的環境,不斷提高企業運用知識產權的能力和水平顯得尤其重要。
一、目前中國知識產權保護的發展現狀
1.自20世紀80年代中國便開始了知識產權保護的法制建設。目前,中國的知識產權保護法律體系主要由法律、行政法規和部門規章這三個部分組成,建立了相對完善的知識產權保護法律體系,得到了世界各國及國際組織的普遍認可。另外,中國還在積極研究并制定有關知識產權保護的新法律和法規。 參加知識產權保護國際公約的情況:中國在不斷健全和完善國內知識產權保護的法律體系建設的同時,自20世紀80年代開始,相繼參加了一些主要的知識產權保護的國際公約、條約及有關的協定。從1980年中國加入《建立世界知識產權組織公約》起至今,已經加入了《保護工業產權巴黎公約》、《商品和服務國際分類尼斯協定》等各種關于知識產權保護的協議或條約。此外,中國還積極研究加入其他關于知識產權保護的國際條約。 開展提高知識產權意識宣傳活動情況:當前,中國政府圍繞著嚴厲打擊假冒偽劣產品和侵權盜版,采取了一系列宣傳措施,主要包括兩方面:一是通過采訪、電視廣播、定期舉辦研討會等方式加強知識產權保護法律的宣傳,特別是對新的知識產權法律法規進行了相對廣泛宣傳和教育。二是將知識產權法律法規的教育納入到全國法制宣傳教育中,并通過強化輿論監督、新聞媒體的宣傳報道,對一些典型案例進行了公共曝光,意在起到震懾犯罪、警示違規的效果。 知識產權的執法情況:中國知識產權執法的一個重要特點是用政府的行政手段來保護知識產權。一方面,根據專利法相關方面的規定,中國政府有關主管部門或地方政府可以設立專利管理機關;另一方面,中國政府為有效實施著作權法,專門成立國家版權局,各省市也相應地建立了版權行政管理部門。到目前為止已經形成了以《專利法》、《商標法》、《著作權法》為主體,輔之以各項保護條例。另外中國的知識產權保護已從只重視行政保護轉為行政保護和司法保護并重,相關的法律法規和行政法規均由人民法院最終執行,同時也加大了執法力度。與此同時,企業也開始認識到知識產權保護的重要性,提高了企業自身的防范能力和保護意識。
二、中國知識產權保護存在的問題
1.知識產權保護意識淡薄:自1982年《商標法》制定以來,雖然中國已經建立起了比較完善的知識產權保護的法律法規制度,但中國許多企業對知識產權保護的意識仍然不強,不能及時地將自己的研發結果轉化為知識產權,特別是在國外申請知識產權的意識嚴重不夠,致使很多科研成果得不到有關國家和地區相關法律法規的保護,甚至使得一些國有品牌在國外許多地方被惡意搶注;即使一些企業擁有自己的知識產權,但是當他們的合法權益受到侵害時,不能及時運用法律武器來捍衛自己的合法權益,導致失敗。 知識產權管理機構不強和專業人才不足:有關部門在大力支持成立各種保護知識產權的行業協會方面與發達國家之間存在差異。由于知識產權管理部門與國內企業之間缺少必要的溝通渠道,信息并不十分流暢,從而出現了企業遇到問題不知該找誰的現象。中國知識產權保護方面的專業人才比較稀缺。一方面,目前中國具有知識產權保護方面知識的專業人才十分緊缺,國內也沒比較成熟的培訓課程以及相應的師資力量。另一方面,中國缺少一大批懂法律和技術的專業司法人才。
專利保護結構不合理:當前,中國現行的專利申請包括發明、實用新型和外觀設計三個類別,這其中以發明最能夠代表專利的水平和質量。然而在專利申請的數量中,所占的比例最高的卻是外觀設計方面的專利,發明僅占27%。一些發達國家的專利保護結構中,所占比例最多的是發明創造,最少的則是實用新型方面的專利,所占比例不到2%。 國家和企業的自主創新能力及研發投入不夠:研發活動是一個國家、地區和企業獲得和擁有知識產權的源頭和基礎。但是由于國家和企業對科技投入的力度不夠,用于研究和開發的經費開支過小,致使中國企業對新技術的吸收和消化能力、特別是自主開發新技術的能力普遍偏低,很多企業走的是一條“引進—落后—再引進—再落后”的道路,這使得中國產業結構和對外貿易的結構很難迅速升級換代,在關鍵技術上主要依賴進口,受制于人。 中國知識產權立法與國際知識產權體系不相符:中國的立法體系雖然用比發達國家更短的時間就建立起來了,但是中國的立法體系中沒有關于反壟斷的法律,而與反壟斷互為補充的反不正當競爭法,只是側重于對知識產權進行保護,卻沒有確立限制知識產權的立法思想。到目前為止,中國現有的法律法規雖然在不同程度上適用于專利權的壟斷行為,但是主要集中調整專利許可行為,對其他濫用專利權的行為尚無明確的規定,調整范圍還不夠完整。與此同時,中國沒有建立完整的標準體系。中國與其他發達國家相比,在國際標準的參與程度和占據關鍵職位方面存在很大的差距。
三、知識產權保護問題對中國的啟示及建議
1.轉變觀念并加強學習:中國是WTO 成員,企業在進行國際貿易時應該注意WTO、TRIPS 對中國知識產權的規定,同時對主要貿易國有關知識產權的法律、實踐也應有所了解,掌握其主要法律規定、立法趨勢及法院的判例,方可更大限度的避免撞入知識產權保護的陷阱。第一,轉變觀念積極應對知識產權訴訟案。改變以往消極應對知識產權訴訟案的態度,積極應訴。有不少中國企業本身并不存在侵權行為,但由于害怕訴訟會影響到企業的發展而常常放棄應訴的機會,白白的丟失了維護自身權利的機會;同時,中國企業界應完善商會的建立和使用,形成一個組織有效、協調一致、參與廣泛的企業聯盟,這樣有利于增強各方面力量的幫助和支持。第二,加快對人才的培養和管理。科技以人為本。開發、擁有和運用企業自主知識產權,首先,要重視知識資本的作用,而知識資本最集中地體現就是在人的才能和價值上。目前,企業間甚至是國家間的競爭實際上就是人才的競爭,誰占有的人才多,誰就能夠在競爭中獲得優勢。近年來,跨國公司已經加大了對中國的人才掠奪,中國企業如果還不加強對人才的重視,將會失去企業未來發展的動力源泉;其次,企業還應該加快深化自身的人才制度和結構的變革,建立和健全完善的激勵機制和獎勵機制,培養自己的人才隊伍。加強學習,盡快熟悉和掌握知識產權方面的各種知識和規則,強化全民學習的氛圍,使全社會人民都懂得知識產權保護的重要性。 加強知識產權的執法力度:采取走出去和引進來措施,選拔一批優秀的青年執法者,并通過赴知識產權保護先進國家留學或者去國內知名高校進修相關知識產權保護方面的知識,或者邀請國內外知名學者對執法工作者傳授有關理論知識等方法。通過加強對知識產權相關執法人員的教育和培訓,從而擴大知識產權保護執法隊伍的綜合素質。加強宣傳力度,提高企業和公眾對于知識產權的保護意識,同時,使地方政府和有關部門意識到知識產權保護有助于外資的進入和當地經濟的發展,進而有利于打破在執法過程中的地方保護主義。 將知識產權保護策略上升到國家戰略高度:中國是知識產權數量大國,但非知識產權強國,尤其是加入WTO 后,市場的開放使中國面臨激烈的國際競爭,發達國家對中國的經濟發展在專利方面構成了威脅。我們只有將知識產權問題作為國家的重大戰略加以重視,才能實現將知識產權危機轉變為科技發展良機,才能從根本上消除制約貿易發展的障礙。(1)政策傾斜,資金扶持。政策上要從籠統扶持轉到重點支持專利項目上來,特別是那些高科技專利項目。在資金上,各級政府都應建立專利基金,以財政、企業為主體,廣開資金來源,多渠道、多形式籌集資金。重點支持那些有廣泛的市場前景、高技術含量、高附加值的專利技術。(2)加強立法,完善法律。進一步形成既與國際接軌又符合中國國情的知識產權法律法規體系。抓緊修訂和完善《專利法》、《商標法》、《著作權法》以及民間文學藝術作品、遺傳資源、傳統知識等的立法。同時,進一步完善行政執法程序,依法公正、高效地解決好知識產權糾紛。(3)突出特色,借鑒經驗。發展經濟有特色,保護知識產權也應該有自己的特色。要有符合本國特色的知識產權保護戰略。
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一、目前中國知識產權保護的發展現狀
1.自20世紀80年代中國便開始了知識產權保護的法制建設。目前,中國的知識產權保護法律體系主要由法律、行政法規和部門規章這三個部分組成,建立了相對完善的知識產權保護法律體系,得到了世界各國及國際組織的普遍認可。另外,中國還在積極研究并制定有關知識產權保護的新法律和法規。 參加知識產權保護國際公約的情況:中國在不斷健全和完善國內知識產權保護的法律體系建設的同時,自20世紀80年代開始,相繼參加了一些主要的知識產權保護的國際公約、條約及有關的協定。從1980年中國加入《建立世界知識產權組織公約》起至今,已經加入了《保護工業產權巴黎公約》、《商品和服務國際分類尼斯協定》等各種關于知識產權保護的協議或條約。此外,中國還積極研究加入其他關于知識產權保護的國際條約。 開展提高知識產權意識宣傳活動情況:當前,中國政府圍繞著嚴厲打擊假冒偽劣產品和侵權盜版,采取了一系列宣傳措施,主要包括兩方面:一是通過采訪、電視廣播、定期舉辦研討會等方式加強知識產權保護法律的宣傳,特別是對新的知識產權法律法規進行了相對廣泛宣傳和教育。二是將知識產權法律法規的教育納入到全國法制宣傳教育中,并通過強化輿論監督、新聞媒體的宣傳報道,對一些典型案例進行了公共曝光,意在起到震懾犯罪、警示違規的效果。 知識產權的執法情況:中國知識產權執法的一個重要特點是用政府的行政手段來保護知識產權。一方面,根據專利法相關方面的規定,中國政府有關主管部門或地方政府可以設立專利管理機關;另一方面,中國政府為有效實施著作權法,專門成立國家版權局,各省市也相應地建立了版權行政管理部門。到目前為止已經形成了以《專利法》、《商標法》、《著作權法》為主體,輔之以各項保護條例。另外中國的知識產權保護已從只重視行政保護轉為行政保護和司法保護并重,相關的法律法規和行政法規均由人民法院最終執行,同時也加大了執法力度。與此同時,企業也開始認識到知識產權保護的重要性,提高了企業自身的防范能力和保護意識。
二、中國知識產權保護存在的問題
1.知識產權保護意識淡薄:自1982年《商標法》制定以來,雖然中國已經建立起了比較完善的知識產權保護的法律法規制度,但中國許多企業對知識產權保護的意識仍然不強,不能及時地將自己的研發結果轉化為知識產權,特別是在國外申請知識產權的意識嚴重不夠,致使很多科研成果得不到有關國家和地區相關法律法規的保護,甚至使得一些國有品牌在國外許多地方被惡意搶注;即使一些企業擁有自己的知識產權,但是當他們的合法權益受到侵害時,不能及時運用法律武器來捍衛自己的合法權益,導致失敗。 知識產權管理機構不強和專業人才不足:有關部門在大力支持成立各種保護知識產權的行業協會方面與發達國家之間存在差異。由于知識產權管理部門與國內企業之間缺少必要的溝通渠道,信息并不十分流暢,從而出現了企業遇到問題不知該找誰的現象。中國知識產權保護方面的專業人才比較稀缺。一方面,目前中國具有知識產權保護方面知識的專業人才十分緊缺,國內也沒比較成熟的培訓課程以及相應的師資力量。另一方面,中國缺少一大批懂法律和技術的專業司法人才。
專利保護結構不合理:當前,中國現行的專利申請包括發明、實用新型和外觀設計三個類別,這其中以發明最能夠代表專利的水平和質量。然而在專利申請的數量中,所占的比例最高的卻是外觀設計方面的專利,發明僅占27%。一些發達國家的專利保護結構中,所占比例最多的是發明創造,最少的則是實用新型方面的專利,所占比例不到2%。 國家和企業的自主創新能力及研發投入不夠:研發活動是一個國家、地區和企業獲得和擁有知識產權的源頭和基礎。但是由于國家和企業對科技投入的力度不夠,用于研究和開發的經費開支過小,致使中國企業對新技術的吸收和消化能力、特別是自主開發新技術的能力普遍偏低,很多企業走的是一條“引進—落后—再引進—再落后”的道路,這使得中國產業結構和對外貿易的結構很難迅速升級換代,在關鍵技術上主要依賴進口,受制于人。 中國知識產權立法與國際知識產權體系不相符:中國的立法體系雖然用比發達國家更短的時間就建立起來了,但是中國的立法體系中沒有關于反壟斷的法律,而與反壟斷互為補充的反不正當競爭法,只是側重于對知識產權進行保護,卻沒有確立限制知識產權的立法思想。到目前為止,中國現有的法律法規雖然在不同程度上適用于專利權的壟斷行為,但是主要集中調整專利許可行為,對其他濫用專利權的行為尚無明確的規定,調整范圍還不夠完整。與此同時,中國沒有建立完整的標準體系。中國與其他發達國家相比,在國際標準的參與程度和占據關鍵職位方面存在很大的差距。
三、知識產權保護問題對中國的啟示及建議
1.轉變觀念并加強學習:中國是wto 成員,企業在進行國際貿易時應該注意wto、trips 對中國知識產權的規定,同時對主要貿易國有關知識產權的法律、實踐也應有所了解,掌握其主要法律規定、立法趨勢及法院的判例,方可更大限度的避免撞入知識產權保護的陷阱。第一,轉變觀念積極應對知識產權訴訟案。改變以往消極應對知識產權訴訟案的態度,積極應訴。有不少中國企業本身并不存在侵權行為,但由于害怕訴訟會影響到企業的發展而常常放棄應訴的機會,白白的丟失了維護自身權利的機會;同時,中國企業界應完善商會的建立和使用,形成一個組織有效、協調一致、參與廣泛的企業聯盟,這樣有利于增強各方面力量的幫助和支持。第二,加快對人才的培養和管理。科技以人為本。開發、擁有和運用企業自主知識產權,首先,要重視知識資本的作用,而知識資本最集中地體現就是在人的才能和價值上。目前,企業間甚至是國家間的競爭實際上就是人才的競爭,誰占有的人才多,誰就能夠在競爭中獲得優勢。近年來,跨國公司已經加大了對中國的人才掠奪,中國企業如果還不加強對人才的重視,將會失去企業未來發展的動力源泉;其次,企業還應該加快深化自身的人才制度和結構的變革,建立和健全完善的激勵機制和獎勵機制,培養自己的人才隊伍。加強學習,盡快熟悉和掌握知識產權方面的各種知識和規則,強化全民學習的氛圍,使全社會人民都懂得知識產權保護的重要性。 加強知識產權的執法力度:采取走出去和引進來措施,選拔一批優秀的青年執法者,并通過赴知識產權保護先進國家留學或者去國內知名高校進修相關知識產權保護方面的知識,或者邀請國內外知名學者對執法工作者傳授有關理論知識等方法。通過加強對知識產權相關執法人員的教育和培訓,從而擴大知識產權保護執法隊伍的綜合素質。加強宣傳力度,提高企業和公眾對于知識產權的保護意識,同時,使地方政府和有關部門意識到知識產權保護有助于外資的進入和當地經濟的發展,進而有利于打破在執法過程中的地方保護主義。 將知識產權保護策略上升到國家戰略高度:中國是知識產權數量大國,但非知識產權強國,尤其是加入wto 后,市場的開放使中國面臨激烈的國際競爭,發達國家對中國的經濟發展在專利方面構成了威脅。我們只有將知識產權問題作為國家的重大戰略加以重視,才能實現將知識產權危機轉變為科技發展良機,才能從根本上消除制約貿易發展的障礙。(1)政策傾斜,資金扶持。政策上要從籠統扶持轉到重點支持專利項目上來,特別是那些高科技專利項目。在資金上,各級政府都應建立專利基金,以財政、企業為主體,廣開資金來源,多渠道、多形式籌集資金。重點支持那些有廣泛的市場前景、高技術含量、高附加值的專利技術。(2)加強立法,完善法律。進一步形成既與國際接軌又符合中國國情的知識產權法律法規體系。抓緊修訂和完善《專利法》、《商標法》、《著作權法》以及民間文學藝術作品、遺傳資源、傳統知識等的立法。同時,進一步完善行政執法程序,依法公正、高效地解決好知識產權糾紛。(3)突出特色,借鑒經驗。發展經濟有特色,保護知識產權也應該有自己的特色。要有符合本國特色的知識產權保護戰略。
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