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專題12014年《公司法》的變化、影響及應(yīng)對

內(nèi)容提示

2013年12月28日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議修訂并頒布了新的《公司法》(以下簡稱2014年《公司法》)并于2014年3月1日起施行。2014年《公司法》主要將公司注冊資本實繳登記管理制度改變?yōu)檎J繳登記管理制度，它對公司的出資方式、繳付安排以及設(shè)立登記等具有重大影響。本專題包含如下內(nèi)容：

公司資本制度;

2014年《公司法》的主要修訂和變化;

2014年《公司法》對公司投資的影響和應(yīng)對；

2014年《公司法》尚未明確的一些適用難題。

一、公司資本制度

公司資本對公司“生命”的延續(xù)和正常運作起著不可或缺的重要作用。公司資本制度是指公司法按照一定的原則和標準對公司資本所做出的規(guī)定。各國公司法基于其立法宗旨、社會背景、法律傳統(tǒng)和現(xiàn)實需要等多方面的考慮，對資本形成方式確立了不同的設(shè)計，并制定了相應(yīng)的法律規(guī)則，由此產(chǎn)生了各國相對穩(wěn)定的資本形成制度。概括地講，公司資本制度包括三大類型：法定資本制(legal capital system)、授權(quán)資本制(authorized capital system)和折衷資本制(eclectic capital system)。

(一)法定資本制度

1.嚴格法定資本制

法定資本制是公司資本一次形成的制度。即公司設(shè)立時，必須在公司章程中對公司的資本額做出明確規(guī)定，并且必須由股東一次性全部認足并繳付而不得分期認繳，否則公司不能成立的制度。實際上，這樣的資本制度被稱為“嚴格法定資本制”。嚴格法定資本制在各國早期的公司法中被廣泛采用，其典型的代表是德國和法國公司法。其主要特點包括：(1)在公司成立時，公司章程應(yīng)明確載明公司的資本額；(2)強制性要求公司的低資本額(“法定低資本”)；(3)全體股東應(yīng)當一次性認繳或認購公司章程明確載明的所有出資額或股份(“一次性發(fā)行”)；(4)強制性要求全體股東在公司成立時一次性繳付(“一次性繳付”)；(5)公司成立后，如果公司需要增加注冊資本，則應(yīng)由公司股東(大)會作出決議并修訂公司章程中的資本額，并履行公司注冊資本變更登記手續(xù)。

2.“改良”法定資本制(分期繳付法定資本制)

應(yīng)該講，嚴格法定資本制最主要的特點是出資額或股份的一次發(fā)行，并且一次性繳付出資額或股本。但是，這樣的制度本身存在一定的弊端，主要包括以下三點：(1)資本確定原則(亦稱資本法定原則)要求公司在設(shè)立時就一次繳足大量資本，這使公司設(shè)立變得困難；(2)在設(shè)立之初，由于經(jīng)營活動尚未開展，可能導致資本的積壓閑置；(3)由于公司資本在設(shè)立時一次發(fā)行繳付完畢，而在公司未來經(jīng)營中如需增加資本時，又不可避免地會遇到煩瑣的增資法律程序。正是該制度具有前述的一些缺點和弊端，所以奉行法定資本制度的國家在實踐中逐步借鑒了授權(quán)資本制度的一些優(yōu)點，對嚴格法定資本制度進行了改良或調(diào)整。改良的法定資本制隨后在各大陸法系國家公司法中被廣泛引入，其主要特點包括：(1)在公司成立時，公司章程應(yīng)明確載明公司的資本額；(2)強制性要求公司的低資本額(“法定低資本”)；(3)全體股東應(yīng)當一次性認繳或認購公司章程明確載明的所有出資額或股份(“一次性發(fā)行”)；(4)強制性要求首次繳付的部分不得低于資本總額的一定比例(“首次低繳付”)；(5)出資額或股份經(jīng)認繳或認購后，認繳人或認購人應(yīng)按照公司章程的規(guī)定繳付出資額或股款(“分期繳付”)；(6)公司成立后，如果公司需要增加注冊資本，則應(yīng)由公司股東(大)會作出決議并修訂公司章程中的資本額，并履行公司注冊資本變更登記手續(xù)。

(二)授權(quán)資本制度

授權(quán)資本制是一種公司資本分期形成的制度。它指在公司設(shè)立時，資本總額也應(yīng)在公司章程中載明，但發(fā)起人只認購并繳付資本總額的一部分，公司即可成立。注冊資本與發(fā)行資本之間的差額，授權(quán)董事會在公司成立之后，根據(jù)需要隨時發(fā)行募集。授權(quán)資本制主要在英美法系國家(譬如英國、美國等)被廣泛采用，其主要特點包括：(1)公司章程載明兩個資本額，即公司資本總額和及時次發(fā)行的股份總數(shù)；(2)公司設(shè)立時，股東僅需要認購章程所規(guī)定的及時次發(fā)行的股份，公司即可成立，但不得少于公司低資本額；(3)公司股東(大)會授權(quán)董事會于公司設(shè)立后發(fā)行新股，募足資本總額。因后續(xù)發(fā)行的股份已經(jīng)在章程所載的資本總額內(nèi)，所以無須履行增資手續(xù)；(4)公司資本呈現(xiàn)為多種類型。譬如，注冊資本、發(fā)行資本、實繳資本以及授權(quán)資本、催繳資本等。

(三)公司折衷資本制度

折衷資本制是指公司的注冊資本在公司設(shè)立時仍為公司章程明確規(guī)定，并由股東在公司成立后一定期限內(nèi)全部認足，即公司成立時，股東只需要認足注冊資本一定比例的數(shù)額，不足部分授權(quán)董事會在一定期限內(nèi)發(fā)行，并且發(fā)行數(shù)額不得超過資本總額的一定比例。具體可分為“許可資本制”和“折衷授權(quán)資本制”兩種類型。

1.許可資本制

許可資本制亦稱認可資本制，是指在公司設(shè)立時，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次性發(fā)行、全部認足或募足。同時，公司章程可以授權(quán)董事會在公司成立后一定期限內(nèi)，在授權(quán)公司資本一定比例的范圍內(nèi)，發(fā)行新股、增加資本，而無須股東會的特別決議。大陸法系國家如德國、法國、奧地利等基本上都實行認可資本制。認可資本制是在法定資本制的基礎(chǔ)上，通過對董事會發(fā)行新股的授權(quán)、簡化公司增資程序而形成的。只不過，實行認可資本制的多數(shù)國家對授權(quán)尚未發(fā)行的資本數(shù)額和授權(quán)的期限進行限制。這種在公司設(shè)立時和成立后兩個階段分別采用法定資本制和授權(quán)資本制的做法，既可保障公司資本在公司成立時即得以確認，又增強了公司增資的靈活性。

2.折衷授權(quán)資本制

該種資本制度是指公司設(shè)立時，在章程中載明資本總額，只需發(fā)行和認足部分資本或股份，公司即可成立，未發(fā)行部分授權(quán)董事會根據(jù)需要發(fā)行，但是授權(quán)發(fā)行的部分不得超過公司資本的一定比例。如日本和我國臺灣地區(qū)實行的就是折衷授權(quán)資本制。折衷授權(quán)資本制是在授權(quán)資本制基礎(chǔ)上通過對授權(quán)董事會發(fā)行股份的比例和期限進行限制而形成的，不僅堅持了授權(quán)資本制的基本精神，又體現(xiàn)了法定資本制的要求。

(四)2014年《公司法》的“認繳”法定資本制

2014年《公司法》在2005年《公司法》的基礎(chǔ)上，對公司資本制度做出了更進一步的放寬。主要體現(xiàn)在取消了“實收資本”登記管理的規(guī)定，取消了“低法定注冊資本”的規(guī)定(但有所保留，主要體現(xiàn)在證券法對證券公司低注冊資本的規(guī)定、商業(yè)銀行法對設(shè)立商業(yè)銀行低注冊資本的規(guī)定、保險法對保險公司低注冊資本的要求、國際貨物運輸業(yè)管理規(guī)定有關(guān)設(shè)立國際貨運公司低注冊資本的要求等)，取消了“分期繳付”期限的規(guī)定等。2014年《公司法》并沒有改變2005年《公司法》的法定資本制度，但做出了進一步的放寬。主要體現(xiàn)在如下幾個方面：

1.2014年《公司法》第三條第二款規(guī)定：“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。”該款規(guī)定表明我國2014年《公司法》奉行的還是注冊資本“一次發(fā)行”的原則；股東對公司承擔的責任限額以“認繳”的出資額為限，這顯然與授權(quán)資本制度中就發(fā)行部分的認購部分承擔責任不同。

2.2014年《公司法》僅僅是對“分期繳付”法定資本制度的進一步“改良”和“放寬”。主要體現(xiàn)在如下兩點：(1)取消了低法定注冊資本限額；(2)取消了法定的實繳期限和法定的首次繳付的低資本的限制。前述修訂，其實質(zhì)是將注冊資本的實繳由法律規(guī)定的強制“分期繳付”改變?yōu)橥ㄟ^公司章程約定或授權(quán)董事會根據(jù)情況“催繳”的概念。

3.2014年《公司法》不屬于折衷資本制。首先，并沒有明確授權(quán)董事會可以隨時發(fā)行新股，因為最初認繳的股份已經(jīng)發(fā)行完畢。未來公司在超過該股份金額之外再發(fā)行新股時，需要公司各股東協(xié)商一致并修訂公司章程載明的注冊資本總額。顯然，這與授權(quán)資本制的本質(zhì)特征是不同的。其次，并沒有明確首次至少必須繳付1元或1股，剩余認繳資本或認購股份部分再在公司法規(guī)定的比例和期限范圍內(nèi)授權(quán)發(fā)行。顯然，這與折衷授權(quán)資本制也不同。

總體上，2014年《公司法》仍然屬于法定資本制度的范圍，只不過將注冊資本何時實繳交由公司和股東自己決定而不是由公司法強制規(guī)定。

二、2014年新公司法的主要修訂和變化

如上所述，2014年《公司法》秉承了2005年《公司法》法定資本制度，并在其基礎(chǔ)上進一步降低了投資者設(shè)立公司的“門檻”。主要體現(xiàn)在如下幾個方面：

(一)注冊資本實繳登記管理制轉(zhuǎn)變?yōu)檎J繳登記管理制[實務(wù)問題1]2014年《公司法》保留暫不實行注冊資本認繳登記制的行業(yè)都有哪些？

根據(jù)2014年2月7日國務(wù)院的《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知》(國發(fā)(2014)7號)及其附件“暫不實行注冊資本認繳登記制的行業(yè)”的規(guī)定，現(xiàn)行法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定明確規(guī)定實行注冊資本實繳登記制的銀行業(yè)金融機構(gòu)、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險公司、保險專業(yè)機構(gòu)和保險經(jīng)紀人、直銷企業(yè)、對外勞務(wù)合作企業(yè)、融資性擔保公司、募集設(shè)立的股份有限公司，勞務(wù)派遣企業(yè)、典當行、保險資產(chǎn)管理公司、小額貸款公司實行注冊資本認繳登記制問題，另行研究決定。在法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定未修改前，暫按現(xiàn)行規(guī)定執(zhí)行。

譬如，《保險法》第六十八條規(guī)定，有符合本法規(guī)定的注冊資本。第六十九條規(guī)定，“設(shè)立保險公司，其注冊資本的低限額為人民幣二億元。國務(wù)院保險監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)保險公司的業(yè)務(wù)范圍、經(jīng)營規(guī)模，可以調(diào)整其注冊資本的低限額，但不得低于本條及時款規(guī)定的限額。保險公司的注冊資本必須為實繳貨幣資本”。該規(guī)定意味著，保險公司設(shè)立擬定的低注冊資本為2個億，且必須是實繳的貨幣資本，其營業(yè)執(zhí)照上仍然需要去標注“實收資本”一項。

(二)取消低法定注冊資本的規(guī)定

根據(jù)表1-1，2014年《公司法》第二十六條、第五十八條、第八十條分別刪除了有限責任公司、一人有限責任公司以及股份有限公司法定低注冊資本限額的規(guī)定。

(三)取消分期實繳的強制性規(guī)定

根據(jù)表1-1，2014年《公司法》第二十六條、第五十八條、第八十條以及第八十三條分別刪除了有限責任公司、一人有限責任公司以及股份有限公司分期出資以及首次出資低比例的規(guī)定。同時，根據(jù)2014年《公司法》及時百七十八條規(guī)定：“有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”從該規(guī)定來看，“股東認繳新增資本的出資”依照本法“設(shè)立……繳納出資”的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，所以，按照一般法律理解，股東增資繳付該次增資額時，將被視同為設(shè)立出資一樣并遵循設(shè)立出資的所有要求。

綜上所述，新公司法對于股東什么時候繳付認繳的出資額或認購的股份采取“放任”的態(tài)度，交由公司和股東自行決定。

(四)取消有限責任公司和發(fā)起設(shè)立股份有限公司驗資的規(guī)定

對與實繳出資密切相關(guān)的驗資的公司法條款作出了相應(yīng)修訂。2014年《公司法》刪除了2005年《公司法》第二十九條規(guī)定：“股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。”同時，將原第三十條改為第二十九條，修改為：“股東認足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書、公司章程等文件，申請設(shè)立登記。”刪除了有關(guān)“股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資后”的表述。同時，《國務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》(國務(wù)院令第648號)刪除原《公司登記管理條例》第二十條第二款第(四)項、第(五)項和第三款有關(guān)驗資的相關(guān)規(guī)定，即新的《公司登記管理條例》第二十條規(guī)定申請設(shè)立有限責任公司應(yīng)當向公司登記機關(guān)提交的文件不再包含“驗資證明”。這些修訂都意味著以后有限責任公司發(fā)起設(shè)立的股份有限公司設(shè)立和增資都不再需要驗資并提交驗資報告。

需要注意的是，2014年《公司法》并沒有對募集設(shè)立的股份有限公司的驗資規(guī)定進行修訂。新公司法第八十九條及時款規(guī)定：“發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。”同時，《公司登記管理條例》第二十一條第三款規(guī)定：“以募集方式設(shè)立股份有限公司的，還應(yīng)當提交創(chuàng)立大會的會議記錄以及依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；……”《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第九條第二款規(guī)定：“以募集方式設(shè)立的股份有限公司的注冊資本應(yīng)當經(jīng)驗資機構(gòu)驗資。”也就是說，對于募集設(shè)立的股份有限公司依然存在驗資程序。

(五)取消30%比例貨幣資金配套的規(guī)定

2014年《公司法》刪除2005年《公司法》第二十七條第三款“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十”的規(guī)定，其目的是與取消“實收資本”登記管理事項的規(guī)定以及取消強制“分次繳付”的規(guī)定相銜接一致，但它并沒有對股東可以用于出資的財產(chǎn)形式作出任何的修訂。

(六)取消公司年檢制度而代之以公示制度

國務(wù)院關(guān)于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知》(國發(fā)(2014)7號)提出了推進公司注冊資本登記制度改革意見，其包括兩個重要的方面：一是將企業(yè)年檢制度改為年度報告制度，任何單位和個人均可查詢，使企業(yè)相關(guān)信息透明化。建立公平規(guī)范的抽查制度，克服檢查的隨意性，提高政府管理的公平性和效能。二是大力推進企業(yè)誠信制度建設(shè)。注重運用信息公示和共享等手段，將企業(yè)登記備案、年度報告、資質(zhì)資格等通過市場主體信用信息系統(tǒng)(目前已經(jīng)建立了“全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”)予以公示。推行電子營業(yè)執(zhí)照和全程電子化登記管理，與紙質(zhì)營業(yè)執(zhí)照具有同等法律效力。完善信用約束機制，將有違規(guī)行為的市場主體列入經(jīng)營異常的“黑名錄”，向社會公布，使其“一處違規(guī)、處處受限”，提高企業(yè)“失信成本”。但是，鑒于公司法屬于基本法律的定位，這些細的規(guī)定不宜在公司法基本法律層面予以明確規(guī)定，所以只能放在公司登記管理條例以及注冊資本登記管理規(guī)定等相關(guān)規(guī)定中予以明確，新的《公司登記管理條例》第九章“年度報告公示、 證照和檔案管理”第五十八條、第五十九條以及第六十三條等規(guī)定以及《企業(yè)信息公示暫行條例》(國務(wù)院令第654號，以下簡稱《公示暫行條例》)及其配套規(guī)定已經(jīng)貫徹了這些要求。

三、2014年新公司法對公司投資的影響和應(yīng)對

2014年新公司法對公司對外投資的影響主要體現(xiàn)在幾個方面：

(一)對公司出資形式和出資安排的影響

1.取消首次強制性20%比例的繳付要求，使公司設(shè)立的門檻進一步降低

2014年《公司法》取消首次強制性20%比例的繳付要求，使投資者投資設(shè)立公司時，可以不繳付任何資本而設(shè)立，對于中小投資者或創(chuàng)業(yè)投資者而言，無疑是利好的消息。

2.對于貨幣資金出資的安排更為靈活而沒有30%比例的強制性要求

2014年《公司法》刪除對全體股東貨幣出資金額不得低于注冊資本30%比例的限制性規(guī)定。所以，在2014年3月1日新公司法施行之后，所有股東出資可以采取任何形式、任何比例的財產(chǎn)進行出資。

3.解決首次出資中不能使用需要辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)財產(chǎn)出資的難題

2014年《公司法》第二十八條及時款、第八十三條及時款分別對有限責任公司、股份有限公司做出規(guī)定：“以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。” 因此，在股東向公司以非貨幣財產(chǎn)出資時，應(yīng)當將出資的非貨幣財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移到新設(shè)成立的公司。在2005年《公司法》下，公司新設(shè)成立時，特別是股東分期出資的情形下，首次出資如何轉(zhuǎn)移那些需要辦理財產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)的非貨幣財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)到新公司中，成了一個法律實現(xiàn)不能的情形(因為這個時候新公司還未成立)，這直接導致了首期出資無法以需要辦理財產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)的非貨幣財產(chǎn)進行出資，實務(wù)中一般采取的方式是安排在后續(xù)出資中或采取公司增資的方式來進行處理。但在2014年《公司法》下，這已經(jīng)不成其為問題了，因為公司可以“零實繳”成立之后隨后將該等非貨幣財產(chǎn)實繳并轉(zhuǎn)移到公司中。

4.修訂股權(quán)出資和債權(quán)出資(債轉(zhuǎn)股)的要求

除了上述影響之外，新《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(國家工商總局令第64號，以下簡稱《公司注冊資本規(guī)定》)第二十三條廢止了原《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》(國家工商行政管理總局57號令，以下簡稱《債轉(zhuǎn)股辦法》)。由于以前的《公司股權(quán)出資登記辦法》(總局令第39號，以下簡稱《股權(quán)出資辦法》)和《債轉(zhuǎn)股辦法》提供了股權(quán)出資、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資作為出資方式的法律依據(jù)，在實行注冊資本認繳登記制度的情形下，出資方式不再作為登記事項，上述兩個規(guī)章的主要內(nèi)容已不適應(yīng)改革需要。因此，新《公司注冊資本規(guī)定》第二十三條明確上述兩個規(guī)章同時廢止，并代之以新的第六條規(guī)定：“股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的公司(以下稱股權(quán)所在公司)股權(quán)出資。以股權(quán)出資的，該股權(quán)應(yīng)當權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。”和第七條規(guī)定：“債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。”主要的修訂在于取消了股權(quán)出資1年期強制性繳付的要求，而債轉(zhuǎn)股則基本沒有大的變化，主要是一些細節(jié)的完善，比如增加了有關(guān)商事仲裁的內(nèi)容。讀者可以在“專題2：公司設(shè)立的出資方式及出資安排”中獲得更多的詳細內(nèi)容。

(二)對公司注冊登記的影響

2014年《公司法》對公司注冊登記的較大影響在于兩個方面：

1.取消“實收資本”登記管理事項

公司登記機關(guān)取消了對“實收資本”登記事項的管理，這體現(xiàn)在2014年《公司法》第七條第二款刪除了公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當載明的“實收資本”登記管理事項，但國發(fā)(2014)7號及其附件“暫不實行注冊資本認繳登記制的行業(yè)”保留的除外。

2.取消有限責任公司和發(fā)起設(shè)立股份有限公司“驗資報告”的要求

2014年《公司法》刪除了2005年《公司法》第二十九條、第九十條有關(guān)驗資的規(guī)定，即有限責任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司進行公司登記時不再需要提交驗資報告法律文件。有關(guān)內(nèi)容詳見前文。

(三)對公司公示披露義務(wù)的影響

需要關(guān)注的是，《公示暫行條例》對2014年《公司法》取消年檢制度并代之以公示制度進行了貫徹和細化。國家工商總局據(jù)此出臺了《企業(yè)公示信息抽查暫行辦法》(國家工商總局令第67號)、《企業(yè)經(jīng)營異常名錄管理暫行辦法》(國家工商總局令第68號)、《個體工商戶年度報告暫行辦法》(國家工商總局令第69號)、《農(nóng)民專業(yè)合作社年度報告公示暫行辦法》(國家工商總局令第70號)和《工商行政管理行政處罰信息公示暫行規(guī)定》(國家工商總局令第71號)等配套規(guī)章。前述規(guī)定的主要內(nèi)容如下：