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新觀點(diǎn)最多的學(xué)術(shù)著作

——《法律層次論》評(píng)介[原載《福建法學(xué)》1995年第1期。作者魚(yú)游，1985年6月北京大學(xué)法律系本科畢業(yè)，此后長(zhǎng)期供職于《光明日?qǐng)?bào)》編輯部。]

魚(yú) 游

江蘇省委黨校劉大生先生所著《法律層次論——關(guān)于法律體系的理論重構(gòu)》一書(shū)，由天津人民出版社1993年5月出版。該書(shū)的特點(diǎn)是新觀點(diǎn)多，大大小小新觀點(diǎn)少說(shuō)也有一百多個(gè)，涉及法律學(xué)、翻譯學(xué)、史學(xué)、哲學(xué)等多個(gè)學(xué)科。可以說(shuō)，該書(shū)是中國(guó)社會(huì)科學(xué)界新觀點(diǎn)最多的學(xué)術(shù)著作?，F(xiàn)將一些主要的新觀點(diǎn)介紹如下：

1、關(guān)于法學(xué)方面的新觀點(diǎn)有：①刑法不是部門(mén)法；②世界上不存在所謂"民法"；③法律不僅可以劃分為政治、經(jīng)濟(jì)、家庭、文化、 宗教等若干個(gè)法律部門(mén)，而且還應(yīng)當(dāng)劃分為憲法、禮法、罰錯(cuò)法、刑罪法等四個(gè)法律層次；④禮是法律的核心；⑤古羅馬的Jus Civile是西方的周禮；⑥《拿破侖法典》四不像；⑦《民法通則》實(shí)際上是半部經(jīng)濟(jì)法；⑧罰與刑應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格區(qū)分開(kāi)來(lái)；⑨禮對(duì)憲有反作用；⑩現(xiàn)行的法律規(guī)范三要素理論不能成立；等等。

2、關(guān)于語(yǔ)言學(xué)、翻譯學(xué)方面的新觀點(diǎn)有：①Civil是個(gè)單義詞而不是多義詞；②犯罪就是犯罪，不存在什么"刑事的"犯罪和"非刑事的"犯罪，更不存在什么"民事的"犯罪；③Jus Civile應(yīng)當(dāng)翻譯為禮而不應(yīng)當(dāng)翻譯為"民法"；④Jus Gentium應(yīng)當(dāng)翻譯為可下庶族的禮而不應(yīng)當(dāng)翻譯為"萬(wàn)民法"； ⑤Procés Civil可以直譯為"國(guó)人、士、大夫的訴訟"或"中上流社會(huì)的訴訟"，也可以意譯為"是非訴訟和罰錯(cuò)訴訟"，但不能翻譯為"民事訴訟"；⑥罰字很難地翻譯成西方文字；⑦公民應(yīng)當(dāng)翻譯為Duke-subject，而不應(yīng)當(dāng)翻譯為Citizen，⑧Civil Right可以直譯為"國(guó)人、士、大夫的權(quán)利"，也可以意譯為"公民權(quán)利"，但不能翻譯為"民事權(quán)利"；⑨英文中的Civil Law、法文中的Droit Civil、德文中的Zivil Recht等等詞組應(yīng)當(dāng)由Jus或Lee取而代之；⑩日文中"葬式"一詞優(yōu)越于漢語(yǔ)中的"葬禮"一詞；等等。

3、關(guān)于政治學(xué)方面的新觀點(diǎn)有：①政就是人民對(duì)國(guó)家的控制或管理，治就是國(guó)家對(duì)人民的控制或管理；②政和治協(xié)調(diào)時(shí)，社會(huì)就和諧，國(guó)家就穩(wěn)定，反之亦反之；③不能將政治法與憲法混為一談；④專政就是專門(mén)地、排他地執(zhí)政；⑤公檢法機(jī)關(guān)是治法機(jī)關(guān)而不是政法機(jī)關(guān)；⑥政治犯可分為假政治犯、制度政治犯和私欲政治犯三種類(lèi)型；⑦有政治犯存在并非都不光彩，政治犯并非都值得同情；⑧如果一個(gè)政黨陷到事務(wù)工作中去而不能超脫，那么這個(gè)政黨就變成了治黨；⑨軍事討伐是司法活動(dòng)的延伸；⑩孔子是最早的"非暴力、不合作主義者"；等等。

4、關(guān)于史學(xué)方面的新觀點(diǎn)有：①夏禮、商禮也很發(fā)達(dá)，只是沒(méi)有保存下來(lái)罷了；②商鞅變法首先是變憲；③禮不等于"吃人的禮教"；④孔子是義務(wù)本位主義者，商鞅則有權(quán)利本位之傾向；⑤拿破侖并不是偉大的法學(xué)家；⑥古羅馬的Civis相當(dāng)于中國(guó)古代的國(guó)人；⑦孔子的復(fù)禮具有"選擇性"和"非學(xué)術(shù)性"兩個(gè)特點(diǎn)；⑧日本是最早使用"民法"這一概念的國(guó)家；⑨中國(guó)在甲午中日戰(zhàn)爭(zhēng)中的慘敗是"民法"這一概念能在中國(guó)廣泛流行的直接原因；⑩梁?jiǎn)⒊欠丛o(hù)國(guó)戰(zhàn)爭(zhēng)的主要領(lǐng)導(dǎo)人之一；等等。

5、關(guān)于哲學(xué)、邏輯學(xué)、方法論方面的新觀點(diǎn)有：①物質(zhì)不是一個(gè)哲學(xué)范疇，只有作為概念的物質(zhì)才是一個(gè)范疇；②人的本質(zhì)不是什么什么的總和；③物質(zhì)也不是什么什么的總和；④法律也不是什么什么的總和；⑤給任何概念下定義，都不能將概念的本體性與概念的意識(shí)性混為一談；⑥定義不應(yīng)當(dāng)歸納事物的外延；⑦對(duì)園丁也應(yīng)當(dāng)一分為二；⑧《司法詞典》中沒(méi)有《司法》詞條是不該發(fā)生的事情；⑨提不出新概念是近代中國(guó)學(xué)術(shù)理論界的一個(gè)特點(diǎn)；⑩現(xiàn)在的八股之風(fēng)不僅在作者中盛行，而且在編者和讀者中也很盛行；等等。

由于該書(shū)的宗旨所限，許多新觀點(diǎn)只是一提而過(guò)，未能充分展開(kāi)，詳細(xì)論證，但每個(gè)觀點(diǎn)都是十分鮮明的。