日本免费精品视频,男人的天堂在线免费视频,成人久久久精品乱码一区二区三区,高清成人爽a毛片免费网站

及時節(jié)國際法的性質(zhì)

一、國際法的名稱

“國際法”一詞在西方文獻中最初是以拉丁文jus gentium出現(xiàn)。Jus gentium漢譯為萬民法,原本是古羅馬國內(nèi)法的一個組成部分,與市民法(jus civile)相對稱。在古羅馬,市民法適用于羅馬公民,萬民法適用于外國人以及外國人與羅馬公民的關(guān)系。

1625年,被譽為“國際法之父”的荷蘭法學家格老秀斯(Hugo Grotius)在其名著《戰(zhàn)爭與和平法》中,使用jus gentium一詞來稱呼調(diào)整國家間關(guān)系的意志法,使這一術(shù)語的含義擴大而具有萬國法的性質(zhì)。嗣后，Jus gentium轉(zhuǎn)為英文law of nations(萬國法)。

1780年,英國法學家、哲學家邊沁(Jeremy Benthem)在其《道德和立法原理導論》一書中首次使用international law作為國際法的名稱，這逐漸獲得廣泛認同和普遍接受，成為國際通用的英文名稱。

由于有的國家有區(qū)分公法和私法的傳統(tǒng),有的學者為了區(qū)別于國際私法,又將國際法稱為國際公法(public international law)。不過，這種基于區(qū)分目的而使用國際公法名稱沒有必要， 因為國際私法主要是解決不同國家對于私人關(guān)系的不同法律規(guī)定所產(chǎn)生的沖突，包括管轄權(quán)的沖突，它在本質(zhì)上屬于國內(nèi)法。比如，中國2010年《涉外民事關(guān)系法律適用法》就是有關(guān)國際私法的規(guī)則。然而，如果各國在解決某些法律沖突方面形成國際習慣或者訂立國際條約，這方面的國際私法就成為國際法的一部分。在此意義上，國際法被說成包括國際公法和國際私法。 以國際法的逐漸發(fā)展和編纂為職能的聯(lián)合國國際法委員會主要關(guān)注的是國際公法，但是這不妨礙它介入國際私法的領(lǐng)域。

在中國,19世紀中葉開始從西方接受國際法,通用名稱是萬國公法或公法。其中,最早使用這一名稱的是美國傳教士丁韙良。他于1864年將美國人惠頓所著《國際法原理》一書譯為中文,定名為《萬國公法》。這一譯法傳入日本,亦得到廣泛采用。1873年,日本人箕作麟祥將萬國公法改譯為“國際法”,在日本通行。清末法律改革,大量日本政法名詞輸入中國,日本通用的國際法這一名詞又被中國法學界廣泛采用。

二、國際法的定義與特征

國際法概念沒有一個普遍公認的定義,不同學者所強調(diào)的重點不同,在定義中所列舉的要素也有差別。由于國際法是適用于本質(zhì)上由國家組成的國際社會的法,因此,國際法概念可以理解為主要調(diào)整國家之間關(guān)系的、具有法律約束力的各種原則、規(guī)則和制度的總稱。

國際法是一個獨特的法律體系。與國內(nèi)法相比,它具有以下主要特征:

1)國際法的主體是國家和國家間或政府間國際組織以及爭取獨立的民族。這與國內(nèi)法不同,后者的主體是個人和法人。在國際法上,個人主要是作為被保護的對象和被懲治的對象來對待的，不是一般意義上的國際法主體。 因此,國際法調(diào)整的對象是國際法主體之間的關(guān)系,即國際關(guān)系,國內(nèi)關(guān)系不能成為國際法調(diào)整的對象。換言之,國際法不是調(diào)整個人之間或個人與國家之間關(guān)系的法律。

2)國際法是國家參與制定的。國際社會是一個分散的社會,沒有也不可能有一個凌駕于國家之上的立法機關(guān)制定并頒布國際法。一個國家也不能單獨創(chuàng)制國際法。國際法是在國家之間交往中通過習慣或條約等各國共同同意的方式形成的。與此相反,國內(nèi)社會是一個集中的社會,存在凌駕于這個社會之上的權(quán)力機關(guān),包括立法機關(guān)。國內(nèi)法是由這種機關(guān)制定或認可的,不是由自然人或法人在它們相互之間產(chǎn)生的。因此,國際法主要是國家之間的法律,是“平行”的法,不是“超國家法”、“世界法”或“人類法”。而國內(nèi)法是“垂直”的法,是上級對下級的法。因此,國際法不像國內(nèi)法那樣存在法律的不同等級。

3)國際法的實施主要靠國家本身的行為。國際社會沒有強制實施國際法的機制,這與存在強有力執(zhí)行機制的國內(nèi)法不同。國內(nèi)社會有專門的司法機關(guān)和執(zhí)法機關(guān)以確保國內(nèi)法的有效實施,比如法院、警察和監(jiān)獄。然而,國際社會沒有類似的世界法院、世界警察和世界監(jiān)獄。聯(lián)合國國際法院在國家同意下能夠裁判當事國之間的爭端,安全理事會能夠?qū)`反1945年《聯(lián)合國憲章》第39條的國家決定實施經(jīng)濟制裁甚至使用武力。但是,當違反國際法的情事發(fā)生時,這種第三方救濟并非總是可以利用或者有效,因為國際法院沒有強制管轄權(quán)和強制執(zhí)行權(quán),安全理事會的執(zhí)法受制于理事國的政治取向或常任理事國的否決權(quán)。所以,國際法主要是通過國家自身的行為,單獨或集體地實施的。比如,一個國家如果受到另一個國家的武力攻擊,它可以采取單獨或集體自衛(wèi)措施。

三、國際法的性質(zhì)

一)國際法的法律性

作為適用于國際社會的法,國際法是具有約束力的法律規(guī)則而不是國際道德規(guī)范或者“軟法”(soft law)。但在歷史上和現(xiàn)實中,國際法的法律性有時遭到否定或懷疑。例如,19世紀英國法學家奧斯丁(Austin)認為,法律是主權(quán)者的命令,而國際法只是“實在的國際道德”。造成否定或質(zhì)疑國際法的法律性的原因主要有兩個方面。一是人們經(jīng)常感觸到的是國內(nèi)法，因而往往將國內(nèi)法與法律相等同。如果用國內(nèi)法的觀點去判斷和評價國際法律問題,就很容易得出國際法不是法的結(jié)論。二是違反國際法的情勢有時不能得到制止或糾正。2003年美國發(fā)動的“解放”伊拉克戰(zhàn)爭就是一個例子。

法律是社會的產(chǎn)物。一個國際社會是客觀存在的事實，國際法自然而然是法律。雖然國內(nèi)法的特征提供了一種有效的標準，以判斷適用于國際社會的規(guī)則是否具有法律的性質(zhì)，但是，“主要以國家的國內(nèi)法為依據(jù)所作出的(法律)定義，在適用于其他各種社會所擁有的規(guī)則時，可能是太狹窄了。……一些規(guī)則的總體，即使可能在其發(fā)展的某些階段不具備國內(nèi)法的一切特征，仍然可以是嚴格意義的法律。” 諸如《聯(lián)合國憲章》等“造法性”國際條約不僅要求國家遵守“由條約與國際法其他淵源”而引起的義務(wù)，而且國家通過憲法和其他國內(nèi)法明確國際法的法律地位和遵守國際法的決心。相對違法行為現(xiàn)象而言，國家遵守國際法是常態(tài)。亨金指出,幾乎所有的時候,幾乎所有的國家,遵守了幾乎所有的國際法原則和他們的義務(wù)。違法行為的存在本身不影響國際法的法律性，因為違法不等于無法。而且，被批評為違法的國家從不承認自已違反國際法，相反，他們總是竭力用國際法為自己的行為辯護。再者，國際法有時顯示出很強的執(zhí)行力。2014年聯(lián)合國在半年之內(nèi)解除敘利亞化學武器武裝就是一個例子。

國際法的法律性自然使之成為國際和平與國際法治的基礎(chǔ)。聯(lián)合國近年來通過眾多決議反復重申,包括《聯(lián)合國憲章》在內(nèi)的國際法是建立一個更和平、更繁榮、更公正的世界所不可或缺的基礎(chǔ),法治是普遍和不可分割的聯(lián)合國核心價值和原則的一部分,強調(diào)在國際上必須遵守和實行法治,并維護以法治和國際法為基礎(chǔ)的國際秩序。中國倡導并致力于“和諧世界”,其法律基礎(chǔ)也是國際法。

二)國際法的普遍性

國際法是近代國際關(guān)系的產(chǎn)物，而近代國際關(guān)系的開端是以1648年結(jié)束歐洲三十年戰(zhàn)爭的威斯特伐利亞公會為標志的。這次會議通過的《威斯特伐利亞和約》終結(jié)了羅馬帝國的“世界主權(quán)”,取而代之為民族國家主權(quán),近代國家由此產(chǎn)生。因此,歐洲國家構(gòu)成最初的國際社會,國際法是在它們之間通過習慣和條約逐漸發(fā)展起來的,因而近代國際法或傳統(tǒng)國際法又有歐洲國際法或歐洲公法之稱。到19世紀,國際社會的范圍擴大到歐洲以外的美洲國家和土耳其。但是,以歐洲為中心的國際社會仍然沒有發(fā)生根本變化,亞非許多國家沒有被接納為國際社會的成員。在歐洲國家與亞非國家之間的關(guān)系上,所適用的不是流行于歐洲國家之間的國際法,而是以不平等條約、領(lǐng)事裁判權(quán)或租借地等形式表現(xiàn)的“帝國主義的國際法”或“弱肉強食的國際法”。

及時次世界大戰(zhàn)結(jié)束后,傳統(tǒng)國際法變成“新”的、“現(xiàn)代”的國際法。一方面,國際社會中的非歐洲成員的規(guī)模進一步擴大。戰(zhàn)后建立的國際聯(lián)盟向“一切國家、領(lǐng)地或殖民地”開放會員國資格,不受文化、宗教或地理的限制。特別是聯(lián)合國建立后,隨著廣大亞非殖民地的獨立,國家數(shù)量達到空前的程度,聯(lián)合國會員國從最初的51個增長到現(xiàn)在的193個,幾乎涵蓋世界上所有的國家,因而國際社會擺脫歐洲中心的性質(zhì),成為名副其實的普遍國際社會。另一方面,非歐洲國家對國際法的影響日益增大。這不僅導致那些違背國家主權(quán)平等原則的舊原則、規(guī)則和制度被廢止,而且發(fā)展了許多民主的新原則、規(guī)則和制度。《常設(shè)國際法院規(guī)約》和《國際法院規(guī)約》共同第9條明文承認“世界各大文化及各主要法系”的貢獻。因此,歐洲公法變成屬于全世界性質(zhì)的國際法,即普遍國際法。

普遍國際法不僅是適用于所有國家組成的國際社會這個意義上的,而且還指國際法的有些規(guī)則對所有國家適用。然而,鑒于國家之間廣泛存在的地理、經(jīng)濟和文化的差異,以及國際人格者數(shù)目的不斷增加和國際法規(guī)范對象的范圍不斷擴大,能夠普遍適用的規(guī)則是有限的。因此,國家之間的這些差異可能有必要在區(qū)域利益的共同基礎(chǔ)上加以發(fā)展和調(diào)整,從而制定關(guān)于特殊利益和情勢的特別國際法(lex specialis)規(guī)則。《聯(lián)合國憲章》第八章承認區(qū)域辦法的存在及其重要性。理論上通常將這種特別國際法稱為區(qū)域國際法,比如歐洲聯(lián)盟法。特別國際法有助于國際法的發(fā)展,但是不能取代普遍國際法。而且,特別國際法是以存在對一切國家有約束力的國際法原則為前提的,并參照這些原則予以解釋。蘇聯(lián)學者曾經(jīng)基于社會制度提出“社會主義國際法”概念,這是“在實質(zhì)上更有害于國際法的普遍性的”的主張,早已經(jīng)被拋棄。

第二節(jié)國際法的淵源

國際法淵源概念沒有為一個國際法律文件所專門定義,理論上對此有不同理解。這里的淵源系指形式淵源，也就是使國際法規(guī)則的內(nèi)容具有法律性質(zhì)的過程或形式。《國際法院規(guī)約》第38條第1款是對國際法淵源的宣示。它規(guī)定:法院對于陳訴各項爭端,應(yīng)依國際法裁判之,裁判時應(yīng)適用:(子)不論普通或特別國際協(xié)約,確立訴訟當事國明白承認之規(guī)條者。(丑)國際習慣,作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者。(寅)一般法律原則為文明各國所承認者。(卯)在第59條規(guī)定之下,司法判例及各國較高之公法學家學說,作為確定法律原則之補助資料者。因此,國際法的淵源有國際條約、國際習慣和一般法律原則。