引論：我們?yōu)槟砹?3篇工傷保險條例實施細則范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。
篇1
第二條 本省行政區(qū)域內(nèi)的各類企業(yè)和有雇工的個體工商戶(以下簡稱用人單位) 應(yīng)當依照《條例》和本辦法規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。
本省行政區(qū)域內(nèi)各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工(以下簡稱職工)，均有依照《條例》和本辦法的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。
第三條 縣級以上人民政府勞動保障行政部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的工傷保險工作。
勞動保障行政部門設(shè)立的經(jīng)辦工傷保險業(yè)務(wù)的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)(以下簡稱經(jīng)辦機構(gòu))，具體承辦工傷保險事務(wù)。經(jīng)辦機構(gòu)所需業(yè)務(wù)經(jīng)費由本級財政承擔(dān)。
第四條 安全生產(chǎn)監(jiān)督管理、衛(wèi)生、財政、地稅和其他有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)，做好工傷保險的有關(guān)工作。
政府及有關(guān)部門制定工傷保險的政策、標準，應(yīng)當征求工會組織、有關(guān)部門和用人單位的意見。
第五條 用人單位應(yīng)當建立健全安全生產(chǎn)責(zé)任制，預(yù)防工傷事故發(fā)生，避免和減少職業(yè)病危害。對工傷事故、職業(yè)病發(fā)生率在統(tǒng)籌地區(qū)同行業(yè)中屬于較低的用人單位，可給予獎勵。獎勵辦法由省勞動保障行政部門會同省財政部門制定。
第二章 工傷保險基金
第六條 工傷保險基金實行設(shè)區(qū)的市統(tǒng)籌。實行全市統(tǒng)籌難度大的，經(jīng)設(shè)區(qū)的市人民政府同意，報省人民政府批準，實行縣(市)統(tǒng)籌。
第七條 工傷保險基金由下列項目構(gòu)成：
(一)用人單位繳納的工傷保險費;
(二)工傷保險費滯納金;
(三)工傷保險基金的利息;
(四)社會捐助;
(五)依法納入工傷保險基金的其他資金。
工傷保險基金存入社會保障基金財政專戶。
第八條 工傷保險費根據(jù)以支定收、收支平衡的原則，確定行業(yè)基準費率標準和費率浮動辦法。
行業(yè)基準費率標準由統(tǒng)籌地區(qū)人民政府確定;費率浮動辦法由統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門會同財政、地稅、衛(wèi)生、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門依照國家規(guī)定制定。用人單位的具體繳費率由統(tǒng)籌地區(qū)經(jīng)辦機構(gòu)根據(jù)用人單位的工傷保險費使用、工傷發(fā)生率、工傷保險管理(工傷搶救、申報等)、安全生產(chǎn)管理及職業(yè)性健康檢查等情況提出意見，報統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門批準后執(zhí)行。
經(jīng)營范圍屬跨行業(yè)的用人單位，按其主業(yè)確定所適用的行業(yè)費率標準。
第九條 工傷保險基金用于下列項目：
(一)按規(guī)定支付的工傷保險待遇;
(二)職業(yè)康復(fù)治療費;
(三)勞動能力鑒定費;
(四)工傷認定調(diào)查費;
(五)本辦法第五條規(guī)定的獎勵費用;
(六)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他費用。
第十條 建立省、市兩級工傷保險儲備金。儲備金從征收的工傷保險費中提留，儲備金總量達到工傷保險費年征繳額30%后，不再增加，其中的30%上解作為省級儲備金。儲備金用于重大事故的工傷保險待遇支付，市級儲備金不足支付的，按一定比例分別由同級人民政府墊付、省級儲備金支付。具體辦法由省勞動保障行政部門會同省財政部門制定。
第十一條 工傷保險費的征繳管理按照國家有關(guān)規(guī)定和《安徽省社會保險費征繳暫行規(guī)定》執(zhí)行。
用人單位應(yīng)當將參加工傷保險的職工名單、繳費工資、繳費金額等情況在本單位公示。
第三章 工傷認定
第十二條 用人單位發(fā)生傷亡事故，應(yīng)及時報告統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門。最長時間不超過48小時。
第十三條 用人單位遇有特殊情況，報經(jīng)統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門同意，工傷認定申請時限可以延長30日。
第十四條 跨統(tǒng)籌地區(qū)生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)職工工傷認定，由統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門負責(zé)，事故發(fā)生地勞動保障行政部門協(xié)助調(diào)查;也可由統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門委托事故發(fā)生地勞動保障行政部門進行調(diào)查取證工作，認定結(jié)論由委托方出具。
第十五條 提出工傷認定申請應(yīng)當提交下列材料：
(一)工傷認定申請表;
(二)與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系) 的證明材料;
(三)醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或職業(yè)病診斷鑒定書);
(四)因特殊原因受到傷害的證明材料
1.公安機關(guān)或人民法院針對暴力傷害所作的證明材料或法律文書;
2.交通事故處理部門針對交通事故所作的證明材料;
3.民政部門或其他有關(guān)部門針對搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益行為受到傷害所作的證明材料;
4.勞動能力鑒定委員會確認舊傷復(fù)發(fā)的證明材料;
5.其他有關(guān)單位或個人提供的意外傷害證明材料。
第十六條 職工或者其直系親屬申請工傷認定，用人單位不認為是工傷的，用人單位應(yīng)自收到勞動保障行政部門通知之日起15日內(nèi)提出舉證材料。舉證時間不計算在工傷認定時限內(nèi)。
第四章 勞動能力鑒定
第十七條 省和設(shè)區(qū)的市設(shè)立由勞動保障、人事、衛(wèi)生行政部門和工會組織、經(jīng)辦機構(gòu)的代表以及用人單位的代表組成的勞動能力鑒定委員會。勞動能力鑒定委員會的組成人數(shù)應(yīng)為單數(shù)。
第十八條 市勞動能力鑒定委員會承擔(dān)以下任務(wù)：
(一)勞動功能障礙程度的初次鑒定和復(fù)查鑒定;
(二)生活自理障礙程度的初次鑒定和復(fù)查鑒定;
(三)停工留薪期的確認;
(四)停工留薪期滿后仍需繼續(xù)治療的確認;
(五)工傷直接導(dǎo)致疾病的確認;
(六)康復(fù)性治療的確認;
(七)舊傷復(fù)發(fā)的確認;
(八)配置輔助器具的確認;
(九)供養(yǎng)親屬勞動能力的鑒定;
(十)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他鑒定和確認項目。
前款第三項至第八項情形需要通過專家鑒定才能確認的，由市勞動能力鑒定委員會組織專家鑒定。
第十九條 省勞動能力鑒定委員會承擔(dān)單位或者個人不服市勞動能力鑒定委員會的勞動功能障礙程度和生活自理障礙程度鑒定結(jié)論的再次鑒定，以及法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他鑒定。
第二十條 勞動能力鑒定委員會鑒定費用標準由省勞動保障行政部門提出意見，省物價部門會同省財政部門核定。
第二十一條 職工因工負傷經(jīng)治療至痊愈或者傷情處于相對穩(wěn)定狀態(tài)時，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)作出醫(yī)療結(jié)論，單位或個人應(yīng)及時申請勞動能力鑒定。
第五章 工傷保險待遇
第二十二條 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，按《條例》第三十三條規(guī)定享受相關(guān)待遇。
在領(lǐng)取傷殘津貼期間，用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，按規(guī)定繳納基本醫(yī)療保險費。扣除個人繳納的基本醫(yī)療保險費后，傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的，由工傷保險基金補足差額。
第二十三條 職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，按照《條例》第三十四條規(guī)定享受相關(guān)待遇，保留勞動關(guān)系，由用人單位安排適當工作，難以安排工作的，由用人單位按《條例》規(guī)定發(fā)給傷殘津貼。在領(lǐng)取傷殘津貼期間，用人單位和職工個人應(yīng)以傷殘津貼為基數(shù)，按規(guī)定繳納各項社會保險費，扣除個人繳納的各項社會保險費后，傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的，由用人單位補足差額。
職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，經(jīng)本人提出，可與用人單位解除或終止勞動關(guān)系，用人單位應(yīng)支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金，停發(fā)傷殘津貼。一次性工傷醫(yī)療補助金的標準：五級傷殘為20個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資，六級傷殘為15個月;一次性傷殘就業(yè)補助金的標準：五級傷殘為35個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資，六級傷殘為30個月。
第二十四條 職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，勞動合同期滿終止或職工提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。一次性工傷醫(yī)療補助金的標準：七級傷殘為10個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資，八級傷殘為8個月，九級傷殘為6個月，十級傷殘為4個月;一次性傷殘就業(yè)補助金的標準：七級傷殘為20個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資，八級傷殘為15個月，九級傷殘為10個月，十級傷殘為5個月。
第二十五條 依照本辦法第二十三條、第二十四條規(guī)定，享受一次性傷殘就業(yè)補助金的職工，距法定退休年齡不足五年的，一次性傷殘就業(yè)補助金按下列標準執(zhí)行：
(一)不足兩年的，按全額的60%支付;
(二)不足三年的，按全額的70%支付;
(三)不足四年的，按全額的80%支付;
(四)不足五年的，按全額的90%支付。
第二十六條 傷殘職工按規(guī)定辦理退休手續(xù)的，一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金不予支付。
第二十七條 職工以下工傷待遇由工傷保險基金支付：
(一)工傷醫(yī)療費;
(二)殘疾輔助器具費;
(三)生活護理費;
(四)一次性工亡補助金;
(五)一次性傷殘補助金;
(六)一至四級傷殘職工的傷殘津貼;
(七)喪葬補助金;
(八)供養(yǎng)親屬撫恤金;
(九)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他費用。
第二十八條 職工以下工傷待遇由用人單位支付：
(一)停工留薪期護理費;
(二)停工留薪期工資福利待遇;
(三)統(tǒng)籌地區(qū)內(nèi)住院治療的住院伙食補助費;
(四)統(tǒng)籌地區(qū)外就醫(yī)交通、食宿費;
(五)停工留薪期滿后的住院治療護理費差額部分;
(六)五級、六級傷殘職工的傷殘津貼;
(七)一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金;
(八)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他費用。
第二十九條 職工因工外出期間或在搶險救災(zāi)中下落不明，后又重新出現(xiàn)或經(jīng)人民法院撤銷死亡結(jié)論的，其親屬已領(lǐng)取的工傷待遇應(yīng)當退還。
第三十條 職工由勞動關(guān)系所在單位輸出勞務(wù)期間受到工傷事故傷害的，由其勞動關(guān)系所在單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任。勞動關(guān)系所在單位應(yīng)與用工單位約定工傷保險補償辦法。
已辦理國內(nèi)工傷保險的職工在其被派遣出境工作期間，發(fā)生工傷且獲得境外賠償?shù)模辉僦Ц镀鋰鴥?nèi)的工傷保險待遇;但境外賠償?shù)陀诮y(tǒng)籌地區(qū)工傷保險待遇的，補足差額部分。
第三十一條 工傷職工經(jīng)復(fù)查鑒定，傷殘等級發(fā)生變化，從復(fù)查鑒定結(jié)論作出次月起，按新的鑒定結(jié)論支付相應(yīng)工傷保險待遇;傷殘等級高于前一次的，補足一次性傷殘補助金的差額部分。
第三十二條 單位或工傷職工對市勞動能力鑒定委員會鑒定結(jié)論不服，申請省勞動能力鑒定委員會再次鑒定期間，工傷職工的工傷保險待遇按市勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論計算并支付，省勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論作出后，按省勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論計算。
第三十三條 傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金、生活護理費調(diào)整的辦法由省勞動保障行政部門會同省財政部門制定。
第六章 工傷醫(yī)療管理
第三十四條 工傷保險實行定點醫(yī)療機構(gòu)和定點輔助器具配置機構(gòu)管理。定點醫(yī)療機構(gòu)由統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門認定并公告，定點輔助器具配置機構(gòu)由省勞動保障行政部門認定并公告。
第三十五條 職工治療工傷應(yīng)當在具備資格并簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)。情況緊急時可以就近搶救，待傷情穩(wěn)定后應(yīng)及時轉(zhuǎn)入?yún)f(xié)議醫(yī)療機構(gòu)治療。職工治療終結(jié)后應(yīng)及時辦理出院手續(xù)。
就近搶救治療的，用人單位應(yīng)在傷害發(fā)生后的5日內(nèi)報告統(tǒng)籌地區(qū)經(jīng)辦機構(gòu)，并補辦有關(guān)手續(xù)。
第三十六條 職工治療事故傷害所需費用，先由受傷職工所在單位墊付，經(jīng)勞動保障行政部門認定工傷后，參加工傷保險的，由用人單位向經(jīng)辦機構(gòu)申請結(jié)算;繼續(xù)發(fā)生的醫(yī)療費用，由協(xié)議醫(yī)療機構(gòu)與經(jīng)辦機構(gòu)直接結(jié)算。
第三十七條 工傷職工或用人單位與經(jīng)辦機構(gòu)結(jié)算醫(yī)療費時，須提供以下材料：
(一)工傷證明材料;
(二)醫(yī)療機構(gòu)按規(guī)定出具的診斷證明、費用單據(jù)、費用清單和相關(guān)病案資料。
轉(zhuǎn)往外地就醫(yī)的，還應(yīng)提供經(jīng)辦機構(gòu)的批準件。
第三十八條 職工住院治療工傷期間需要護理的，憑醫(yī)療機構(gòu)證明，由所在單位按月支付護理費。護理費標準為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的80%。在醫(yī)療機構(gòu)出具證明前，已領(lǐng)取的生活護理費不足規(guī)定標準的，由單位補足差額部分。
第三十九條 因下列情形發(fā)生的費用，工傷保險基金不予支付：
(一)未經(jīng)批準在非協(xié)議醫(yī)療機構(gòu)發(fā)生的工傷醫(yī)療費用;
(二)在非協(xié)議輔助器具配置機構(gòu)發(fā)生的輔助器具配置費;
(三)工傷保險診療項目目錄外、工傷保險藥品目錄外、工傷保險住院服務(wù)標準范圍外的費用;
(四)與治療工傷無關(guān)的醫(yī)療費用;
(五)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定不予支付的其他費用。
第七章 法律責(zé)任
第四十條 勞動保障行政部門工作人員有下列情形之一的，依法給予行政處分;情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：
(一)無正當理由不受理工傷認定申請，或者弄虛作假將不符合工傷條件的人員認定為工傷職工的;
(二)未妥善保管申請工傷認定的證據(jù)材料，致使有關(guān)證據(jù)滅失的;
(三)收受當事人財物的。
第四十一條 經(jīng)辦機構(gòu)有下列行為之一的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正，對直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員依法給予紀律處分;情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;造成當事人經(jīng)濟損失的，由經(jīng)辦機構(gòu)依法承擔(dān)賠償責(zé)任：
(一)未按規(guī)定保存用人單位繳費和職工享受工傷保險待遇情況記錄的;
(二)不按規(guī)定核定工傷保險待遇的;
(三)收受當事人財物的。
第四十二條 用人單位、工傷職工或者其直系親屬、醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)違反本辦法的，按照《條例》第五十八條和第五十九條的規(guī)定予以處罰。
第四十三條 任何單位和個人違反本辦法規(guī)定，無理取鬧、聚眾鬧事，違反治安管理的，由公安機關(guān)按照《治安管理處罰條例》的規(guī)定予以處罰;構(gòu)成犯罪的，由司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
第八章 附 則
第四十四條 本辦法實施前因工致殘職工生活護理費、因工死亡職工供養(yǎng)親屬撫恤金，自20xx年1月1日起，按《條例》標準計發(fā)，支付渠道不變。原待遇標準高于《條例》規(guī)定的，按原待遇標準執(zhí)行，按本辦法第三十三條調(diào)整的標準高于原標準時，按新標準執(zhí)行。
第四十五條 20xx年1月1日前未參加工傷保險期間發(fā)生的工傷事故，傷殘職工、死亡職工供養(yǎng)親屬的待遇支付，由各統(tǒng)籌地區(qū)逐步納入統(tǒng)一管理。具體辦法由各統(tǒng)籌地區(qū)制定。
第四十六條 有雇工的個體工商戶參加工傷保險，各市可以根據(jù)本地實際情況，制定實施細則。
第四十七條 本辦法應(yīng)用中的問題由省勞動保障行政部門負責(zé)解釋。
第四十八條 本辦法自20xx年 8月 1日起施行。1997年2月20日省人民政府的《安徽省工傷保險暫行辦法》(省人民政府令第82號)同時廢止。
工傷的范圍是什么工傷是指職工在工作過程中因工作原因受到事故傷害或者患職業(yè)病。根據(jù)《工傷保險條例》第十四條的規(guī)定，職工有下列情形之一的，應(yīng)當認定為工傷：
(一)在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的;
(二)工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的;
(三)在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的;
(四)患職業(yè)病的;
(五)因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的;
(六)在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當認定為工傷的其他情形。
同時，根據(jù)本條例第十五條的規(guī)定，職工有下列情形之一的，視同工傷：
篇2
第二條 本市行政區(qū)域內(nèi)的國家機關(guān)、參照公務(wù)員法管理單位、事業(yè)單位、企業(yè)、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織和有雇工的個體工商戶(以下稱用人單位)及其職工或者雇工(以下稱職工)，應(yīng)當按規(guī)定參加工傷保險。
第三條 市社會保險行政部門負責(zé)全市工傷保險工作，縣區(qū)社會保險行政部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)工傷保險工作。
社會保險經(jīng)辦機構(gòu)(以下簡稱經(jīng)辦機構(gòu))具體承辦工傷保險事務(wù)。
第四條 用人單位應(yīng)當為本單位全部職工繳納工傷保險費。用人單位繳納工傷保險費的基數(shù)，按照本單位繳納基本醫(yī)療保險費的基數(shù)確定。
第五條 工傷保險費按照以支定收、收支平衡的原則確定費率。社會保險行政部門根據(jù)工傷保險費率管理有關(guān)規(guī)定制定費率浮動辦法。經(jīng)辦機構(gòu)根據(jù)用人單位工傷保險費使用、工傷發(fā)生率等情況，適用所屬行業(yè)內(nèi)相應(yīng)的費率檔次確定單位繳費費率。
第六條 工傷保險費的征繳按照《中華人民共和國社會保險法》、《社會保險費征繳暫行條例》和《江蘇省社會保險費征繳條例》等有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
建筑業(yè)企業(yè)對不能按用人單位參保、建筑項目使用的建筑業(yè)職工(農(nóng)民工)按項目參加工傷保險。
第七條 工傷保險經(jīng)辦經(jīng)費和工傷認定所需的業(yè)務(wù)經(jīng)費列入同級財政年度部門預(yù)算。
第八條 工傷保險基金存入社會保障基金財政專戶，實行收支兩條線管理，用于支付工傷保險待遇、勞動能力鑒定、工傷預(yù)防、工傷康復(fù)費用，以及法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的用于工傷保險的其他費用。
工傷預(yù)防費用的提取比例、使用和管理按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第九條 工傷保險基金實行儲備金制度。統(tǒng)籌地區(qū)應(yīng)當按月將已征收的工傷保險費總額的20%轉(zhuǎn)為儲備金。儲備金達到上一年度各項工傷保險費用的支付總額時不再提取。工傷保險基金有結(jié)余的，儲備金先從結(jié)余中提取，不足部分按規(guī)定從當年征收的工傷保險費中轉(zhuǎn)入。
儲備金用于支付重大傷亡事故的工傷保險待遇，以及工傷保險基金當年收不抵支的部分。儲備金不足支付的，由統(tǒng)籌地區(qū)人民政府墊付。動用儲備金應(yīng)當經(jīng)統(tǒng)籌地區(qū)人民政府同意，并報上一級社會保險行政部門備案。
第十條 用人單位應(yīng)當在法律、法規(guī)規(guī)定時限內(nèi)向社會保險行政部門提出工傷認定申請。用人單位未按照規(guī)定提出工傷認定申請的，受傷害或者患職業(yè)病的職工或者其近親屬、工會組織可以自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，直接按照下列規(guī)定提出工傷認定申請。
(一)市直屬用人單位的職工發(fā)生事故傷害或被診斷、鑒定為職業(yè)病的，向市社會保險行政部門提出工傷認定申請。
(二)對不能按用人單位參保、建筑項目使用的建筑業(yè)職工(農(nóng)民工)發(fā)生事故傷害或被診斷、鑒定為職業(yè)病的，向項目所在地縣區(qū)(含市開發(fā)區(qū))社會保險行政部門提出工傷認定申請。
(三)其他用人單位的職工發(fā)生事故傷害或被診斷、鑒定為職業(yè)病的，向用人單位所在地縣區(qū)(含市開發(fā)區(qū))社會保險行政部門提出工傷認定申請。
第十一條 有下列情形之一的，社會保險行政部門不予受理工傷認定申請：
(一)申請人不具備申請資格的;
(二)工傷認定申請超過規(guī)定時限且無法定理由的;
(三)沒有工傷認定管轄權(quán)的;
(四)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的不予受理的其他情形。
第十二條 社會保險行政部門收到工傷認定申請后，應(yīng)當在15日內(nèi)審核申請人提交的材料，材料完整的，作出受理或者不予受理決定;材料不完整的，應(yīng)當以書面形式一次性告知申請人需要補正的全部材料。
社會保險行政部門決定受理的，應(yīng)當出具《工傷認定申請受理決定書》;決定不予受理的，應(yīng)當出具《工傷認定申請不予受理決定書》。
第十三條 社會保險行政部門受理工傷認定申請后，可以要求用人單位、職工或者其近親屬提交有關(guān)證據(jù)材料。用人單位、職工或者其近親屬應(yīng)當配合社會保險行政部門調(diào)查核實取證，并提供有關(guān)證據(jù)材料。
職工或者其近親屬、工會組織認為是工傷但用人單位不認為是工傷的，社會保險行政部門應(yīng)當書面通知用人單位舉證。用人單位無正當理由在規(guī)定時限內(nèi)不提供證據(jù)的，社會保險行政部門可以根據(jù)職工或者其近親屬、工會組織以及相關(guān)部門提供的證據(jù)，或者調(diào)查核實取得的證據(jù)，依法作出工傷認定決定。
第十四條 社會保險行政部門受理工傷認定申請后，有以下情形之一的，可以中止工傷認定：
(一)需要以司法機關(guān)、勞動人事爭議仲裁委員會、有關(guān)行政主管部門或者相關(guān)機構(gòu)結(jié)論為依據(jù)，但司法機關(guān)、勞動人事爭議仲裁委員會、有關(guān)行政主管部門或者相關(guān)機構(gòu)尚未作出結(jié)論的;
(二)由于不可抗力導(dǎo)致工傷認定難以進行的;
(三)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他需要中止的情形。
中止工傷認定應(yīng)當向申請工傷認定的職工或者其近親屬、工會組織和該職工所在單位送達《工傷認定中止通知書》。中止情形消失的，應(yīng)當恢復(fù)工傷認定程序。中止工傷認定時間不計入工傷認定期限。
第十五條 社會保險行政部門受理工傷認定申請后，有以下情形之一的，應(yīng)當終止工傷認定：
(一)不符合受理條件的;
(二)申請人撤回工傷認定申請的;
(三)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的可以終止的其他情形。
終止工傷認定，應(yīng)當向申請工傷認定的職工或者其近親屬、工會組織和該職工所在單位送達《工傷認定終止通知書》。
因申請人撤回工傷認定申請終止工傷認定的，在法定時限內(nèi)，申請人可以再次申請工傷認定。
第十六條 社會保險行政部門作出工傷認定申請不予受理決定、終止工傷認定決定的，應(yīng)當書面告知申請人享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。
第十七條 市勞動能力鑒定委員會由市社會保險行政部門、衛(wèi)計行政部門、工會組織、經(jīng)辦機構(gòu)代表以及用人單位代表組成，負責(zé)全市勞動能力鑒定工作。
第十八條 工傷職工經(jīng)治療或者康復(fù)，傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力，或者停工留薪期滿的，用人單位、工傷職工或者其近親屬應(yīng)當及時向市勞動能力鑒定委員會申請勞動能力鑒定，填寫勞動能力鑒定申請表，并提交下列材料：
(一)身份證明;
(二)認定工傷決定書;
(三)診斷證明、病歷摘要、出院記錄、職業(yè)病診斷證明書等材料。
第十九條 職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病時，用人單位應(yīng)當采取措施使受傷害或者患職業(yè)病的職工得到及時救治。
第二十條 工傷職工經(jīng)社會保險行政部門組織勞動能力鑒定專家或者工傷康復(fù)專家確認具有康復(fù)價值的，應(yīng)當由簽訂服務(wù)協(xié)議的工傷康復(fù)機構(gòu)提出康復(fù)治療方案，報經(jīng)辦機構(gòu)批準后到簽訂服務(wù)協(xié)議的工傷康復(fù)機構(gòu)進行工傷康復(fù)。
第二十一條 工傷職工的停工留薪期應(yīng)當憑職工就診簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)或者簽訂服務(wù)協(xié)議的工傷康復(fù)機構(gòu)出具的休假證明確定。停工留薪期超過12個月的，需經(jīng)市勞動能力鑒定委員會確認。
在停工留薪期內(nèi)，用人單位不得與工傷職工解除或者終止勞動關(guān)系。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。
工傷職工停工留薪期滿或在停工留薪期內(nèi)治愈的，應(yīng)當及時恢復(fù)工作，用人單位應(yīng)根據(jù)工傷職工實際情況安排適當工作崗位。
第二十二條 因工致殘被鑒定為五至六級傷殘的工傷職工恢復(fù)工作后又發(fā)生難以安排工作的情形的，以難以安排工作時本人工資為基數(shù)由用人單位計發(fā)傷殘津貼;難以安排工作時本人工資低于發(fā)生工傷時本人工資的，以發(fā)生工傷時本人工資為基數(shù)計發(fā)。
第二十三條 職工因工致殘被鑒定為五至十級傷殘，按照《條例》規(guī)定與用人單位解除或終止勞動關(guān)系時，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。
一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金標準，由市社會保險行政部門會同財政部門適時調(diào)整，報市人民政府確定，并報省社會保險行政部門備案。
患職業(yè)病的工傷職工，一次性工傷醫(yī)療補助金在上述標準的基礎(chǔ)上增發(fā)40%。
第二十四條 工傷職工本人提出與用人單位解除勞動關(guān)系，且解除勞動關(guān)系時距法定退休年齡不足5年的，一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性就業(yè)補助金按照下列標準執(zhí)行：不足5年的，按照全額的80%支付;不足4年的，按照全額的60%支付;不足3年的，按照全額的40%支付;不足2年的，按照全額的20%支付;不足1年的，按照全額的10%支付，《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定的情形除外。
達到法定退休年齡或者按照規(guī)定辦理退休手續(xù)的，不支付一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金。
第二十五條 機關(guān)、參照公務(wù)員法管理單位的工傷職工服從組織安排在用人單位之間流動，或者在與企業(yè)及其他單位之間流動的，不享受一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金，由接收單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，并在當?shù)厣陥罄^續(xù)參保。
工傷職工辭職或者被辭退、開除的，按照《條例》和《辦法》解除或者終止勞動關(guān)系的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第二十六條 工傷職工領(lǐng)取一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金后，工傷保險關(guān)系終止，勞動能力鑒定委員會不再受理其本次傷殘的勞動能力復(fù)查鑒定申請。
第二十七條 因工致殘一次性傷殘補助金、工傷職工的傷殘津貼、生活護理費自作出勞動能力鑒定結(jié)論的次月起計發(fā);
因工死亡喪葬補助金、一次性工亡補助金自職工死亡當月起計發(fā)，其供養(yǎng)親屬撫恤金自職工死亡的次月起計發(fā)。
第二十八條 傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金、生活護理費由市社會保險行政部門會同財政部門根據(jù)職工平均工資和生活費用變化等情況適時調(diào)整。
傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金以及生活護理費調(diào)整方案，經(jīng)市人民政府同意報省社會保險行政部門和省財政部門批準后執(zhí)行。
第二十九條 職工在同一用人單位連續(xù)工作期間多次發(fā)生工傷，符合《條例》第三十六條、第三十七條規(guī)定享受相關(guān)待遇的，按照其在同一用人單位發(fā)生工傷的最高傷殘級別，計發(fā)一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金。
第三十條 工傷復(fù)發(fā)因傷情變化復(fù)查鑒定傷殘等級改變的，不再重新計發(fā)一次性傷殘補助金，其他工傷保險待遇按照新的傷殘等級享受。達到領(lǐng)取傷殘津貼條件的，以舊傷復(fù)發(fā)時本人工資為基數(shù)計發(fā)傷殘津貼;舊傷復(fù)發(fā)時本人工資低于發(fā)生工傷時本人工資的，以發(fā)生工傷時本人工資為基數(shù)計發(fā)。
第三十一條 用人單位破產(chǎn)、撤銷、解散、關(guān)閉進行資產(chǎn)變現(xiàn)、土地處置和凈資產(chǎn)分配時，應(yīng)當優(yōu)先安排解決工傷職工有關(guān)費用。有關(guān)工傷保險費用以及工傷待遇支付按照下列規(guī)定處理：
(一)一至四級工傷職工至法定退休年齡前，以傷殘津貼為基數(shù)繳費參加基本醫(yī)療保險，由本人繳納個人繳費部分，由用人單位將應(yīng)當由單位繳納的基本醫(yī)療保險費一次性劃撥給醫(yī)療保險經(jīng)辦機構(gòu)并入醫(yī)療保險基金財政專戶;
(二)五至十級工傷職工，分別由工傷保險基金和用人單位按照本細則第二十三條規(guī)定發(fā)給一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金，工傷保險關(guān)系終止。
第三十二條 用人單位分立、合并、轉(zhuǎn)讓，工傷職工轉(zhuǎn)入承繼單位的，承繼單位應(yīng)當承擔(dān)原用人單位的工傷保險責(zé)任，并到當?shù)亟?jīng)辦機構(gòu)辦理參加工傷保險或者變更工傷保險關(guān)系的手續(xù);用人單位分立、合并、轉(zhuǎn)讓，工傷職工不轉(zhuǎn)入承繼單位的，按工傷職工與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系時享受的有關(guān)待遇執(zhí)行。
第三十三條 具備用工主體資格的用人單位將工程或者經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者發(fā)生事故傷害，勞動者提出工傷認定申請的，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用人單位依法應(yīng)當承擔(dān)的工傷保險責(zé)任，社會保險行政部門可以將具備用工主體資格的發(fā)包方作為用人單位按照規(guī)定作出工傷認定決定。
第三十四條 用人單位按照勞動合同約定或者經(jīng)與職工協(xié)商一致指派職工到其他單位工作，職工發(fā)生工傷的，由用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任。
用人單位職工非由單位指派到其他單位工作發(fā)生工傷的，由實際用人單位按照規(guī)定的項目和標準支付工傷保險待遇。
職工在兩個或者兩個以上用人單位同時就業(yè)的，其就業(yè)的每個用人單位都應(yīng)當為其繳納工傷保險費。職工發(fā)生工傷的，應(yīng)當由其受傷時為之工作的用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任。
第三十五條 用人單位依照《條例》和《辦法》規(guī)定應(yīng)當參加工傷保險而未參加或者參加工傷保險后中斷繳費期間，職工發(fā)生工傷的，該工傷職工的各項工傷保險待遇，均由用人單位按照《條例》和《辦法》規(guī)定的項目和標準支付。用人單位按照規(guī)定足額補繳工傷保險費、滯納金后，職工新發(fā)生的工傷保險待遇由工傷保險基金和用人單位按照規(guī)定的項目和標準支付。
第三十六條 社會保險行政部門重新作出不認定為工傷或者不視同工傷決定，工傷保險基金和用人單位已經(jīng)支付工傷待遇的，職工應(yīng)當向工傷保險基金和用人單位退回已經(jīng)領(lǐng)取的工傷保險待遇。職工不退回已經(jīng)領(lǐng)取的工傷保險待遇的，經(jīng)辦機構(gòu)和用人單位應(yīng)當依法追償。
第三十七條 用人單位、工傷職工或者其近親屬騙取工傷保險待遇，醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)騙取工傷保險基金支出的，由社會保險行政部門責(zé)令退還，并處騙取金額2倍以上5倍以下的罰款;情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第三十八條 本細則所稱發(fā)生工傷時本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者被診斷、鑒定為職業(yè)病前12個月平均月繳費工資;難以安排工作時本人工資，是指工傷職工難以安排工作前12個月平均月繳費工資;工傷復(fù)發(fā)時本人工資，是指工傷職工工傷復(fù)發(fā)前12個月平均月繳費工資。
篇3
此后，雙方就賠償問題進行為長時間的協(xié)商，但由于差距太大，最終未能達成協(xié)議。無奈之下，蘭某向當?shù)貏趧泳痔岢隽斯皞麣埖燃壵J定的申請。經(jīng)當?shù)貏趧硬块T鑒定，被告蘭某的傷殘被認定為工傷陸級。當?shù)貏趧硬块T向原告賴某、馬某的注塑廠發(fā)出了鑒定結(jié)論通知書。接到通知后，被告并沒有當做一回事，雙方一直對賠償問題進行協(xié)商。最終還是沒有達成協(xié)議。被告蘭某提出了勞動仲裁申請。當?shù)刂俨梦瘑T會對該糾紛進行了調(diào)解，被告告同意一次性給付原告二萬元人民幣，并達成了協(xié)議。但原告并未按協(xié)議要求及時支付部分款項，因此蘭某拒絕簽收仲裁調(diào)解書。于是勞動爭議仲裁委員會作出了仲裁裁決，裁決原告賴某、馬某一次性賠償被告蘭某傷殘撫恤費、治療期間的工資、醫(yī)療費、及傷殘鑒定費人民幣660元，合計人民幣158205元。
原告賴某、馬某不服該仲裁裁決，向法院提起了訴訟，理由是：注塑廠未辦理工商登記，不屬于個體工商戶，蘭某也不是廠里工人，本案不應(yīng)適用勞動法處理，勞動行政部門認定蘭某工傷不當，仲裁適用法律錯誤。請求撤銷仲裁裁決。
一審法院經(jīng)審理后認為，原告賴某、馬某在館前租賃場地，開辦館前注塑廠，并招收有農(nóng)民工人，屬于勞動部規(guī)定的“個體經(jīng)濟組織”范疇，依法應(yīng)辦理工商登記手續(xù)。原告賴某、馬某未辦理登記手續(xù)行為違法，理應(yīng)由行政主管部門予以處罰，該違法行為并不影響其與勞動者之間業(yè)已形成的勞動關(guān)系的認定。且雙方對被告蘭某在原告賴某、馬某開辦的廠內(nèi)上班時受傷的事實均無異議。原告賴某、馬某以其所開辦的工廠未取得營業(yè)執(zhí)照，不屬個體工商戶的理由不能成立，其認為被告蘭某傷殘不受勞動法調(diào)整的主張不能采納。判決駁回原告訴訟請求。由原告一次性賠償被告?zhèn)麣垞嵝糍M人民幣157545元，治療期間的工資、醫(yī)療費及傷殘鑒定費人民幣660元，二項合計人民幣158205元。訴訟費用由原告負擔(dān)。原告不服向中級法院上訴，后經(jīng)中院組織調(diào)解，原告同意一次性賠償被告80000元。
解說：一、原告所開辦的工廠未取得營業(yè)執(zhí)照，能否認定該廠為個體工商戶？
原告賴某、馬某在館前租賃場地，開辦館前注塑廠，并招收有農(nóng)民工人，屬于勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中化人民共和國勞動法〉若干問題意見》第一條所規(guī)定的“個體經(jīng)濟組織”范疇，依法應(yīng)辦理工商登記手續(xù)，原告未辦理登記手續(xù)行為違法，理應(yīng)由行政主管部門予以處罰，該違法行為并不影響其與勞動者之間業(yè)已形成的勞動關(guān)系的認定。且雙方對被告在原告賴某、馬某開辦的廠內(nèi)上班時受傷的事實沒有異議。原告所開辦的工廠雖未取得營業(yè)執(zhí)照，但屬“個體經(jīng)濟組織”范疇。
二、勞動行政部門對被告所作的工傷認定是否正確？原告被告之間的勞動關(guān)系是否受勞動法調(diào)整？
《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》規(guī)定：“……工傷職工及其親屬或企業(yè)，對勞動行政部門作出的工傷認定和工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)的待遇支付決定不服的，按照行政復(fù)議和行政訴訟的有關(guān)法律、法規(guī)辦理。……”現(xiàn)行認定工傷的法律和政策依據(jù)是《中華人民共和國勞動保險條例》、《中華人民共和國勞動保險條例實施細則》和全國總工會《勞動保險問題解答》等規(guī)定，負責(zé)監(jiān)督執(zhí)行工傷保險政策的是各級勞動行政部門的社會保險行政機構(gòu)。原告賴某、馬某認為勞動行政部門對被告蘭某所作出的工傷認定不當，是對勞動行政部門行政行為的不服，應(yīng)當依照勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的規(guī)定，按照行政復(fù)議和行政訴訟的有關(guān)法律、法規(guī)辦理，針對勞動行政部門的工傷認定行政行為提出異議。原告賴某、馬某未提供相關(guān)證據(jù)證明對勞動行政部門的工傷認定和傷殘等級認定曾提出異議，應(yīng)視為原告對勞動行政部門對被告所作的工傷認定的認可。勞動行政部門根據(jù)《中華人民共和國勞動法》和《福建省勞動安全衛(wèi)生條例》的規(guī)定，裁決原告賴某、馬某應(yīng)承擔(dān)被告蘭某的傷殘撫恤費符合法律規(guī)定的行為是正確的。
篇4
（一）調(diào)整完善城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險政策。根據(jù)《*市城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險條例》和《*市城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險條例實施細則》（2007年市人民政府令第117號），城鎮(zhèn)各類企業(yè)及其職工都應(yīng)按時足額繳費，參加基本養(yǎng)老保險。企業(yè)按照職工個人繳費基數(shù)之和的20%、職工個人按照工資的8%繳納基本養(yǎng)老保險費。職工退休時繳費滿15年的，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。
對*年底以前在國有、城鎮(zhèn)集體企業(yè)工作，因個人原因連續(xù)工齡中斷，尚未達到國家法定退休年齡的人員，按照歷年社會保險最低繳費基數(shù)和繳費費率，補繳養(yǎng)老保險費至滿15年，辦理退休手續(xù)后，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。
對已經(jīng)達到國家法定退休年齡，繳費滿10年但不滿15年的人員，可延長繳費至滿15年，辦理退休手續(xù)后，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。
（二）調(diào)整完善自收自支事業(yè)單位職工基本養(yǎng)老保險政策。根據(jù)《*市自收自支事業(yè)單位工作人員養(yǎng)老保險暫行辦法》及有關(guān)規(guī)定，將自收自支事業(yè)單位和機關(guān)事業(yè)單位合同制工人繳納養(yǎng)老保險費的費率由27%調(diào)整為33%，其中單位繳費費率由22%調(diào)整為25%，個人繳費費率由5%調(diào)整為8%。最低繳費基數(shù)為參保職工本人檔案工資，本人實際工資低于檔案工資的，以本人檔案工資為準。
（三）調(diào)整完善被征地農(nóng)民社會養(yǎng)老保障政策。根據(jù)《*市被征地農(nóng)民社會保障試行辦法》，依法被征用土地的農(nóng)民應(yīng)全部納入保障范圍。根據(jù)本市經(jīng)濟社會發(fā)展情況，在征地參保人員范圍內(nèi)，對同期參保、享受待遇不同的人員養(yǎng)老金標準適時進行調(diào)整，所需資金在征地參保人員的養(yǎng)老保險基金列支。征地養(yǎng)老人員的養(yǎng)老保障待遇調(diào)整，由區(qū)縣人民政府根據(jù)實際情況確定，報市勞動保障部門和市財政部門備案，所需資金在征地養(yǎng)老人員養(yǎng)老保障基金列支。
征地參保人員在領(lǐng)取養(yǎng)老金前死亡的，其用土地補償費和安置補助費繳納的全部養(yǎng)老保險費，一次性返還其法定繼承人或指定受益人。市和區(qū)縣人民政府補貼部分不予返還。
征地參保人員和征地養(yǎng)老人員在領(lǐng)取養(yǎng)老金期間死亡，已領(lǐng)取的養(yǎng)老金未超過本人用土地補償費和安置補助費繳納的養(yǎng)老保險費的，差額部分一次性返還其法定繼承人或指定受益人。市和區(qū)縣人民政府補貼部分不予返還。
（四）調(diào)整完善農(nóng)民工養(yǎng)老保險政策。根據(jù)國家規(guī)定和我市城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險條例，凡與城鎮(zhèn)各類企業(yè)建立勞動關(guān)系的農(nóng)民工，都應(yīng)參加基本養(yǎng)老保險，按照規(guī)定的標準繳費，享受相應(yīng)待遇。
（五）建立農(nóng)村社會基本養(yǎng)老保障制度。根據(jù)《*市農(nóng)村社會基本養(yǎng)老保障暫行辦法》，建立農(nóng)村社會基本養(yǎng)老保障制度，將農(nóng)村各類經(jīng)濟組織及其從業(yè)人員和農(nóng)村居民納入保障范圍。
1.建立農(nóng)村企業(yè)和農(nóng)籍職工基本養(yǎng)老保險制度。農(nóng)村企業(yè)及其農(nóng)籍職工以本市上年職工月平均工資為繳費基數(shù)，用人單位按照6％、職工本人按照2％的費率繳納基本養(yǎng)老保險費；繳費滿15年的農(nóng)籍職工，從男年滿60周歲、女年滿50周歲的次月起，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。
2.建立農(nóng)村居民基本養(yǎng)老保險制度。農(nóng)村居民基本養(yǎng)老保險以個人繳費為主，政府給予適當補貼。農(nóng)村居民基本養(yǎng)老保險繳費標準根據(jù)預(yù)期的待遇水平確定，待遇水平不低于領(lǐng)取時本市農(nóng)村最低生活保障指導(dǎo)線，繳費標準隨待遇水平的提高進行調(diào)整。市和區(qū)縣按照規(guī)定標準對農(nóng)村居民參加基本養(yǎng)老保險給予補貼。
3.建立農(nóng)村老年人基本生活費補助制度。*年底前年滿60周歲、具有本市農(nóng)業(yè)戶籍、在本市居住滿20年、無固定收入的老年人，按規(guī)定享受農(nóng)村老年人基本生活費補助待遇。補助資金由市和區(qū)縣按照規(guī)定標準籌集，確保發(fā)放。在《*市農(nóng)村社會基本養(yǎng)老保障暫行辦法》實施前，已經(jīng)建立農(nóng)村老年人基本生活費補助制度的區(qū)縣，凡超過該辦法規(guī)定補助標準的，仍按原標準執(zhí)行。
（六）建立外國人和臺港澳人員基本養(yǎng)老保險制度。已按規(guī)定領(lǐng)取就業(yè)證、與本市用人單位建立勞動關(guān)系、未達到法定退休年齡的外國人和臺港澳人員(以下簡稱外國人和臺港澳人員)，可按照《*市城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險條例》和《*市城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險條例實施細則》，參加基本養(yǎng)老保險，享受與城鎮(zhèn)職工同等的基本養(yǎng)老保險待遇。
二、建立和完善覆蓋城鄉(xiāng)職工和居民的基本醫(yī)療保險制度
（一）調(diào)整完善城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險政策。根據(jù)《*市城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險規(guī)定》，本市城鎮(zhèn)各類用人單位及其職工應(yīng)當參加城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險。
參加統(tǒng)賬結(jié)合基本醫(yī)療保險的，用人單位按照職工個人繳費基數(shù)之和的9%、職工按照本人上年度月平均工資2%的費率繳納基本醫(yī)療保險費；用人單位同時應(yīng)按照1%的費率繳納門（急）診大額醫(yī)療保險費。職工和退休人員按照規(guī)定的標準享受住院、門診特殊病醫(yī)療保險待遇和門（急）診大額醫(yī)療費補助待遇。
參加大病統(tǒng)籌基本醫(yī)療保險的，用人單位應(yīng)當按照職工個人繳費基數(shù)之和的6.3%繳納基本醫(yī)療保險費，職工個人不繳費。參加城鎮(zhèn)個人基本醫(yī)療保險的，個人應(yīng)當按規(guī)定以全市職工月平均工資為基數(shù)，按照6.3%的費率繳納基本醫(yī)療保險費。職工和退休人員按照規(guī)定的標準享受住院、門診特殊病醫(yī)療保險待遇。
調(diào)整完善大額醫(yī)療費救助政策。*年，將在職職工大額醫(yī)療費救助籌資標準由每人每年100元提高到150元，將退休人員大額醫(yī)療費救助籌資標準由每人每年100元提高到160元。將大額醫(yī)療費救助最高支付限額由20萬元提高到25萬元。以后年度大額醫(yī)療費救助籌資標準和救助標準，根據(jù)實際情況適時進行調(diào)整。
調(diào)整完善退休人員基本醫(yī)療保險個人賬戶注資政策。按照退休人員的不同年齡段，分別確定不同的個人賬戶注資標準。不滿70周歲的退休人員全年注資480元，滿70周歲的退休人員全年注資600元，建國前參加革命工作的老工人全年注資720元。退休人員基本醫(yī)療保險個人賬戶注資標準根據(jù)基金運行情況適時調(diào)整。
（二）調(diào)整完善公務(wù)員基本醫(yī)療保險政策。從*年7月開始，公務(wù)員醫(yī)療補助經(jīng)費由單位管理改為全市統(tǒng)一管理，建立公務(wù)員醫(yī)療補助社會統(tǒng)籌基金。公務(wù)員醫(yī)療補助經(jīng)費仍按現(xiàn)行財政管理體制，由市和區(qū)縣分別籌集。籌資標準為市財政部門、市勞動保障部門核定繳費基數(shù)的5%。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)對公務(wù)員醫(yī)療補助社會統(tǒng)籌基金實行單獨列賬，獨立核算，統(tǒng)一經(jīng)辦。公務(wù)員住院醫(yī)療、門診特殊病醫(yī)療和大額醫(yī)療費救助補助標準，公務(wù)員發(fā)生的門(急)診醫(yī)療補助標準和起付標準均執(zhí)行《*市國家公務(wù)員醫(yī)療補助暫行辦法》規(guī)定的標準。
（三）調(diào)整完善農(nóng)民工醫(yī)療保險政策。根據(jù)《*市農(nóng)民工醫(yī)療保險辦法》，用人單位以上年度全市職工月平均工資的60%為基數(shù)，按照3.5%的費率繳納基本醫(yī)療保險費。農(nóng)民工個人不繳費，按照規(guī)定的標準享受住院、門診特殊病醫(yī)療保險待遇及大額醫(yī)療費救助待遇。
（四）建立城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險制度。根據(jù)《*市城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險暫行規(guī)定》，從*年1月開始，建立城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險制度，將學(xué)生兒童、無勞動能力的城鎮(zhèn)居民和無養(yǎng)老金保障的老年人納入保障范圍。城鎮(zhèn)居民按照規(guī)定的標準繳納醫(yī)療保險費。對于領(lǐng)取城鎮(zhèn)居民最低生活保障金、重度殘疾、特殊困難家庭人員和低收入家庭60周歲以上的老年人，個人不繳費，政府全額補助。參保人員按照規(guī)定的標準享受住院、門診特殊病醫(yī)療保險待遇。
（五）建立農(nóng)村企業(yè)及農(nóng)籍職工大病統(tǒng)籌醫(yī)療保險制度。農(nóng)村企業(yè)應(yīng)當按照本市有關(guān)規(guī)定參加大病統(tǒng)籌醫(yī)療保險，企業(yè)按照職工個人繳費基數(shù)之和的6.3%繳納基本醫(yī)療保險費。職工和退休人員按照規(guī)定的標準享受住院、門診特殊病醫(yī)療保險和大額醫(yī)療費救助待遇。
（六）建立外國人和臺港澳人員基本醫(yī)療保險制度。外國人和臺港澳人員可按照《*市城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險規(guī)定》參加城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險，享受與城鎮(zhèn)職工同等的基本醫(yī)療保險待遇。
（七）完善新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度。根據(jù)《*市新型農(nóng)村合作醫(yī)療管理辦法》及有關(guān)規(guī)定，推進實施新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度。農(nóng)村居民按照規(guī)定的標準繳費，政府按照規(guī)定給予補貼；農(nóng)村居民患病就醫(yī)按照規(guī)定享受醫(yī)療補助待遇。
三、建立覆蓋城鄉(xiāng)職工的失業(yè)保險制度
將失業(yè)保險制度覆蓋范圍由城鎮(zhèn)用人單位及其職工擴大到城鄉(xiāng)各類企業(yè)、用人單位及其職工。按照《*市失業(yè)保險條例》，城鄉(xiāng)各類企業(yè)和用人單位按照單位工資總額的2%、職工按照本人工資的1%分別繳納失業(yè)保險費。職工失業(yè)后，按照規(guī)定領(lǐng)取失業(yè)保險金，并享受醫(yī)療補助、喪葬補助等待遇。
建立外國人和臺港澳人員失業(yè)保險制度。外國人和臺港澳人員可按照《*市失業(yè)保險條例》參加失業(yè)保險，享受與城鎮(zhèn)職工同等的失業(yè)保險待遇。
四、建立覆蓋城鄉(xiāng)職工的工傷保險制度
將工傷保險制度覆蓋范圍由城鎮(zhèn)用人單位及其職工擴大到城鄉(xiāng)各類企業(yè)、用人單位及其職工。根據(jù)《*市工傷保險若干規(guī)定》，城鄉(xiāng)各類企業(yè)和用人單位以單位工資總額為基數(shù)繳納工傷保險費，初次繳費的，按0.5%、1%、2%的行業(yè)基準費率確定繳費費率，以后由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)根據(jù)工傷保險費使用、工傷發(fā)生率、職業(yè)病危害程度等情況調(diào)整確定基準費率，職工個人不繳費。職工發(fā)生工傷后，按照規(guī)定享受工傷保險待遇。
建立外國人和臺港澳人員工傷保險制度。外國人和臺港澳人員可按照《*市工傷保險若干規(guī)定》參加工傷保險，享受與城鎮(zhèn)職工同等的工傷保險待遇。
五、建立覆蓋城鄉(xiāng)職工的生育保險制度
將生育保險制度覆蓋范圍由城鎮(zhèn)用人單位及其職工擴大到城鄉(xiāng)各類企業(yè)、用人單位及其職工。按照《*市城鎮(zhèn)職工生育保險規(guī)定》，城鄉(xiāng)各類企業(yè)和用人單位按照職工個人上年度月平均工資之和的0.8%按月繳納生育保險費，職工個人不繳費。職工享受規(guī)定的生育保險待遇。
建立外國人和臺港澳人員生育保險制度。外國人和臺港澳人員可按照《*市城鎮(zhèn)職工生育保險規(guī)定》參加生育保險，享受與城鎮(zhèn)職工同等的生育保險待遇。
篇5
一、一至四級工傷職工待遇銜接問題的提出
我國的工傷保險制度始于上個世紀五十年代，其標志是1951年2月原國家政務(wù)院頒布的《勞動保險條例》。這部法規(guī)主要包括了養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、工傷保險和生育保險等內(nèi)容，初步形成了我國社會保險的制度體系。1953年1月，國務(wù)院對該條例進行了修訂，同年1月，原勞動部制定出臺了《勞動保險條例實施細則修正草案》，對工傷保險等問題作了較為詳細的規(guī)定。其中，對因工負傷確定為完全喪失勞動能力的職工，由勞動保險基金項下按月支付給職工因工殘廢撫恤費，具體標準為：完全喪失勞動能力不能工作而退職后，飲食起居需人扶助者，其因工殘廢撫恤費的數(shù)額為本人工資75%，付到死亡時止；完全喪失勞動能力不能工作而退職后，飲食起居不需人扶助者，其因工殘廢撫恤費的數(shù)額為本人工資65%，付至恢復(fù)勞動能力或死亡時止，恢復(fù)勞動能力后由企業(yè)行政方面或資方給予適當工作。這種規(guī)定基本上構(gòu)成了對因工負傷被確定為完全喪失勞動能力職工的制度框架，在以后相當長的時間內(nèi)起著積極的作用。
1978年5月，《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》（國發(fā)[1978]104號）將因工致殘且完全喪失勞動能力的職工納入退休范圍，并提高了相應(yīng)的待遇，同時增加了護理待遇。主要是：因工致殘，由醫(yī)院證明，并經(jīng)勞動鑒定委員會確認，完全喪失勞動能力，飲食起居需要人扶助的，按本人標準工資的90%發(fā)給退休費，還可以根據(jù)實際情況發(fā)給一定數(shù)額的護理費，標準一般不得超過一個普通工人的工資；飲食起居不需要人扶助的，按本人標準工資的80%發(fā)給退休費。《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》與《勞動保險條例》相比，不僅提高了完全喪失勞動能力職工的待遇水平、確立了勞動能力的確認程序，更重要的是明確了完全喪失勞動能力職工納入退休范圍這一制度設(shè)計。
1996年8月，原勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（勞部發(fā)[1996]266號），確立了工傷保險社會統(tǒng)籌制度，并在全國逐步推開。職工因工致殘被鑒定為一級至四級的，應(yīng)當退出生產(chǎn)、工作崗位，終止與企業(yè)的勞動關(guān)系，發(fā)給工傷傷殘撫恤證件，并按月享受75%-90%的傷殘撫恤金。第一次明確了一至四級工傷職工退出生產(chǎn)工作崗位后，按傷殘級別享受傷殘待遇的規(guī)定。
2003年4月，國務(wù)院頒布了《工傷保險條例》（國務(wù)院令第375號），自2004年1月1日起施行。《條例》的頒布實施，標志著我國工傷保險制度改革進入了一個嶄新的發(fā)展階段。2010年10月，《社會保險法》頒布。2010年12月，國務(wù)院公布《國務(wù)院關(guān)于修改〈工傷保險條例〉的決定》（國務(wù)院令第568號，下稱《條例》），對工傷保險的相關(guān)制度進行了修改完善。對于一級至四級的工傷職工，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，按月享受75%-90%的傷殘津貼。工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，按照國家有關(guān)規(guī)定享受基本養(yǎng)老保險待遇。基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補足差額。
從工傷保險的發(fā)展歷史看，工傷職工被鑒定為一級至四級后，其享受的待遇的稱謂和方式都發(fā)生了變化，從1951年的退職享受殘廢撫恤費、1978年的退休享受退休費、1996年的退出工作崗位終止勞動關(guān)系享受傷殘撫恤金到2003年的保留勞動關(guān)系享受傷殘津貼。從立法技術(shù)和邏輯上講，2003年的《條例》不僅享受待遇的概念科學(xué)，用語精確，而且制度體系更加嚴密，但把一級至四級工傷職工享受的待遇分為退休前和退休后，卻沒有對達到法定退休年齡前后的傷殘津貼、養(yǎng)老保險待遇銜接問題作出制度設(shè)計，以致成為工作實踐中的難題。
二、一至四級工傷職工是否應(yīng)該繳納養(yǎng)老保險費的爭議
《條例》第三十五條第二款規(guī)定：“職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納基本醫(yī)療保險費。”但對一至四級工傷職工是否應(yīng)該繳納養(yǎng)老保險費并沒有規(guī)定。因此，在《條例》頒布后，對一至四級工傷職工是否應(yīng)該繳納養(yǎng)老保險費一直存在爭議，實踐存在著兩種截然不同的觀點，各地也有著不同的地方性規(guī)定。
一種觀點認為，一至四級工傷職工應(yīng)該繳納養(yǎng)老保險費。如，北京市2007年規(guī)定：由用人單位和工傷職工以傷殘津貼為基數(shù)繳納養(yǎng)老保險費直至退休年齡，2007年4月1日前中斷繳納的，按照歷年傷殘津貼基數(shù)予以補繳。又如，浙江省規(guī)定：2004年1月1日以后被鑒定為一級至四級傷殘的工傷職工在勞動關(guān)系存續(xù)期間，未繼續(xù)參保繳費的，應(yīng)從2008年1月1日起繼續(xù)按規(guī)定參保繳費；退出工作崗位至2007年12月期間可以視同養(yǎng)老保險繳費年限，但不補記養(yǎng)老保險個人賬戶。陜西省、貴州省也作出了一至四級工傷職工應(yīng)當繳納基本養(yǎng)老保險費的類似規(guī)定。這種地方性的規(guī)定，有其一定的法律依據(jù)。因為《條例》明確規(guī)定，一至四級工傷職工達到法定退休年齡后，辦理退休手續(xù)，享受養(yǎng)老保險待遇，其原享受的傷殘津貼高于養(yǎng)老保險待遇的，由工傷保險基金補足差額，既然辦理的是退休手續(xù)、享受的又是養(yǎng)老保險待遇，理應(yīng)履行養(yǎng)老保險的繳費義務(wù)。
另一種觀點認為，一至四級工傷職工不應(yīng)該繳納養(yǎng)老保險費。四川省規(guī)定：從《條例》中有關(guān)工傷職工繳納社會保險費內(nèi)容上下文連貫性分析，一至四級工傷職工不繳納除基本醫(yī)療保險費以外的基本養(yǎng)老、失業(yè)、工傷、生育保險費是立法本意，各級勞動保障部門和社保機構(gòu)必須按規(guī)定執(zhí)行。又如，山西省規(guī)定：已經(jīng)參加過養(yǎng)老保險且符合領(lǐng)取養(yǎng)老保險金條件的，按照《條例》的規(guī)定執(zhí)行；不符合領(lǐng)取條件的，一次性返還給個人繳費部分，繼續(xù)領(lǐng)取傷殘津貼；沒有參加基本養(yǎng)老保險的，達到退休年齡時，繼續(xù)享受工傷保險待遇。江蘇等地在實踐中也有不予繳納養(yǎng)老保險費的規(guī)定。持有這種觀點的地方認為，《條例》只規(guī)定了一至四級工傷職工繳納基本醫(yī)療保險費，對養(yǎng)老、生育等其它社會保險費沒有規(guī)定，按照合法行政原則中“法律保留”的原則，不繳納養(yǎng)老保險費符合依法行政的要求。
由此可見，對《條例》不同的理解，導(dǎo)致我國各地對一至四級工傷職工是否繳納養(yǎng)老保險費規(guī)定不一，達到退休年齡時其享受的待遇也有較大差異。更為緊迫的是，在2004年1月1日前基本不存在一至四級工傷職工享受待遇的銜接問題，但在2004年1月1日后，由于政策的模糊性導(dǎo)致各地執(zhí)行標準不一，甚至大部分省市還在等待觀望，期待國家對該問題作出統(tǒng)一規(guī)范，致使相當部分的一至四級工傷職工至今仍按原標準享受待遇。
三、待遇銜接的法理分析和設(shè)想
一至四級工傷職工待遇的銜接問題，筆者在2006年《中國勞動》第12期發(fā)表過不應(yīng)繳納養(yǎng)老保險費的觀點，可筆者更期望在2010年的《工傷保險條例》修改中加以明確，但事與愿違。如何解決這一問題，筆者經(jīng)過多年的思考，作出了法理分析和設(shè)想。
1.《社會保險法》、《條例》的表述差異，使我們從迷茫中找到了政策支持。《條例》第三十五條規(guī)定了一至四級工傷職工應(yīng)該享受的工傷保險待遇和應(yīng)該繳納基本醫(yī)療保險費的規(guī)定；《社會保險法》第四十條規(guī)定，“工傷職工符合領(lǐng)取基本養(yǎng)老保險條件的，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇。基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，從工傷保險基金中補足差額。”《條例》與《社會保險法》對享受基本養(yǎng)老保險待遇和差額補足的規(guī)定表述是一致的，但也有細微的區(qū)分。一是《條例》第三十五條表述“一至四級工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，按照國家有關(guān)規(guī)定享受基本養(yǎng)老保險待遇”，該規(guī)定不僅強調(diào)了達到法定退休年齡，而且還有辦理退休手續(xù)的構(gòu)成要件；而《社會保險法》第四十條表述的是“工傷職工符合領(lǐng)取養(yǎng)老保險條件的，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇”，該規(guī)定只強調(diào)了符合領(lǐng)取養(yǎng)老保險條件的要件，并沒有強調(diào)要辦理退休手續(xù)。這種表述區(qū)別表明，《社會保險法》與《條例》的規(guī)定相比，其“停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇”的范圍要大。二是《條例》第三十五條的適用范圍是“一至四級工傷職工”，《社會保險法》第四十條的適用范圍是“工傷職工”，這也表明《社會保險法》的范圍還包括五至六級的傷殘職工，因為按照《條例》第三十六條第一款第二項的規(guī)定，五至六級的傷殘職工，經(jīng)本人申請單位同意，也可由用人單位按月支付享受傷殘津貼，并應(yīng)按規(guī)定繳納各項社會保險費。因此這種表述的差別，意味著一至四級工傷職工辦理退休手續(xù)后享受基本養(yǎng)老保險待遇的范圍限制在了很小的空間，也就是說，《條例》第三十五條的規(guī)定范圍是特定的，正因為“特定”，才沒有規(guī)定該范圍的工傷職工繳納養(yǎng)老保險費。
2.繳納養(yǎng)老保險費沒有上位法支持。在刑法上，有“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”的罪刑法定原則；在民法上，有“法無規(guī)定即自由”的民法原則；而在行政法上，則有“有法不可違”、“無法不可為”的行政法原則。而《社會保險法》、《條例》屬于行政法的范疇，應(yīng)該按照行政法上合法行政的原則去要求。因此，在沒有上位法支持的情況下，行政機關(guān)不能為行政相對人設(shè)定義務(wù)，體現(xiàn)了對行政機關(guān) “法未授權(quán)即禁止”的基本要求。既然《社會保險法》、《條例》都沒有關(guān)于一至四級職工繳納養(yǎng)老保險費的規(guī)定，那么在沒有法律法規(guī)授權(quán)的情況下，要求繳納養(yǎng)老保險費的規(guī)定和做法都是違法行為。
3.從養(yǎng)老保險的原始設(shè)計出發(fā)點看，也沒有政策支撐。養(yǎng)老保險費是以勞動者的工資或勞動所得的一定比例來繳納的，保證的是退休以后的基本生活；而一級至四級工傷職工享受的是傷殘津貼，并非勞動所得，用津貼來繳納養(yǎng)老保險費沒有政策支持。
4.從養(yǎng)老保險金替代率來看，到達退休時享受的津貼一般情況下要高于養(yǎng)老保險待遇，若讓一級至四級工傷職工繳納養(yǎng)老保險費不僅增加負擔(dān)，而且沒有客觀必要。養(yǎng)老金替代率是指勞動者退休時的養(yǎng)老金領(lǐng)取水平與退休前工資收入水平之間的比率，它是衡量勞動者退休前后生活保障水平差異的基本指標之一。2013年9月，中國社科院世界社保研究中心的《中國養(yǎng)老金發(fā)展報告2012》對城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險替代率進行測算，數(shù)據(jù)顯示，養(yǎng)老金替代率2002年為72.9%、2005年為57.7%、2011年為50.3%。即：2002年、2005年、2011年勞動者退休時的養(yǎng)老金領(lǐng)取水平是退休前工資收入水平的72.9%、57.7%、50.3%。我們可以這樣假設(shè)，一個即將達到退休年齡正常繳納養(yǎng)老保險費的職工2011年受到了四級傷殘，其應(yīng)享受的傷殘津貼為本人工資的75%，而辦理退休手續(xù)后，其應(yīng)享受的養(yǎng)老保險金則為50%；而在實踐中，每次工傷保險待遇的調(diào)整幅度都要高于養(yǎng)老保險待遇的調(diào)整幅度。因此，如果該類職工繳納養(yǎng)老保險費，那么到達法定退休年齡時的傷殘津貼與其辦理退休手續(xù)后養(yǎng)老保險待遇的差額會隨著受傷年齡的降低而增大。從歷年養(yǎng)老金替代率的變化看，一至四級工傷職工繳納養(yǎng)老保險費是不合理的。
篇6
Key words： construction project；personal injury；industrial injury compensation
中圖分類號：D57 文獻標識碼：A 文章編號：1006-4311（2014）16-0289-02
0 引言
建筑業(yè)作為我國國民經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)，為推動國民經(jīng)濟增長和社會全面發(fā)展發(fā)揮著重要作用。近幾年來，建筑業(yè)快速發(fā)展，廣大的民工付出了辛勤的勞動和汗水，在建設(shè)中發(fā)揮著積極作用，做出了巨大貢獻。但是與此同時，安全事故也時有發(fā)生，事故發(fā)生后，及時合理的按照相關(guān)法律規(guī)定進行處理，有利于保護民工合法權(quán)益，也有利于維護工程項目及建筑企業(yè)的穩(wěn)定和正常的生產(chǎn)經(jīng)營。
1 人身傷害賠償與工傷賠償?shù)母拍罴皡^(qū)別
1.1 人身傷害賠償?shù)母拍睿焊鶕?jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，人身傷害賠償是指自然人因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人請求賠償義務(wù)人賠償財產(chǎn)損失和精神損害的法律制度。
1.2 工傷的概念：是指勞動者在已經(jīng)與用人單位已經(jīng)建立勞動關(guān)系的情況下，從事職業(yè)活動或者與職業(yè)活動有關(guān)的活動時所遭受的傷害和職業(yè)病傷害。
1.3 人身傷害賠償與工傷賠償有很多不同，但主要區(qū)別有以下三個方面：①前提和條件不同，人身損害一般是基于雇傭、幫工、交通事故或者是第三者身份等的發(fā)生的身體損害，工傷的前提基于是勞動關(guān)系，這是區(qū)分人身傷害賠償還是工傷的根本依據(jù)。②適用法律和賠償?shù)捻椖考皹藴什煌松韨r償案件按照《民法通則》、《侵權(quán)責(zé)任法》及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定的項目和標準賠償，工傷按照國務(wù)院《工傷保險條例》和各省的工傷保險條例實施細則規(guī)定的項目和標準賠償；③賠償主體不同，人身損害案件的主體可以是企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)團體及自然人，工傷的賠償主體是用人單位或社保機構(gòu)。
2 建筑工程項目民工人身傷害賠償與工傷賠償?shù)姆治雠c認定
建筑施工企業(yè)工程項目中相對于一般的工廠式企業(yè)情況比較特殊，那就是民工人數(shù)多、流動性強，而且涉及到工程合法分包、違法分包、轉(zhuǎn)包、以及分包、轉(zhuǎn)包單位是否具備用工主體資格等等，是否與建筑施工企業(yè)建立勞動關(guān)系是區(qū)分民工人身傷害賠償與工傷賠償?shù)母疽罁?jù)，具體分為以下幾種情況：
2.1 建筑工程施工企業(yè)或工程項目部直接簽訂勞動合同的民工在工作中或從事與工作有關(guān)的活動受到傷害應(yīng)當認定為工傷。我國《勞動合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當訂立書面勞動合同”，因此，簽訂書面勞動合同應(yīng)當認定為已經(jīng)與民工建立了勞動關(guān)系，民工變成了職工，受到傷害應(yīng)當認定為工傷，社保機構(gòu)為賠償主體，如建筑施工企業(yè)未給該勞動者繳納工傷保險，則該建筑施工企業(yè)為賠償義務(wù)主體，承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。
2.2 建筑工程施工企業(yè)或工程項目部雖未與勞動者簽訂勞動合同，但已建立用工關(guān)系的民工在工作中或從事與工作有關(guān)的活動受到傷害應(yīng)當認定為工傷。我國《勞動合同法》第七條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系”，因此雖未簽訂勞動合同，但已實際用工的勞動者因工受傷，亦應(yīng)屬于工傷。
2.3 建筑工程施工企業(yè)將工程分包、轉(zhuǎn)包給具備用工資格的單位，與該分包或轉(zhuǎn)包單位建立勞動關(guān)系的民工，在工作中或從事與工作有關(guān)的活動受到傷害應(yīng)當認定為工傷，社保機構(gòu)或該分包、轉(zhuǎn)包單位為賠償主體。這里的分包即包括合法分包也包括違法分包。《工傷保險條例》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織和有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費”。根據(jù)以上規(guī)定，用人單位是繳納工傷保險的主體，該用人單位的勞動者因工受到傷害構(gòu)成工傷，因此，用人單位是否具備用工資格是判斷是否構(gòu)成工傷和賠償義務(wù)主體的重要前提，是否違法分包、轉(zhuǎn)包或是否具備施工資質(zhì)并不是判斷工傷與否的依據(jù)。
2.4 建筑工程施工企業(yè)將工程分包、轉(zhuǎn)包給不具備用工資格的組織或自然人招用的人員在工作中受傷的民事責(zé)任。這里，不具備用工資格的組織或自然人招用的人員在工作中受傷是工傷呢還是人身傷害賠償呢？這一問題在目前在司法實務(wù)存在爭議。
第一種意見是按照工傷處理，理由是：勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任”，在這里“具備用工主體資格的發(fā)包方”顯然是建筑施工企業(yè)，“用工主體責(zé)任”理解為工傷賠償責(zé)任，故建筑施工企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。
第二種意見是按照人身傷害賠償處理，理由是：《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。這里“不具備用工資格的組織或自然人”應(yīng)該理解為雇主，因此，“不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者”應(yīng)該確定為雇傭關(guān)系，在工作中受到傷害的，應(yīng)該按照人身傷害賠償處理。筆者贊同第二種意見。
2.5 建筑工程項目臨時雇傭的民工在工作中或從事與工作有關(guān)的活動受到傷害應(yīng)當按照人身傷害賠償處理。這里的雇傭關(guān)系是指受雇人（民工）與雇傭人（工程項目部）約定，由受雇人為雇傭人提供勞務(wù)，雇傭人支付報酬的民事法律關(guān)系，一般是以完成一項工作為目的，并不是在用人單位連續(xù)、穩(wěn)定地工作，不具有長期、持續(xù)、穩(wěn)定的特征。這種臨時雇傭關(guān)系不是勞動關(guān)系，應(yīng)該按照人身傷害賠償處理。
2.6 建筑工程項目以外的第三人發(fā)生傷害事故應(yīng)該按照人身傷害賠償處理。民法通則第一百二十五條規(guī)定：在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任。第一百二十六條規(guī)定：建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。第三人受到人身傷害，并不是基于工作關(guān)系，應(yīng)按人身傷害賠償處理。
3 總結(jié)
建筑業(yè)是我國國民經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)，據(jù)國家統(tǒng)計局統(tǒng)計，2012年我國建筑業(yè)農(nóng)民工總數(shù)達4832萬人，廣大農(nóng)民工是建筑企業(yè)從事施工生產(chǎn)活動不可或缺的重要力量，為國家經(jīng)濟建設(shè)做出了不可磨滅的貢獻。依法、及時、公平公正的處理民工傷害事故，切實保護民工的合法權(quán)益，是企業(yè)、政府、司法機關(guān)乃至全社會的共同的責(zé)任。
參考文獻：
篇7
受理日期：
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廣州市工商局： 本工商戶申請變更登記，承諾本申請書所填內(nèi)容及所有提交的文件、證件是真實的、有效的，本工商戶申請變更登記，承諾本申請書所填內(nèi)容及所有提交的文件、證件是真實的、有效的，符合國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，并承擔(dān)因材料虛假所引發(fā)的一切法律責(zé)任。所提交的文件、證件如下： 家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，并承擔(dān)因材料虛假所引發(fā)的一切法律責(zé)任。
所提交的文件、證件如下： 規(guī)定 在對應(yīng)欄 序號 文件、證件名稱 內(nèi)打鉤 ⒈ ⒉ ⒊ ⒋ ⒌ 負責(zé)人簽署的《個體工商戶變更申請登記書》場地使用證明，即產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件和租賃協(xié)議(變更經(jīng)營地址者提交) 名稱核準通知書 新的合伙人身份證明即身份證、計生證和暫住證(非廣州市戶口人員)等資料復(fù)印件及壹寸免冠近照一張(變更合伙人的提交) 法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的批準文件復(fù)印件 謹此確認。
經(jīng)聯(lián)系電話： 營 者： (簽) 通訊地址： 年 月 日 填寫須知：申請人應(yīng)仔細閱讀《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細則》的有關(guān)規(guī)定及本申請 填寫須知：
1、申請人應(yīng)仔細閱讀《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細則》的有關(guān)規(guī)定及本申請
》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細則書每頁注解說明; 書每頁注解說明; 提交的文件、紙及資料中提交復(fù)印件的必須核對原件;
2、提交的文件、證件應(yīng)當使用
a4 紙及資料中提交復(fù)印件的必須核對原件; 所填內(nèi)容不應(yīng)涂改，如不慎錯填，應(yīng)在修改處加蓋負責(zé)人加蓋名章或按手印。
3、所填內(nèi)容不應(yīng)涂改，如不慎錯填，應(yīng)在修改處加蓋負責(zé)人加蓋名章或按手印。
填寫本申請書應(yīng)當跡工整，并使用鋼筆、簽筆或毛筆填寫或簽
4、填寫本申請書應(yīng)當跡工整，并使用鋼筆、簽筆或毛筆填寫或簽。
注意事項
1、登記機關(guān)收到申請人提交的文件材料后進行查驗，在“對應(yīng)”欄中打鉤。
對應(yīng)”欄中打鉤。 該欄還應(yīng)填寫負責(zé)人的通訊地址、郵政編碼、聯(lián)系電話。
2、該欄還應(yīng)填寫負責(zé)人的通訊地址、郵政編碼、聯(lián)系電話。
首問責(zé)任人審查情況： 首問責(zé)任人審查情況： 責(zé)任人簽： 責(zé)任人簽： 年 月 日申請人簽確認：
申請人簽確認： 年 月 日 材料，如同一問題多次提出沒補齊，
注：申請人應(yīng)當按工商部門經(jīng)辦人提出要求補齊材料，如同一問題多次提出沒補齊，由企業(yè)負責(zé)人來遞交 申請材料并說明情況。
變更訴訟請求申請書模板2申請人(原告)：農(nóng)民工
法定人：
被申請人(被告)：有限公司
法定代表人：
申請人(原告)訴被告限公司關(guān)于工傷待遇糾紛一案，原告已依法請求工傷待遇賠償，因被告至今沒有一個愿意賠償?shù)淖藨B(tài)。為求得這種合法訴訟請求的順利實現(xiàn)，現(xiàn)依法提出(增加)訴訟請求。
增加訴訟請求事項：
依法解除原告與被告瀘州觀宇玻璃制品有限公司的勞動關(guān)系
理由如下：
根據(jù)我國《工傷保險條例》第三十七條之規(guī)定，工傷職工有權(quán)要求解除勞動關(guān)系，并享受一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金。
該條規(guī)定：“ 職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，享受以下待遇：
(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：七級傷殘為13個月的本人工資，八級傷殘為11個月的本人工資，九級傷殘為9個月的本人工資，十級傷殘為7個月的本人工資;
(二)勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金的具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。”
二、被告未為原告繳納社會保險費，根據(jù)我國《勞動合同法》第三十八條之規(guī)定，作為勞動者的原告有權(quán)要求解除勞動合同，并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金;
三、目前被告處于未與原告訂立勞動合同的狀態(tài)，只是存在事實勞動關(guān)系。根據(jù)勞動合同法原理，這種情形下，勞動者本身隨時有權(quán)解除與被告的事實勞動關(guān)系。
為維護自己的合法權(quán)益，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》之有關(guān)規(guī)定，特此提出增加訴訟請求，請予一并審理為感!
此 致
人民法院
請求人;
法定人：
特別授權(quán)委托人：
變更訴訟請求申請書模板3申請人：==--、女、漢族、19---年12月--日出生、住址：-瑞州區(qū)前-房。
人：郭偉俊律師
被申請人：--、女、漢族、40歲、住址：呼和浩特-。
請求事項：
請求在申請人訴杜--一案中增加以下訴訟請求：
1、請求法院判令被告承擔(dān)從2011年1月1日起至歸還房屋止侵占房屋造成的損失(按照每月1000元計算現(xiàn)在已經(jīng)為13000元)。
2、請求判令被告承擔(dān)本案鑒定費(待鑒定機構(gòu)收取后確定)、訴訟費、和交通費元。
事實與理由：
申請人與被申請人房屋侵權(quán)糾紛一案已經(jīng)由貴院受理，申請人與被申請人以前是申請人的弟媳，后被申請人與申請人兄弟離婚，申請人一直念在雙方曾經(jīng)的感情因素讓被申請人暫住在本案所爭議的房屋中十多年，在申請人向貴院提起讓被申請人騰出房屋的訴訟時只是要求被申請人交還房屋則可，而且還向法院提出調(diào)解申請，只要被申請人搬出房屋訴訟費甚至都可以不予追究。但被申請人把申請人的寬容當做軟弱，而且一直對法院的正常審理工作不予配合，提供虛假信息拖延審理，并且多次對法院和申請人進行欺騙，為了保護申請人的合法權(quán)利不被進一步的擴大和繼續(xù)侵犯，現(xiàn)在申請人向貴院提起以上增加訴訟請求的'申請的項目和數(shù)額，請求人民法院予以支持。
申請人：
變更訴訟請求申請書模板4再審申請人(一審被告、二審上訴人)：張雨寒，女，35歲，漢族，勝利石油管理局臨盤采油廠供水大隊，職工，住臨邑縣臨盤鎮(zhèn)宏達三區(qū)18號樓9號。電話13869225106
再審被申請人(一審原告、二審被上訴人)：魏宏剛，男，37歲，漢族，勝利石油管理局臨盤采油廠車管大隊，職工，住山東省臨邑縣臨盤鎮(zhèn)曙光小區(qū)23號樓10號電話13626370997
張雨寒因與魏宏剛民間借貸糾紛一案，不服德州市中級人民法院(以下簡稱德州中院)于2007年7月18日作出的(2007)德中民一終字第65號民事判決，向貴院申請再審。
再審請求：
1、撤銷德州中院(2007)德中民一終字第65號民事判決書，駁回再審被申請人的訴訟請求;
2、本案產(chǎn)生的一審、二審和再審訴訟費用全部由再審被申請人承擔(dān)。
事實和理由：
一、《民事訴訟法》第179條第1款第(十二)項規(guī)定“原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;”應(yīng)當再審。
德州中院作出的'二審判決超出了上訴請求事項。
二、《民事訴訟法》第179條第1款第(四)項規(guī)定“原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;”應(yīng)當再審。
鑒定人沒有出庭接受質(zhì)詢，鑒定結(jié)論未經(jīng)質(zhì)證，不應(yīng)采納。
三、《民事訴訟法》第179條第1款第(二)項規(guī)定“原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;”應(yīng)當再審。
四、《中華人民共和國民事訴訟法》第179條第1款第(一)項規(guī)定“有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;”應(yīng)當再審。
再審申請人有新的證據(jù)，足以推翻德州中院的二審判決。
五、《民事訴訟法》第179條第2款規(guī)定“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，人民法院應(yīng)當再審。”
德州中院在審理該案時有以下違反法定程序的情形，影響了案件的正確判決。
綜上所述，請貴院站在“司法為民”“有錯必糾”的公正立場上，依法再審，糾正錯誤，維護再審申請人的合法權(quán)益。
此致
山東省高級人民法院
注意：向原審法院的上級法院申請再審
篇8
委托人：王瀟華，廣東海聯(lián)泰達律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：東莞市勞動局。地址：東莞市城區(qū)育興路101號。
法定代表人：莫海明，局長。
委托人：黃熾標，廣東理正明律師事務(wù)所律師。
原審第三人：李海波，男，1981年5月18日出生，漢族，住河南省羅山縣捕桿鎮(zhèn)檀崗村。
上訴人東莞東坑鳳大領(lǐng)群家俱廠（以下簡稱鳳大家俱廠）因訴東莞市勞動局（以下簡稱市勞動局）工傷認定一案，不服東莞市中級人民法院（2001）東中法行初字第17號行政判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，對本案進行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
東莞市中級人民法院經(jīng)審理查明，李海波是東莞東坑鳳大領(lǐng)群家具廠員工，其工作崗位是在拉網(wǎng)機上測量網(wǎng)片。1999年12月9日。李海波上夜班，晚上12時許，班長王昭生因故臨時離開生產(chǎn)線，李海波操作整平機整平網(wǎng)片時，不慎右手被整平機壓傷。另查，操作整平機不是李海波的本職工作，廠方口頭規(guī)定員工不得操作非本職工作崗位上的機器，但該規(guī)定沒有嚴格執(zhí)行。李海波工作較為勤快，遇有需要時，常幫助其他員工臨時看管機器。發(fā)生事故前，李海波因工作的需要曾多次操作過整平機。
認定上述事實的證據(jù)有：1、王昭生證實，1999年12月9日晚上12時許，其因故臨時離開生產(chǎn)線，廠方口頭規(guī)定員工不得操作非本職工作崗位上的機器，但該規(guī)定沒有嚴格執(zhí)行。李海波工作較為勤快，有時也跟隨其操作整平機。有時網(wǎng)片拉出來是彎曲的，需經(jīng)整平機整平才知道是否變形，測量網(wǎng)片有時也需整平機的配合。李海波不時也需要調(diào)整一下拉網(wǎng)機，遇上其不在場時，李海波有時也操作過整平機。發(fā)生事故前，李海波曾多次操作過整平機。事發(fā)當晚，整平機就在拉網(wǎng)機旁，如果網(wǎng)片拉得不好，李海波可能去操作整平機。2、閏剛證實，廠方口頭規(guī)定員工不得操作非本職工作崗位上的機器。但該規(guī)定沒有嚴格執(zhí)行。李海波工作較為勤快，常幫助新員工看管機器，遇有員工臨時離開機器時，彼此臨時代為看管一下機器是常有的事。測量網(wǎng)片有時也需要整平機的配合，發(fā)生事故前，李海波曾多次操作過整平機。整平機操作很簡單，我們都操作過整平機。3、王昭生、閏剛、譚林、溫志平等證實，操作整平機并非李海波的本職工作。4、李海波陳述，1999年12月9日晚上12時許，班長王昭生要去模具房修理模具臨時離開生產(chǎn)線，王昭生叫其幫助新員工看管拉網(wǎng)機，其發(fā)現(xiàn)新員工看管的拉網(wǎng)機拉出的網(wǎng)片有波浪形，于是拿幾片到整平機上驗證，不慎右手被整平機壓傷。
市勞動局于2001年1月9日作出（2001）18號東莞市企業(yè)職工傷亡認定書，確認鳳大家俱廠職工李海波于1999年12月9日上晚班時出險受傷為工傷。鳳大家俱廠不服，向東莞市中級人民法院提起行政訴訟，請求撤銷市勞動局作出的（2001）008號東莞市企業(yè)職工傷亡認定書。
東莞市中級人民法院認為，李海波未經(jīng)廠方安排或同意，擅自操作非本職工作的整平機，李海波的行為有違廠規(guī)，李海波對其出險受傷負有一定的過錯責(zé)任。原告東莞東坑鳳大領(lǐng)群家具廠對其員工的安全生產(chǎn)疏于管理，廠規(guī)執(zhí)行不嚴，對李海波出險受傷也負有一定的責(zé)任。本案沒有充分的證據(jù)證實李海波出險時操作整平機是出于私人玩耍的目的，根據(jù)李海波平時積極、勤快的工作表現(xiàn)，可推定李海波出險時操作整平機是出于工作的原因。
根根勞動部辦公廳《關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問題的復(fù)函》第六條“對職工在工作時間、工作區(qū)域因工作原因造成的傷亡，即使職工本人有一定的責(zé)任，都應(yīng)認定為工傷” 的規(guī)定，李海波出險受傷屬于工傷。被告東莞市勞動局作出（2001）008號東莞市企業(yè)職工傷亡認定決定的事實清楚，證據(jù)充分，適用法律法規(guī)正確，程序合法，依法應(yīng)予維持。原告東莞東坑鳳大領(lǐng)群家具廠據(jù)以證實“李海波覺得工作無聊，擅自離開本職工作崗位，到不良產(chǎn)品存放區(qū)拿來幾塊廢網(wǎng)片，開動整平機整平廢網(wǎng)片玩耍，致右手被整平機壓傷” 這一事實的主要證據(jù)是其工傷登記表，李海波雖在登記表上按有指模，但其后否認登記表所述的事實；而在該工傷登記表上簽名作證的王昭生、溫志平、黃開福、李新民等人于李海波出險受傷時均不在現(xiàn)場見證，該證據(jù)缺乏客觀性，本院不予采信。原告辯稱李海波出險受傷是李蓄意違章所致的理由不能成立，不予采納。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（一）項的規(guī)定，判決：一、維持被告東莞市勞動局作出的（2001）008號東莞市企業(yè)職工傷亡認定；二、駁回原告東莞東坑鳳大領(lǐng)群家具廠的訴訟請求。本案的受理費人民幣100元由原告負擔(dān)。
上訴人鳳大家俱廠上訴稱，l、李海波在事故發(fā)生后在《工傷登記表》上按有指模承認自己因出于私人玩耍的目的，擅自操作他人的整平機不慎受傷的，屬蓄意違章，原審認定李海波屬工傷證據(jù)不足。2、閏剛、王昭生的證言未經(jīng)庭審質(zhì)證，不能作為裁判的依據(jù)。請求撤銷原審判決。訴訟費用由被上訴人負擔(dān)。
市勞動局未提出書面答辯意見，在本院二審法庭審查時認為其作出的工傷認定證據(jù)充分。
原審第三人李海波未提出書面答辯意見，在本院二審法庭審查時請求維持一審判決。
本院根據(jù)各方當事人庭審質(zhì)證的證據(jù)，確認原審判決認定的以下事實：李海波在1999年12月10日凌晨上夜班時在車間被整平機壓傷，并且開整平機不是李海波的專職工作。至于原審認定的其他事實，因王昭生、閏剛的證言未經(jīng)庭審質(zhì)證，本院不予確認。
本院另查明，1999年12月10日，即李海波受傷的當天，鳳大家俱廠制作了《領(lǐng)群家俱廠工傷登記表》，對李海波受傷的經(jīng)過作了登記，記載著李海波因在1999年12月10日凌晨上夜班時因心里煩，工作無聊，私自放下自己的本職工作不做而跑到不良品存放區(qū)，拿了幾片不需整平的大網(wǎng)片，在用整平機壓平網(wǎng)片時不慎壓傷了四個手指（重傷），這種行為已嚴重違反車間管理制度及機器安全操作規(guī)則，純屬蓄意違章行為。李海波在該登記表上按了指模，上訴人員工溫志平、王昭生、黃開福、李新民亦在該登記表上簽名。但是上述簽名作證的四人在李海波受傷時均不在現(xiàn)場，此后，李海波亦否認了上述《登記表》記載的內(nèi)容。
市勞動局作出（2001）008號《東莞市企業(yè)職工傷亡認定書》認定李海波為工傷的規(guī)范性文件是：《中華人民共和國勞動保險條例》、《中華人民共和國勞動保險條例實施細則》、《廣東省社會工傷保險條例》及原勞動部關(guān)于《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的通知（勞部發(fā)[1996]266號文）、原勞動部辦公廳《關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問題的復(fù)函》勞辦發(fā)[1996]28號文等。
本院認為，勞動和社會保障部勞社部函[2001]48號《關(guān)于解釋＜企業(yè)職工工傷保險試行辦法＞中“蓄意違章” 的復(fù)函》對蓄意違章進行了解釋，“蓄意違章是專指十分惡劣的、有主觀愿望和目的的行為。在處理認定工傷的工作中，不能將一般的違章行為，視為‘蓄意違章”’。因上訴人沒有證據(jù)證明李海波在上班時受傷是有目的、故意違章，故上訴人認為李海波受傷屬蓄意違章，該理由沒有事實根據(jù)，本院不予支持。《廣東省社會工傷保險條例》第七條規(guī)定：“被保險人因下列情況之一負傷、致殘疾或死亡的，可以享受工傷保險待遇：（一）工作時間在本單位從事日常生產(chǎn)、工作；” 勞動部辦公廳《關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問題的復(fù)函》（勞辦發(fā)[1996]28號）第六條規(guī)定，對職工在工作時間、工作區(qū)域因工作原因造成的傷亡，即使職工本人有一定的責(zé)任，都應(yīng)認定為工傷，但不包括犯罪或自殺行為。根據(jù)上述規(guī)定，李海波在工作時間、工作區(qū)域、在工作中因一般違章操作而受傷，市勞動局認定為工傷，是合法的。上訴人稱李海波在事故發(fā)生后在《工傷登記表》上按有指模，承認其因出于私人玩耍的目的，擅自操作他人的整平機而受傷，該行為屬蓄意違章，從而認為李海波的受傷不是工傷。由于李海波事后否認該《工傷登記表》的內(nèi)容，并且上訴人不能提供其他證據(jù)證明該表記載的內(nèi)容屬實，而在該表上簽名作證的王昭生、溫志平、黃開福、李新民四人在李海波受傷時均不在現(xiàn)場，上述四人在表上作證不足以證明表上的內(nèi)容屬實，原審法院不予采信是正確的。因此，僅憑該《工傷登記表》認定李海波蓄意違章、不屬于工傷，證據(jù)不充分。上訴人起訴請求撤銷市勞動局作出的工傷處理決定，原審法院不予支持，認為市勞動局作出的工傷處理決定合法，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（一）項的規(guī)定，判決維持市勞動局作出的工傷處理決定，是正確的，
本院應(yīng)予維持。但是，原審法院同時亦判決駁回上訴人的上述訴訟請求，不符合上述規(guī)定，亦違反了最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行＜中華人民共和國行政訴訟法〉若于問題的解釋》第五十六條有關(guān)駁回原告訴訟請求之規(guī)定，本院予以糾正。
綜上所述，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第（三）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持東莞市中級人民法院（2001）東中法行初字第17號行政判決第一項關(guān)于維持東莞市勞動局作出的（2001）008號東莞市企業(yè)職工傷亡認定的判決；
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(一)上海模式,上海市在分析外來從業(yè)人員職業(yè)風(fēng)險的基礎(chǔ)上,自200219月1日開始實施《上海市外來從業(yè) 人員綜合保險暫行辦法》,對外來從業(yè)人員(指符合該市就業(yè)條件,在上海務(wù)工?經(jīng)商但不 具有上海市常住戶籍的外省?自治區(qū)?直轄市的人員,不包括通過市人事局引進的專業(yè)人才 以及從事家政服務(wù)?農(nóng)業(yè)勞動的人員)實行綜合保險?綜合保險由市勞動保障局主管,由勞 動保障行政部門的外來人員就業(yè)管理機構(gòu)經(jīng)辦?這種模式主要有以下特點:
第一,一個保險三項待遇?對外來勞動力只實行一個保險即綜合保險?三項待遇是指工 傷?住院醫(yī)療和老年補貼,即單位使用的外來從業(yè)人員只享受工傷?住院醫(yī)療和老年補貼三 項待遇,無單位的外來從業(yè)人員享受意外傷害?往院醫(yī)療和老年補貼三項待遇?
第二,費率固定,費基完全統(tǒng)一,繳費周期為每3個月繳1次?使用外來從業(yè)人員 的所有用人單位其綜合保險費率都是12.5%,其中養(yǎng)老補貼為7%,大病醫(yī)療和工傷保險為5.5 %?外地施工企業(yè)由于只參加大病醫(yī)療和工傷保險,繳費比率為5.5%,繳費基數(shù)為上年度社 會平均工資的60%?企業(yè)給外來從業(yè)人員辦理綜合保險,一次必須繳納3個月的費用?
第三,待遇一次性發(fā)放?這樣有利于解決長期困擾的農(nóng)民工頻繁流動問題?一次性支付對工 傷保險來說尤為有利,工傷人員可以領(lǐng)一筆錢回原籍養(yǎng)老,減輕企業(yè)的負擔(dān),而且工傷待遇 標準相對較高,除了全額報銷住院費用,其他的四項補貼最高的可達44萬,最低的10級工傷 也能享受一次性支付的工傷待遇1萬元?外來從業(yè)人員不實行養(yǎng)老保險,不設(shè)立個人賬戶, 只做養(yǎng)老補貼?用人單位和無單位的外來從業(yè)人員連續(xù)繳費滿1年可獲得1份老年補貼證,其 額度為本人實際繳費基數(shù)的7%;外來從業(yè)人員男滿60歲?女滿50歲時,可憑老年補貼證,身 份證明到戶籍所在地的商業(yè)保險公司約定的機構(gòu)領(lǐng)取老年補貼?
第四,委托商業(yè)保險公司管理?大病醫(yī)療和工傷保險委托平安保險公司承辦,而養(yǎng)老補貼則 委托中國人壽保險公司辦理?②
(二)廣東模式,即將農(nóng)民工納入現(xiàn)行城鎮(zhèn)職工基本社會保險制度?廣東省頒布了《廣東省社會養(yǎng)老保險條例 》和《廣東省社會養(yǎng)老保險條例實施細則》,規(guī)定將城市農(nóng)民工納入城鎮(zhèn)職工 社會養(yǎng)老保險體系,執(zhí)行完全統(tǒng)一的政策?其主要有兩個特點:
第一,不另設(shè)專門的制度,而是將農(nóng)民工直接納入現(xiàn)行城鎮(zhèn)職工基本社會保險體系,主要 參加養(yǎng)老?醫(yī)療和工傷三項基本社會保險,不參加失業(yè)保險和生育保險?
第二,允許農(nóng)民工享受養(yǎng)老待遇,但其辭工返鄉(xiāng)時,其個人賬戶的養(yǎng)老保險資金全 部轉(zhuǎn)回其戶籍所在地的社會保險機構(gòu),當?shù)貨]有社保機構(gòu)的,退給本人?
(三)對城市農(nóng)民工社會保障制度現(xiàn)有模式的分析? 隨著我國城市化進程的加快和城市農(nóng)民工的不斷增加,各地都在探索城市農(nóng)民工社會保障制 度建設(shè)的新路徑,對現(xiàn)有的各種模式進行分析可以把它們歸為三類:農(nóng)村模式?獨立模式 和城鎮(zhèn)模式?
農(nóng)村模式即把城市農(nóng)民工納入到農(nóng)村社會保障制度,不建立城市農(nóng)民工社會保障制度?這 種模式,既不符合農(nóng)民工的意愿也不符合實際?首先,農(nóng)村社會保障制度本身就存在 很大的問題,不能對農(nóng)民工起到什么保障作用?其次,在城市化的進程中,相當一部分農(nóng)民 工已經(jīng)在城市居住多年,他們也不愿意回到農(nóng)村,這時再將城市農(nóng)民工的社會保障問題納 入到農(nóng)村社會保障體系顯然已不現(xiàn)實?
獨立模式即將城市農(nóng)民工的社會保障獨立于農(nóng)村和城市社會保障之外,比如上海模式?它具 有以下幾方面的優(yōu)點:首先,有利于社會保障覆蓋面的擴展?因為這種模式的參保者無需承 擔(dān)額 外的“轉(zhuǎn)軌成本”,那就既可以滿足城市農(nóng)民工等靈活就業(yè) 群體的社會保障需求,又可以逐步建立起一個與我國經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)?與大多數(shù)企業(yè)及 社會群體承受力相匹配的社會保險制度?這也是擴大社會保險覆蓋面?加快社會保障基金積 累?完善社會保險體系的一種選擇?其次,有利于突破二元社會保障體系的固有框架, 為實現(xiàn)社會保障體系的城鄉(xiāng)整合做好準備?從我國目前的實際來看,對城市農(nóng)民工一開始 即推出
像城市企業(yè)職工那樣的比較完善的社會保障制度,缺乏相應(yīng)的經(jīng)濟基礎(chǔ),企業(yè)承受不 了如此高的繳費,城市農(nóng)民工個人繳費能力也達不到這個水平?最后,具有更為廣泛的 適應(yīng)性?因為這種模式可以根據(jù)實際需要對保險項目進行組合,而且在繳費方法?受益標準 的確定上,能夠更多的考慮到農(nóng)民工的收入特點 ,為農(nóng)民工提供更多的方便,降低農(nóng)民工進入社會保障體系的門檻,更有利于社會保障制 度功能的正常發(fā)揮?但是獨立模式也存在相應(yīng)的問題,如城市農(nóng)民工獨立保障體系的建立 與社會保障體制改革的方向——統(tǒng)一的社會保障制度不相符,形成了社會保障的“三元 格局”,這可能會影響農(nóng)村社會保障制度的建設(shè)?而且由于各個地方自成一體,相關(guān)政策規(guī) 定的比較粗糙,容易出現(xiàn)侵害城市農(nóng)民工權(quán)益的事件? 二、城鎮(zhèn)模式就是把城市農(nóng)民工完全納入城市職工的社會保障體系,享受與城鎮(zhèn)職工基本一致的待遇。
這種模式具有以下優(yōu)點:首先,它有利于緩解當前城鎮(zhèn)社會養(yǎng)老金發(fā)放的壓力?我國 城市社會保障體系改革所面臨的一個重要問題,是不少企業(yè)因經(jīng)營虧損,難以按時足額向社 會保險機構(gòu)提供保險費?隨著我國老齡化社會的到來,城鎮(zhèn)社會養(yǎng)老金支付困難的局面在較 長時期內(nèi)都將不可避免?而城市農(nóng)民工都 普遍年輕,將他們納入城鎮(zhèn)社會保障體系,他們將有很長的繳納各種社會保險金特別是養(yǎng)老 保險金的時期,領(lǐng)取養(yǎng)老金的時間普遍在30年~40年之后,這一較長的緩沖期為解決城鎮(zhèn)社 保資金不足提供了可能?其次,將城市農(nóng)民工直接納入城鎮(zhèn)社會保障制度,節(jié)省了制度的設(shè) 計成本?最后,它減輕了制度之間的銜接壓力?當然,這種模式也存在一些問題,如城鎮(zhèn)社 會保障制度本身就存在不少問題,必須要加以改革,城市農(nóng)民工與城鎮(zhèn)居民社會保險待遇不 平等的問題等等? 二?建設(shè)城市農(nóng)民工社會保障制度的建議
(一)在制度設(shè)計方面應(yīng)該堅持統(tǒng)賬結(jié)合模式,實施土地換保障,優(yōu)先建立農(nóng)民工的 大病統(tǒng)籌和工傷保險機制
第一,堅持統(tǒng)賬結(jié)合模式?社會統(tǒng)籌體現(xiàn)公平和社會共濟性以及國家的基本保障義務(wù),個人 賬戶體現(xiàn)效率和保障水平以及個人 的繳費義務(wù)?因此,必須適當調(diào)整統(tǒng)賬結(jié)合方式,優(yōu)化制度組合。
第二,實行完全積累的運行模式?農(nóng)民工社會保障實行完全積累的統(tǒng)賬結(jié)合模式,統(tǒng)籌賬戶 由雇主繳納,個人賬戶由雇主?雇員共同繳費,其中,雇主繳費小于雇員繳費,但不設(shè)上限 ?農(nóng)民工社會保障賬戶實行繳費確定型的計算發(fā)放方法,即養(yǎng)老金=統(tǒng)籌賬戶或個人賬戶的 積累額/退休時的平均預(yù)期壽命?實行繳費確定型的社會保障,農(nóng)民工在轉(zhuǎn)換工作時,養(yǎng)老 金統(tǒng)籌賬戶和個人賬戶可以隨時轉(zhuǎn)移,比較適合農(nóng)民工工作不穩(wěn)定的特點,而且成本更低, 更易于被農(nóng)民工接受。
第三,實施土地換保障?放棄農(nóng)村土地使用權(quán)的農(nóng)民工可以直接參加農(nóng)民工社會保障, 并以農(nóng)村土地使用權(quán)折算為一定年數(shù)的個人賬戶積累額,促進農(nóng)民從傳統(tǒng)土地保障到社會保 障的平穩(wěn)過渡?土地使用權(quán)置換出的土地換保障資金,直接進入農(nóng)民工的個人賬戶,既可 以增加農(nóng)民工社會保障個人賬戶的積累,又可以擴大農(nóng)村土地經(jīng)營規(guī)模。
第四,優(yōu)先建立農(nóng)民工的大病統(tǒng)籌和工傷保險?2003年全國共發(fā)生各類事1961976起,死亡 136340人,造成的經(jīng)濟損失相當于GDP的2.5%?而這些工業(yè)傷亡的受害者,基本上都是農(nóng)民 工?而且,我國職業(yè)病的受害者基本上也都是農(nóng)民工?對城市農(nóng)民工而言,一旦發(fā)生工 傷事故,如果沒有工傷保險,也沒有職業(yè)病救治措施,不但不能獲得勞動收入,而且使得整 個家庭陷入貧困狀態(tài),這很可能直接引發(fā)一系列的矛盾沖突,給社會穩(wěn)定造成不利影響。
由此可見,建立農(nóng)民工社會保障制度,必須堅持分階段?逐步完善的原則,優(yōu)先解決突出 的基本保障問題,當務(wù)之急是建立必要的工傷保險及大病醫(yī)療等救助?補貼制度,這才是當 前農(nóng)民工最需要的社會保障。
(二)分類、分層地將農(nóng)民工納入城鎮(zhèn)社會保障體系
城市農(nóng)民工社會保障制度的建設(shè),不應(yīng)采取一刀切的辦法?在制度運行初期,應(yīng)采取分類、分層的保障辦法,以確保在初始階段就將部分農(nóng)民工社會保障真正納入城鎮(zhèn)社會保障體系中 來?隨著我國經(jīng)濟實力的增強和工業(yè)化城市化程度的不斷提高,最終消除社會保障的二元結(jié) 構(gòu),建立全國統(tǒng)一的基本社會保障制度?
根據(jù)農(nóng)民工所從事的職業(yè)的特點及流動程度不同,可將農(nóng)民工主要分為以下三類:第一類為 有雇主且職業(yè)穩(wěn)定、有固定收入的農(nóng)民工?此類農(nóng)民工絕大多數(shù)已在城市居住多年,與城市 居民已無二致;第二類為有雇主但職業(yè)不穩(wěn)定?也無固定收入的農(nóng)民工?此類農(nóng)民工一般流 動性較強;第三類為無雇主的農(nóng)民工?對于第一類農(nóng)民工其社會保障項目的設(shè)置及經(jīng)費籌集 方式均可與城市職工相同;對于后兩類的農(nóng)民工,由于其流動性強,因此,對他們應(yīng)采取比 較靈活的政策?具體而言:
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3．非獨立法人的企業(yè)，已在企業(yè)所在地的區(qū)、縣參加養(yǎng)老保險、大病醫(yī)療費用統(tǒng)籌的，要求在企業(yè)所在地的區(qū)、縣辦理工傷保險參保手續(xù)的，或企業(yè)集團下屬的獨立法人單位，要求到企業(yè)集團所在地的區(qū)、縣辦理參保手續(xù)的，經(jīng)企業(yè)主管部門同意，市勞動保障行政部門批準，其工傷保險也可以在企業(yè)所在地或企業(yè)集團所在地的區(qū)、縣辦理參保手續(xù)。其工傷認定、工傷評殘、工傷保險待遇核定也由該區(qū)、縣勞動保障行政部門負責(zé)辦理。
4．參統(tǒng)企業(yè)繳納工傷保險費的基數(shù)不包括返聘的離退休人員和實習(xí)人員，但聘用的離退休人員和實習(xí)人員發(fā)生工傷，可以進行工傷認定、評定傷殘等級、核準待遇，聘用的離退休人員工傷保險待遇由聘用單位支付，實習(xí)人員先由企業(yè)墊付。
二、工傷認定范圍
5．第六條第（一）項中“本單位負責(zé)人臨時指定的工作的”是指企業(yè)職工在執(zhí)行本單位當班的班、組長以上領(lǐng)導(dǎo)臨時指派的與企業(yè)生產(chǎn)或職工正常工作有直接關(guān)系的任務(wù)；“緊急情況”是指企業(yè)出現(xiàn)險情，急需處理解決而又來不及請示單位負責(zé)人的情況。
6．第六條第（二）項中“本單位負責(zé)人”是指本單位相當車間主任級以上負責(zé)人。
7．第六條第（三）項中“接觸職業(yè)性有害因素”是指企業(yè)職工的工作崗位是在有職業(yè)危害因素的環(huán)境中。“職業(yè)病”必須是經(jīng)市衛(wèi)生局指定的職業(yè)病診斷醫(yī)院在其職業(yè)病診斷范圍內(nèi)予以確診，并符合衛(wèi)生部、勞動人事部、財政部、全國總工會頒布的《職業(yè)病范圍和職業(yè)病患者處理辦法的規(guī)定》（〔87〕衛(wèi)防字第60號）中列入名單的職業(yè)病。
8．第六條第（四）項中“生產(chǎn)、工作的時間”包括本單位領(lǐng)導(dǎo)（含當班班長、組長）同意和安排的加班加點工作時間；“不安全因素”主要指職工在生產(chǎn)工作的時間和區(qū)域內(nèi)，企業(yè)設(shè)備設(shè)施的缺陷、或生產(chǎn)工作環(huán)境不符合國家法規(guī)要求、或不可抗力的意外災(zāi)害（如廠房倒塌、洪水、泥石流、地震）等因素。
9．第六條第（五）項中“因履行職責(zé)遭致人身傷害的”是指職工在生產(chǎn)工作的時間和區(qū)域內(nèi)，在其工作崗位上和履行職責(zé)范圍內(nèi)的職責(zé)時遭致人身傷害的。
10．第六條第（八）項中“因公外出期間，由于工作原因”是指單位派去境外、國外及外省市出差或在本市行政區(qū)域內(nèi)外出執(zhí)行工作任務(wù)，并在外出時間段內(nèi)與所應(yīng)從事的工作任務(wù)有直接聯(lián)系的行為；“意外事故造成的傷害”，是指非職工本人主要責(zé)任或不可抗力的自然災(zāi)害所造成的傷害；“失蹤的”是指人民法院的判決書宣告失蹤的。
11．第六條第（四）項和第（八）項中“突發(fā)疾病造成死亡或者經(jīng)第一次搶救治療后全部喪失勞動能力的”，應(yīng)持有當?shù)蒯t(yī)院初次診斷證明，并經(jīng)勞動能力鑒定全部喪失勞動能力的，部分或大部分喪失勞動能力的不能認定工傷。
12．第六條第（九）項中“在上下班的規(guī)定時間”是指職工自居住地至單位或工作地點之間的實際路程和所乘交通工具核定的所需的時間；“必經(jīng)路線”是指只要行進方向、途經(jīng)路線基本合理；屬于因為上夜班等特殊情況需提前上班的，應(yīng)有證明人和單位出具的相關(guān)證明；“發(fā)生非本人主要責(zé)任的道路交通機動車事故”，是指本人“負部分責(zé)任”或“同等責(zé)任”。非道路交通機動車事故，或由于機動車急剎車造成乘車人員傷害而未構(gòu)成交通事故的，不適用于本條款（售票員、司機除外）。
13．第七條第（二）項中“自殺”，是經(jīng)公安部門確認并出具結(jié)論的。“自殘”，是主觀意識決定的行為，造成的后果應(yīng)有企業(yè)及現(xiàn)場目擊者或知情者的證明材料或證言。
14．第七條第（五）項是指職工為達到破壞或報復(fù)目的而違章操作；以獲取賠償為目的制造事故；不采取遏制事故措施任其擴大事端；同一違章行為已告知當事人并有書面記錄而屢教不改的。
15．工傷、職業(yè)病能否導(dǎo)致其他疾病或傷害的，應(yīng)由本人或單位委托市級司法鑒定機構(gòu)進行鑒定。其鑒定結(jié)論做為認定工傷的依據(jù)，鑒定費用由個人或單位負擔(dān)。如果勞動和社會保障行政部門對鑒定結(jié)論有疑議的，勞動保障行政部門需委托勞動鑒定機構(gòu)或者司法鑒定機構(gòu)進行鑒定。
三、工傷保險待遇
16．工傷職工傷愈后繼續(xù)工作，因生產(chǎn)原因不能安排工作的，工資待遇扣除各項保險費以后，不得低于本市職工最低工資標準。
17．掛號費只報銷普通門診或急診掛號費；診療費、住院費、藥費等醫(yī)療費按工傷保險醫(yī)療管理有關(guān)規(guī)定報銷。
18．醫(yī)療期滿仍不能正常工作需要繼續(xù)治療的，必須有醫(yī)院證明，其醫(yī)療費用予以報銷，但不享受工傷津貼待遇，按病假的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
19．工傷人員舊傷復(fù)發(fā)，由工傷定點醫(yī)院在“診斷證明書”中出具診斷結(jié)論，區(qū)（縣）勞動鑒定委員會確認，其費用按工傷保險醫(yī)療管理有關(guān)規(guī)定報銷。
20．工傷職工工傷保險待遇，采取四舍五入的計算方法，精確到元。
21．一次性傷殘就業(yè)補助金領(lǐng)取的范圍是指具有城鎮(zhèn)戶口的傷殘職工與企業(yè)協(xié)商一致終止或解除勞動合同，將本人檔案移交街道勞動行政部門管理并領(lǐng)取失業(yè)保險金的人員。其費用由企業(yè)支付，勞動保障行政部門在審核傷殘就業(yè)補助金的同時，在《工傷證》中注明終止工傷保險關(guān)系并加蓋公章。
非城鎮(zhèn)戶口的傷殘職工，與企業(yè)協(xié)商一致終止或解除勞動合同的，也可辦理一次性傷殘就業(yè)補助金的手續(xù)，其費用由企業(yè)支付。勞動保障行政部門在核準傷殘就業(yè)補助金的同時，收回《工傷證》，終止工傷保險關(guān)系。
22．供養(yǎng)親屬的范圍按照《勞動保險條例實施細則修正草案》的規(guī)定執(zhí)行。供養(yǎng)親屬是指男年滿60歲，女年滿50歲，或經(jīng)勞動鑒定委員會、司法鑒定部門鑒定完全喪失勞動能力者；或經(jīng)街道、鄉(xiāng)鎮(zhèn)級政府證明沒有生活來源者。
23．遺屬領(lǐng)取一次性工亡補助金的，應(yīng)按《中華人民共和國繼承法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。發(fā)生爭議的可向人民法院提出民事訴訟。
24．一次性傷殘就業(yè)補助金的領(lǐng)取范圍，是1996年10月1日以后與企業(yè)解除勞動關(guān)系的傷殘職工。一次性傷殘補助金、工亡補助金領(lǐng)取的范圍是1996年10月1日以后發(fā)生工傷及職業(yè)病傷殘程度達到等級或因工死亡的職工，在2000年4月1日前，其費用由企業(yè)支付，4月1日之后，單位參加工傷保險基金統(tǒng)籌的，一次性傷殘就業(yè)補助金由企業(yè)支付，一次性傷殘補助金和工亡補助金在工傷保險基金中列支。
25．1996年10月1日前工傷職工傷殘達到1～4級的在享受傷殘撫恤金期間或養(yǎng)老期間死亡時，發(fā)給一次性工亡補助金、喪葬補助金、遺屬撫恤金。2000年4月1日前，其費用由企業(yè)支付；4月1日之后，單位參加工傷保險基金統(tǒng)籌的，其費用在工傷保險基金中列支。
26．交通事故引發(fā)的工傷，在獲得賠償前，先由企業(yè)墊付有關(guān)醫(yī)療、津貼等工傷保險待遇，獲得交通賠償后進行扣除。因交通肇事逃逸，找不到責(zé)任者時，由企業(yè)先行支付有關(guān)工傷保險待遇。一年后仍不能結(jié)案的，由工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)予以結(jié)算。
27．職工在境外發(fā)生工傷，應(yīng)先由企業(yè)墊付有關(guān)醫(yī)療、津貼等工傷保險待遇，待境外賠償之后，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)再予以結(jié)算。
28．企業(yè)為職工建立了商業(yè)保險的仍可享受工傷保險待遇。但工傷者所獲得的交通事故賠償，其賠償總額超過《規(guī)定》的工傷待遇標準的，不再享受一次性工亡補助金或一次性傷殘補助金。
29．工傷事故涉及第三方責(zé)任時，應(yīng)由第三方先行賠付，其賠償總額超過《規(guī)定》的工傷待遇標準的，不再享受一次性工亡補助金、喪葬補助金或一次性傷殘補助金。如賠償費用低于工傷保險待遇的，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)補足差額部分。
30．企業(yè)應(yīng)自2000年4月1日參加工傷保險基金統(tǒng)籌，《規(guī)定》實施以后參加工傷保險基金統(tǒng)籌的企業(yè)，應(yīng)自2000年4月1日起補繳工傷保險費；新辦企業(yè)，應(yīng)從領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》之日起繳納工傷保險費。
31．企業(yè)拖欠繳納工傷保險費的，在拖欠期間職工發(fā)生工傷事故，由職工所在企業(yè)按《規(guī)定》支付各項待遇。企業(yè)補繳工傷保險費的，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)可予以結(jié)算。
32．已按《規(guī)定》繳納工傷保險費的企業(yè)，其工傷人員的工傷保險待遇由工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)按照工傷保險基金列支項目予以支付；未繳納工傷保險費的由企業(yè)負責(zé)支付。
33．外商投資企業(yè)中方退休人員實行社會化管理的，其工傷人員的工傷待遇，由街道勞資部門負責(zé)發(fā)放，填寫《北京市企業(yè)勞動者工傷保險基金支付月報表》，到區(qū)（縣）社保經(jīng)辦機構(gòu)辦理手續(xù)。有關(guān)工傷保險待遇支付、醫(yī)藥費報銷手續(xù)，按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
四、工傷保險基金費率
34．企業(yè)集團中的事業(yè)單位，按社會服務(wù)業(yè)的費率繳納工傷保險基金。
35．企業(yè)集團的管理本部參加工傷保險，按金融保險業(yè)的費率繳納工傷保險基金。
36．企業(yè)的工商營業(yè)執(zhí)照中有多種經(jīng)營項目的，其工傷保險費率按其《營業(yè)執(zhí)照》中經(jīng)營項目的第一項確定。
37．企業(yè)以上一年核定的被保險人月平均工資為繳費基數(shù)、每月以實際職工人數(shù)，繳納工傷保險費，每月繳費要向區(qū)、縣社保經(jīng)辦機構(gòu)報告企業(yè)職工增減情況及花名冊。
38．工傷保險基金以企業(yè)報送的統(tǒng)計年報的工資總額為計提基數(shù)（計提到元）。低于本市最低工資標準的，以本市最低工資標準為計提工傷保險基金的基數(shù)；高于本市上一年度職工平均工資300％的，以本市上年度職工社會平均工資300％為計提工傷保險基金的基數(shù)。無統(tǒng)計年報的企業(yè)，按本市上年度職工平均工資做為計提工傷保險基金的基數(shù)。
五、勞動鑒定
39．工傷評殘按屬地管理的原則，由企業(yè)所在區(qū)、縣的勞動鑒定委員會辦公室負責(zé)工傷評殘工作。
40．職工經(jīng)勞動保障行政部門認定為工傷后，單位不按時為其申請工傷等級鑒定的，區(qū)、縣勞動鑒定委員會辦公室對個人申請鑒定工傷等級的應(yīng)予以受理。但個人應(yīng)按規(guī)定提供勞動保障行政部門認定工傷的審批材料；工傷定點醫(yī)療機構(gòu)和初次治療工傷的醫(yī)療機構(gòu)出具的工傷、職業(yè)病診斷結(jié)果和醫(yī)學(xué)檢查的病歷資料等。
41．在重新鑒定期間，原勞動鑒定結(jié)論仍然有效，職工按原勞動鑒定結(jié)論享受相關(guān)待遇。重新鑒定后從次月起，改按重新鑒定結(jié)論等級（標準）享受相關(guān)待遇。
六、工傷保險管理
42．區(qū)、縣工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)，要建立企業(yè)數(shù)據(jù)庫、企業(yè)職工數(shù)據(jù)庫、工傷職工數(shù)據(jù)庫，加強基礎(chǔ)管理工作。
篇11
請問，我能否在離婚時，要求丈夫給予適當?shù)难a償呢？泰
安 李鑫婷
李女士：
根據(jù)《新婚姻法》規(guī)定，夫妻可以書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有。你們夫妻雙方進行了財產(chǎn)約定，但你辭職后沒有了收入來源，實際上你已經(jīng)沒有自己的財產(chǎn)了。家務(wù)勞動雖然不能直接創(chuàng)造經(jīng)濟價值，但通過家務(wù)勞動打理好家庭的一切，照顧好孩子，減輕了丈夫的家務(wù)負擔(dān)，使他可以安心在外工作，創(chuàng)造更多的財富，這實際上也等于是間接創(chuàng)造了家庭的經(jīng)濟價值。
《新婚姻法》規(guī)定，夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應(yīng)當予以補償。此條規(guī)定被稱為“家務(wù)補償條款”，該條款遵循了權(quán)利義務(wù)相一致的原則，賦予為家務(wù)勞動付出較多一方在離婚時向另一方請求補償?shù)臋?quán)利。
因此，你可以在離婚時向你的丈夫要求經(jīng)濟補償。此外，你丈夫在婚姻存續(xù)期間有了外遇，違反了忠誠義務(wù)，這一點也可作為你向他要求賠償?shù)囊罁?jù)。至于補償費用的具體數(shù)額，還要法院結(jié)合當?shù)厣钏剑龀鱿鄳?yīng)判決。
戀愛期間流產(chǎn)，分手后能要賠償費嗎
我和男友是在相親會上認識的，彼此感覺不錯，談了三個月戀愛，就同居了。隨后兩年的時間，男友總是以事業(yè)不穩(wěn)定等原因，拒絕和我結(jié)婚。期間我們多次發(fā)生性關(guān)系，我先后兩次懷孕，都在男友的勸說和推諉下，做了流產(chǎn)手術(shù)。上周，我又一次懷孕，我父母覺得我也到了結(jié)婚的年齡，就催促我們?nèi)サ怯浗Y(jié)婚，先把孩子生下來，再補辦結(jié)婚儀式。男友不同意，無奈之下，我去醫(yī)院再次做了流產(chǎn)手術(shù)，并提出了分手。
事后，我父母覺得我受了委屈，就到我男友單位大鬧一場，并要求男友賠償我這三年來的青春損失費20萬。男友表示戀愛自由，不會給我這些錢的。再后來，男友就換了電話，也換了工作單位，徹底消失了。我們到法院。
請問，我能要求男友支付這部分賠償費用嗎？
章丘 殷青青
殷女士：
很同情你的遭遇，但是你及家人向你前男友索要賠損費的行為是違反法律規(guī)定的，你的請求法律上是不予支持的。
婚姻具有自然屬性和社會屬性，男女自由戀愛的過程是為了培養(yǎng)感情，增進了解和信任，側(cè)重于婚姻關(guān)系自然屬性的積累，男女雙方在此期間彼此所承擔(dān)的更多的是道義上的責(zé)任，多屬道德規(guī)范調(diào)整的范疇，不管戀愛的結(jié)果能否促成婚姻關(guān)系的成立，即男女雙方最終是否結(jié)婚，任何一方都無須因此對對方在感情上、精神上的失落或受傷害承擔(dān)任何法律上的責(zé)任。
男女在戀愛過程中都應(yīng)有健康向上的戀愛觀，都應(yīng)堅持自主、自立、自強、自愛，禁止借婚姻索取財物，既包括以結(jié)婚為目的索要財物，也包括以不結(jié)婚（終止戀愛、解除婚約）為目的索要財物，我國法律對此也有明文規(guī)定。
在戀愛期間懷孕，是男女雙方的戀愛觀偏差所致，并非任何一方的單方責(zé)任，雙方無合法夫妻身份，不具備我國有關(guān)計劃生育法規(guī)所要求的合法生育條件，應(yīng)依法終止妊娠，這是一種義務(wù)。
但是，你終止妊娠所需費用和必要的營養(yǎng)，你的前男友是應(yīng)當適當給予幫助和補償?shù)摹?/p>
妻子要離婚，孩子不滿兩歲能由我來撫養(yǎng)嗎
我和妻子是經(jīng)朋友介紹認識的，她在外企工作，家是本地的，各方面條件都不錯。我博士畢業(yè)留校當了老師，工作也算穩(wěn)定。我們彼此感覺還算不錯，處了一段時間后就登記結(jié)婚了。
婚后，妻子表示不想立馬生孩子，我也能理解，我們都剛剛工作不久，各方面都還不穩(wěn)定。可是，我父母經(jīng)常催促此事，無奈之下，我們開始備孕。第二年，妻子生下了兒子。如今，兒子已經(jīng)一歲八個月了，一直由我父母照看。妻子因為在外企工作，一直很忙，經(jīng)常加班，加上孩子吵鬧，脾氣越變越差。
后期，妻子經(jīng)常以加班為由不回家，我們之間矛盾越來越深。上半年，妻子提出離婚，財產(chǎn)方面我們都沒有異議，只是在孩子的撫養(yǎng)權(quán)上有些爭執(zhí)。孩子一直由我父母照看，我覺得撫養(yǎng)權(quán)理應(yīng)屬于我；妻子覺得孩子太小，跟著她生活比較好。我不同意，妻子竟然跑去法院。
請問，這種情況下，孩子的撫養(yǎng)權(quán)究竟歸誰呢？我怎么樣才能獲得孩子的撫養(yǎng)權(quán)呢？
榮成 張嘉
張先生：
這種情況，首先你們要協(xié)商一下，如果協(xié)商不成，你妻子已經(jīng)到法院的話，法院會就孩子的撫養(yǎng)權(quán)問題以及你們的離婚問題一并作出判決。根據(jù)《新婚姻法》規(guī)定，離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。另外，根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，兩周歲以下的子女，一般隨母方生活。
根據(jù)你的情況，孩子不滿兩歲，雖然一直由你父母照顧撫育，但是原則上還是隨母生活。如果你在工作、教育背景、經(jīng)濟條件、照顧孩子時間等方面和你妻子相比具有很大勢，或是能證明你妻子沒有能力撫養(yǎng)孩子，你也是有可能獲得撫養(yǎng)權(quán)的。
因此，在孩子的撫養(yǎng)權(quán)問題上，你應(yīng)該注意提交與上述優(yōu)勢條件有關(guān)的證據(jù)。法院會綜合考慮各個方面因素，判斷由父親還是母親來撫養(yǎng)對于孩子的成長更為有利，從而來作出裁判的。
父母離婚了，我能要求父親支付我上大學(xué)的費用嗎
我父母在我很小的時候就離婚了，我一直隨我母親生活。母親給我看過他們簽訂的離婚協(xié)議，父親支付我撫育費一直到18周歲。這些年，父親也按照承諾，每月都按時支付這部分費用，也沒有在我滿18周歲后，停止支付。我和父親的關(guān)系也算不錯。
如今，我已經(jīng)20歲了，去年考上了廣州的一所大學(xué)，四年學(xué)費4萬余元。我的母親經(jīng)常生病，工資幾乎全部用來看病了，對于我這部分學(xué)費，實在無力支付。無奈之下，我想起了父親，我多次向父親索要學(xué)費，但都被他拒絕了。
父親說，我已經(jīng)成年了，按f自己已經(jīng)沒有義務(wù)再支付我的任何費用了。現(xiàn)在他也有家有孩子，經(jīng)濟上也不寬裕，讓我自己想辦法。我很傷心，一氣之下把父親告上了法庭。
請問，我能要求父親支付我上大學(xué)的費用嗎？
青島 秦佳吉
小秦：
離婚時很多父母對撫育費進行了如下約定：一方每月支付XX元人民幣孩子撫育費至18周歲止。這種約定比較籠統(tǒng)，隨著子女的成長，花費項目的增多，實際操作中很容易產(chǎn)生糾紛。
根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋規(guī)定，撫育費包括子女生活費、教育費、醫(yī)療費等費用。撫育費的對象則是“不能獨立生活的子女”，是指在校接受高中及以下學(xué)歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活的成年子女。在商定撫育費時，應(yīng)盡量滿足子女今后的生活教育所需，同時還要考慮子女可能發(fā)生的醫(yī)療費用等。
你今年已經(jīng)20歲了，完全可以獨立生活了，屬于成年子女。成年子女的父母已經(jīng)沒有法定義務(wù)再為你提供撫育費了。所以，即使你到法院，也不會獲得支持的。你父親是有權(quán)不支付這筆費用的。
妻子意外身亡，單位給的補償金歸誰
上個月，妻子外出途中發(fā)生了交通事故，經(jīng)醫(yī)院搶救無效死亡。我悲痛欲絕，家里老人和孩子天天以淚洗面，一家人完全不知道該怎么面對發(fā)生的事情。妻子的哥哥全權(quán)處理了妻子的后事。妻子生前是某單位的公務(wù)員，妻子去世后，單位支付了喪葬補助費2000元和供養(yǎng)直系親屬救濟費30000元，這筆錢當時由妻子的哥哥代領(lǐng)了。
后來，我得知此情況后，多次要求其歸還。妻子的哥哥認為，我妻子去世后，單位的這筆賠償金應(yīng)該是給我妻子的父母的，自己處理后事也應(yīng)當?shù)玫揭徊糠郑液秃⒆訜o權(quán)得到這筆錢。
請問，我和孩子可否要求他歸還這部分錢款呢？
嘉祥 李澤端
李先生：
喪葬補助費應(yīng)專款專用，用于你妻子的后事，而單位的供養(yǎng)直系親屬救濟費，應(yīng)歸你妻子的供養(yǎng)直系親屬所有。
《勞動保險條例實施細則》規(guī)定，工人職員的直系親屬，其主要生活來源，系依靠工人職員供給，符合下列各款規(guī)定之一者，均得列為該工人職員的供養(yǎng)直系親屬，享受勞動保險待遇：
1. 祖父、父、夫年滿60歲或完全喪失勞動力者；
2. 祖母、母、妻未從事有報酬的工作者；
3. 子女（包括養(yǎng)子女，前妻或前夫所生子女，非婚生子女）、弟妹（包括同父異母或同母異父的弟妹）年未滿16歲；
4. 孫子女年未滿16歲，其父死亡或完全喪失勞動力，母未從事有報酬的工作者。
因此，你妻子的直系親屬包括：父母、丈夫、兒女，不包括她哥哥。你妻子的哥哥占有這筆錢款是沒有法律依據(jù)的，屬于不當?shù)美！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應(yīng)當將取得的不當利益返還受損失的人。你和你的孩子可以要求他返還一部分供養(yǎng)直系親屬救濟費。
我在單位受了傷，能要求賠償嗎
我在一家外企公司擔(dān)任銷售總監(jiān)，上周因公司洗手間裝修，我不小心摔倒受傷，導(dǎo)致腿部骨折，需要住院治療。公司在支付一部分醫(yī)療費用后，就不再支付后續(xù)費用了。我的妻子找到公司相關(guān)負責(zé)人理論，公司負責(zé)人不僅拒絕繼續(xù)支付我的醫(yī)療費用，還拒絕給予工傷賠償。我與公司簽有正式的勞動合同，公司也都一直為我按時繳納著五險一金。
請問，我這種摔傷情況算工傷嗎？公司的做法違法嗎？
青州 張賀州
張先生：
根據(jù)我國《工傷保險條例》的相關(guān)規(guī)定，職工有下列情形之一的，應(yīng)當認定為工傷：
1.在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；
2.工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；
3.在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；
4.患職業(yè)病的；
5.因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；
6.在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的；
7.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當認定為工傷的其他情形。
你的情形符合工傷標準，你可向用人單位所在地的勞動保障行政部門申請認定工傷，并且可以要求用人單位按照工傷保險待遇項目和標準支付相關(guān)費用。
借朋友的車出了車禍，該怎么賠償呢
上個月，我妻子下班路上，騎著電動車正常行駛，突然從十字路口處沖出來一輛車，妻子來不及反應(yīng)，被撞飛出去，身受重傷。后來，處理糾紛的時候，我才發(fā)現(xiàn)車輛的駕駛者張曉陽并不是這輛車的車主，這輛車的車主是駕駛者張曉陽的姐姐，張曉陽因出門辦事向姐姐借用了車。
車禍發(fā)生后，交警迅速維持了現(xiàn)場秩序，呼叫120將妻子送往醫(yī)院，因搶救及時沒有造成生命危險。隨后交警對駕駛者張曉陽和涉案車輛進行了檢查，認定該車輛沒有隱患問題，排除了因為車輛故障剎車不靈而釀成車禍發(fā)生的可能性，又認定了駕駛者張曉陽沒有喝酒，持有教師證、行車證，只不過是轉(zhuǎn)彎處開得太快，等看到行人的時候踩剎車已來不及阻止車禍。車禍責(zé)任的認定結(jié)果為駕駛者張曉陽負全責(zé)。
隨后，妻子住院，我向張曉陽要求賠償并請他先行墊付住院費用。張曉陽的家庭條件也不好，一時拿不出這么多錢來，就讓我們?nèi)フ冶ｋU公司要錢。我們又去找該車輛投保的保險公司，保險公司推脫張曉陽不是投保人，保險公司不會為這場車禍買單。我又去找車主商量，想讓車主跟保險公司溝通，車主f她雖是車主，但是人不是她撞的，不管這事。
請問，我該怎么辦呢？
汶上 謝慶陽
謝先生：
根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定，因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責(zé)任的，由保險公司在機動車強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔(dān)賠償責(zé)任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
你妻子的這起交通事故屬于機動車一方的責(zé)任，雖然張曉陽不是機動車的所有人，但是保險公司也應(yīng)該為受害人你的妻子在交強險的限額范圍內(nèi)進行賠償。另外，因為機動車所有人也就是車主并沒有故意隱瞞機動車存在事故隱患等過錯的存在，對車禍的產(chǎn)生沒有過錯，因此車主沒有賠償?shù)呢?zé)任，保險公司賠償后不足部分全部由機動車使用人張曉陽承擔(dān)。
丈夫婚前貸款買房，離婚時算共同財產(chǎn)嗎
我和丈夫結(jié)婚五年了。婚前，丈夫以按揭貸款的方式購買了一套婚房，婚后我們倆人一起還貸。后來我們生了兒子，丈夫總是以忙工作為由，不回家也不承擔(dān)照看孩子的義務(wù)，我們倆人經(jīng)常為此爭吵，矛盾越來越大。今年年初，我提出離婚，丈夫也同意了。
但是，丈夫覺得房屋的首付款是自己獨立支付的，并且在結(jié)婚前自己已經(jīng)償還了部分貸款，因此，這套房產(chǎn)應(yīng)該是自己的個人財產(chǎn)，不同意完全按照夫妻共同財產(chǎn)均等分割，并且提出讓我迅速搬出房屋，根據(jù)我參與還貸情況給予我相應(yīng)的補償，但房屋產(chǎn)權(quán)由自己享有。我覺得這套房產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)當依法進行分割。我愿意搬出去，但必須按照這套房產(chǎn)的價值得到補償。
請問，這套房產(chǎn)究竟屬不屬于夫妻共同財產(chǎn)呢？我可以參與分割嗎？
濟南 陳紅金
篇12
農(nóng)民工，一個不同于而又介于農(nóng)民和市民之間的群體，具有農(nóng)民身份的產(chǎn)業(yè)工人。他們?yōu)槌鞘械姆睒s發(fā)展做出了巨大的貢獻，但由于長期以來在計劃經(jīng)濟體制下所形成的城鄉(xiāng)“二元結(jié)構(gòu)”及其固有的經(jīng)濟社會制度，就使得農(nóng)民工游離于城市和農(nóng)村之間。農(nóng)民工的合法權(quán)益得不到有效保障，由此產(chǎn)生了一系列的社會問題。因此，農(nóng)民工的社會保障問題成為我國社會保障制度建設(shè)中一個急需破解的難題。
一、農(nóng)民工社會保障的現(xiàn)狀與其原因
（一）現(xiàn)狀
目前我國農(nóng)村勞動力外出務(wù)工人員大約有1.2億人,進城農(nóng)民工約為1億,長期以來他們的權(quán)益得不到保障，其社會保障程度較低。一項調(diào)查結(jié)果表明，到2003年底，中國農(nóng)民工養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療、工傷、女職工生育保險的參保率分別只有33.7%、10.3%、21.6%、31.8%和5.5%。而農(nóng)民工的企業(yè)補充保險、職工互助合作保險、商業(yè)保險的參保率就更低，分別只有2.9%、3.1%和5.6%[i]。據(jù)勞動和社會保障部一份最新調(diào)研顯示，在“五大社會保險”中，已有相當數(shù)量的農(nóng)民工參加了工傷保險，但農(nóng)民工參加養(yǎng)老保險的總體參保率僅為15%左右，醫(yī)療保險的平均參保率為10%左右，此外，絕大多數(shù)農(nóng)民工未參加失業(yè)保險，而生育保險農(nóng)民工也基本未參加[ii]。
除社會保險外，農(nóng)民工的社會福利也很差，最突出的表現(xiàn)在住房和子女的教育福利等方面；在社會救助方面，現(xiàn)行城鎮(zhèn)社會救助體系只覆蓋城鎮(zhèn)戶籍人口,諸如最低生活保障的社會救助等社會保障權(quán)益，農(nóng)民工根本享受不到。
許多地方政府也根據(jù)當?shù)氐膶嶋H情況制定出臺一些有關(guān)農(nóng)民工社會保障的政策法規(guī)。如2000年，廣東省出臺了《廣東省社會養(yǎng)老保險實施細則》和《廣東省社會工傷保險條例實施細則》，明確規(guī)定農(nóng)民工應(yīng)參加社會養(yǎng)老和工傷保險；2001年北京市頒布了《農(nóng)民工養(yǎng)老保險暫行辦法》，要求用人單位必須與農(nóng)民工簽訂用工合同，并為其辦理養(yǎng)老保險；2002年上海市推出了《外來從業(yè)人員綜合保險暫行辦法》，規(guī)定凡符合條件的單位和個人，必須辦理綜合保險；2003年成都市下發(fā)了《成都市非城鎮(zhèn)從業(yè)人員綜合社會保險暫行辦法》，明確規(guī)定農(nóng)民工可以享受工傷補償或意外補償、住院醫(yī)療費報銷、老年補貼等幾項綜合社會保險。然而，在各地制定的法規(guī)中，有不少規(guī)定的險種不完整，這就很難保障農(nóng)民工的權(quán)益，同時，由于這些法規(guī)和規(guī)章的效力層次較低，其實施效果并不理想。
（二）原因
本文認為造成農(nóng)民工社會保障程度低、權(quán)利缺失的主要原因可以總結(jié)為主客兩大因素。
從主觀方面來看，首先，政府為促進經(jīng)濟發(fā)展在一定程度上忽視了對農(nóng)民工的保護，同時一些政府搞農(nóng)民工的社會保障沒有從農(nóng)民工的真正需要出發(fā)，而是為了完成上級政府的規(guī)定，層層向企業(yè)安排，許多地方政府把養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療三險“捆綁”推行，由于農(nóng)民工的繳費能力較低，導(dǎo)致參保率較低。其次，大部分的企業(yè)雇主對農(nóng)民工缺乏自覺保護意識，認為支付農(nóng)民工社會保險基金加大了企業(yè)成本，這就導(dǎo)致他們對農(nóng)民工參保采取消極應(yīng)付的行為。最后，由于農(nóng)民工自身文化素質(zhì)普遍偏低，其社會保障意識淡薄，沒有意識到自己應(yīng)有的社會保障權(quán)利的缺失。
從客觀方面來看，首先，我國計劃經(jīng)濟時代形成的城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)及其相關(guān)的體制是農(nóng)民工社會保障權(quán)利缺失的根本原因，農(nóng)民工和市民雖然共處一個空間，但二元結(jié)構(gòu)所折射的二元社區(qū)導(dǎo)致他們在收入、保障權(quán)利等方面存在著很大懸殊。其次，農(nóng)民工作為一個群體，具有規(guī)模龐大、構(gòu)成復(fù)雜及流動性強的特質(zhì)，對社會保障的需求差異性較大，并且保險基金的區(qū)域統(tǒng)籌與農(nóng)民工的跨省流動存在著沖突，于是導(dǎo)致農(nóng)民工參保中斷、退保現(xiàn)象頻繁。
二、建立農(nóng)民工社會保障的必要性及現(xiàn)實意義
在已有的有關(guān)農(nóng)民工社會保障研究的文獻中，專家學(xué)者們普遍認為建立農(nóng)民工社會保障具有很強的必要性和現(xiàn)實意義，總結(jié)起來無非是從社會整體和農(nóng)民工個體兩個大方面來進行論述的，本文從以下方面進行了概括：
從經(jīng)濟發(fā)展的角度來看，建立農(nóng)民工的社會保障，農(nóng)民工就可能放棄土地保障，讓渡土地的使用權(quán)，農(nóng)村就可以實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化、集約化經(jīng)營，從而提高農(nóng)業(yè)生產(chǎn)效率，增加農(nóng)民收入；市場經(jīng)濟要求經(jīng)濟活動按市場來運行，建立農(nóng)民工的社會保障制度，為建立一個對所有生活在城鎮(zhèn)中的人具有一個公平、統(tǒng)一的勞動力市場提供了制度保障；建立農(nóng)民工社會保障可以提高農(nóng)民工自身抗風(fēng)險的能力，這樣不僅可以促進農(nóng)民工的消費行為也可以加大農(nóng)民工對自身投資的力度，從而拉動中國經(jīng)濟增長的內(nèi)需；建立農(nóng)民工社會保障能夠更好地維護農(nóng)民工和企業(yè)之間的勞動關(guān)系，有利于企業(yè)的成長發(fā)展和企業(yè)利益的最大化，而且如果采取適時有效的農(nóng)民工社會保障政策，保持農(nóng)民工的人力資源優(yōu)勢，將對我國新型工業(yè)化產(chǎn)生積極影響。
從政治穩(wěn)定和發(fā)展的角度來分析，建立農(nóng)民工的社會保障是加快城鎮(zhèn)化發(fā)展的制度保障，也是解決“三農(nóng)”問題的突破口，“三農(nóng)”問題的癥結(jié)主要在于人地矛盾和城鄉(xiāng)矛盾，而農(nóng)民工的形成和發(fā)展，實際上為緩解“三農(nóng)”問題開辟了一條現(xiàn)實之路；農(nóng)民工的權(quán)益保障問題是一個弱勢群體的民生問題，是任何一個崇尚公平與正義的社會必須正視的問題，只有解決了農(nóng)民工的社會保障問題才能體現(xiàn)社會的公正性，體現(xiàn)政府的全民性和公共性；建立農(nóng)民工社會保障也是改變二元結(jié)構(gòu)下中國社會保障制度結(jié)構(gòu)性失衡的需要，是社會保障制度改革長期目標的必然要求，也體現(xiàn)了社會保障制度的本質(zhì)；2020年我們要全面建成小康社會，這就意味著要把數(shù)以億計的農(nóng)民轉(zhuǎn)化為市民，只有高度重視維護這些未來城市新市民的權(quán)益保障，這一戰(zhàn)略目標才會順利實現(xiàn)。
從社會發(fā)展的角度來分析，建立農(nóng)民工社會保障是我國社會轉(zhuǎn)型的需要，體現(xiàn)了公平與效率，有利于促進社會的整合和穩(wěn)定；社會保障制度的不完善，城鄉(xiāng)社會保障制度的不銜接，阻礙了農(nóng)村人口的城市化進程，建立農(nóng)民工社會保障是農(nóng)民工進城的保障，也是城市化戰(zhàn)略實現(xiàn)的需要；十六屆三中全會明確提出了科學(xué)發(fā)展觀，其最終目的，就是為了社會和諧發(fā)展和可持續(xù)發(fā)展，和諧不僅是人與自然的和諧，更是人與人的和諧、城鄉(xiāng)的和諧，農(nóng)民工社會保障的建立有利于和諧社會的構(gòu)建。
最后，從農(nóng)民工自身的角度來分析，建立農(nóng)民工社會保障可以保障農(nóng)民工基本權(quán)益，減輕其心理壓力，從而提高農(nóng)民工的基本生活質(zhì)量和發(fā)展需求；有利于引導(dǎo)農(nóng)民工的消費行為，使他們在滿足目前基本生活需求的同時，兼顧自己的長遠利益；同時，建立農(nóng)民工社會保障也是保護農(nóng)民工中婦女、兒童這種生理與社會雙重弱勢群體的需要。
三、建立農(nóng)民工社會保障的有利條件
改革開放以來，我國在經(jīng)濟、政治和社會等各方面都取得了很大成就，這就為解決農(nóng)民工的社會保障問題，確立農(nóng)民工的社會保障制度提供了有利條件。
首先，我國經(jīng)濟持續(xù)高速增長了二十多年，國家財力和政府承受能力已逐步增強。雖然國家還沒有足夠的經(jīng)濟能力為全部農(nóng)民工提供全方位的社會保障，但是我國已經(jīng)具備為農(nóng)民工建立初步社會保障的經(jīng)濟條件。并且農(nóng)民工社會保障建設(shè)在于制度設(shè)計和政策引導(dǎo)，充分調(diào)動雇主、企業(yè)和農(nóng)民工等社會資源，過分強調(diào)國家財力不足和過高估計農(nóng)民工社會保障建設(shè)的代價是一種思想上的誤區(qū)，理應(yīng)將其摒棄。
其次，建立農(nóng)民工社會保障的政治條件也是具備的，憲法賦予每個公民享有平等的權(quán)利，而且社會保障制度已經(jīng)寫入《憲法》，而農(nóng)民工作為共和國的公民，理應(yīng)與市民一樣享有對等的社會保障權(quán)利。在今年《政府工作報告》中也指出，把改善農(nóng)民進城務(wù)工就業(yè)、創(chuàng)業(yè)環(huán)境，積極開展職業(yè)技能培訓(xùn)，進一步研究制定涉及農(nóng)民工的各項政策，作為今年政府工作重點來抓。政府應(yīng)該著手建立農(nóng)民工社會保障，尤其是一些最基本的生存保障機制，更好地體現(xiàn)我國社會主義制度的優(yōu)越性和人道主義精神
再次，農(nóng)民工的社會保障問題是一個影響到社會不穩(wěn)定的因素，農(nóng)民工社會保障權(quán)利的缺失是社會分配不公的表現(xiàn)，而社會保障制度就是為了協(xié)調(diào)這種不良社會氛圍而確立的。國際社會保障協(xié)會第28屆全球大會《宣言》中指出，為了減少貧困和實現(xiàn)社會融合，必須將社會保障的覆蓋面擴大到那些尚未從任何正規(guī)社會保障計劃中受益的群體，而農(nóng)民工就是那些尚未從任何正規(guī)社會保障計劃中受益的群體。如今政府及社會各界對農(nóng)民工的社會保障都給予了更大關(guān)注。因此，農(nóng)民工社會保障的建立具備了一定的社會條件。
四、建立農(nóng)民工社會保障的基本思路和對策建議
在已有的研究文獻中，建立農(nóng)民工社會保障的基本思路這一問題大家討論的比較多，分歧也比較大，沒能形成相對一致的意見，更沒有能為大家基本接受的成熟方案，其中主要有以下幾種觀點：一是把農(nóng)民工納入到城鎮(zhèn)社會保障體系，如張啟春認為通過戶籍改革將農(nóng)民工變成城鎮(zhèn)居民，進而將其納入鎮(zhèn)社會保障體系或者通過城鎮(zhèn)社會保障制度的擴面將農(nóng)民工直接納入城鎮(zhèn)社會保障體系[iii]。二是建立相對獨立的農(nóng)民工社會保障體系，如李迎生認為推出相對獨立的面向農(nóng)民工的社會保障制度是必要的，并提出了建構(gòu)一種作為過渡形態(tài)的“三元社會保障模式”[iv]。三是把農(nóng)民工納入農(nóng)村社會保障體系，如楊立雄認為把農(nóng)民工納入城鎮(zhèn)統(tǒng)一的社會保障體制和參照城鎮(zhèn)社會保障體系建立新的農(nóng)民工社會保障制度的兩種模式在理論上還是實踐上都不具備可行性，可行的方案是把農(nóng)民工納入農(nóng)村社會保障制度，加快改革、完善農(nóng)村社會保障制度，并在適當時機，與城鎮(zhèn)社會保障制度統(tǒng)一接軌[v]。
筆者認為在現(xiàn)階，由于人口老齡化、體制改革和經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整，我國城鎮(zhèn)社會保障體系的壓力也很大；城鎮(zhèn)社會保障資金缺口較大，社會保險基金管理不規(guī)范；在這種情況下，將農(nóng)民工納入城鎮(zhèn)社會保障體系，對本來就困難重重的城鎮(zhèn)社會保障無疑是雪上加霜。對于第二種方案——建立獨立的農(nóng)民工社會保障體系這與我國建立統(tǒng)一的社會保障體系的目標是背道而馳的。將農(nóng)民工納入農(nóng)村社會保障體系這是與農(nóng)民工的特點不符的，農(nóng)民工是新興的產(chǎn)業(yè)工人，已經(jīng)不同于農(nóng)民了；此外這種方案也是與我國逐步改變城鄉(xiāng)二元經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的體制、加快城市化、現(xiàn)代化發(fā)展的目標相背離的。筆者認為現(xiàn)實可行的辦法是根據(jù)農(nóng)民工的現(xiàn)實狀況和需求，按照多層次、多類型、靈活便捷的原則來提供社會保障，并確保這一制度能使城鄉(xiāng)易于接軌。最近勞動保障部課題組在調(diào)研報告中也指出，農(nóng)民工應(yīng)實行分層分類保障，并在此基礎(chǔ)上提出了具體的保障目標和政策建議，該課題組的建議在新時期保障農(nóng)民工的權(quán)益具有很強的指導(dǎo)意義。
從農(nóng)民工的現(xiàn)實狀況出發(fā)來建立分層分類的農(nóng)民工社會保障，從長遠講，就是在保障農(nóng)民工最低生活需要的基礎(chǔ)上向保險型社會保障邁進，進而進入福利型社會保障，最終建立城鄉(xiāng)高度統(tǒng)一、社會化、法制化、規(guī)范化的社會保障制度。農(nóng)民工的社會保障是一項龐大而復(fù)雜的系統(tǒng)工程，涉及面廣，難度大，在構(gòu)建過程中要有周詳?shù)闹\劃，僅僅“頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳”并不能從根本上解決問題，更應(yīng)該有一系列的配套措施，正所謂“兵馬未動，糧草先行”。因此本文提出建立農(nóng)民工社會保障的對策建議如下：
1、建立農(nóng)民工社會保障需要一系列的配套改革，只有掃清了農(nóng)民工社會保障的障礙因素，農(nóng)民工的社會保障問題才能迎刃而解。首先，改革現(xiàn)行的戶籍制度，建立城鄉(xiāng)統(tǒng)一的戶口登記制度，完善流動人口管理制度，取消針對農(nóng)民工制定的限制性就業(yè)政策，逐步改變農(nóng)民工因為一個戶口而喪失社會保障權(quán)利的現(xiàn)狀。其次，改革勞動用工制度，建立城鄉(xiāng)統(tǒng)一的勞動力市場，勞動力市場的不完善，對不同的勞動力有不同的態(tài)度，導(dǎo)致農(nóng)民工在工資收入、工作分工、子女入學(xué)等方面存在著明顯歧視。再次，改革土地制度，為了提高農(nóng)村生產(chǎn)力，釋放農(nóng)村剩余勞動力，必須改革，讓分散的土地集中起來進行規(guī)模化機械化生產(chǎn)，集中土地的可行辦法是讓土地自由流動，必要的時候可以采用“土地換保障”。
2、加強社會保障的立法工作，盡快制定出一部全國性的《社會保障法》，或針對農(nóng)民工的綜合或單項社會保障的法律與法規(guī)，那么制定和實施農(nóng)民工社會保障制度時就會有法可依。在立法的過程中，要從我國的實際情況出發(fā)，參照國際組織制定的規(guī)章和原則，規(guī)范和協(xié)調(diào)社會保障各參與主體之間的法律關(guān)系，以保證社會保障制度能被公正、合理、有效地執(zhí)行，并能達到社會保障的目的。
3、按照農(nóng)民工特點對其進行分層分類管理，勞動保障部課題組完成的調(diào)研報告《農(nóng)民工社會保障問題》中指出：“將穩(wěn)定就業(yè)(從事正規(guī)就業(yè),建立勞動關(guān)系,以及事實勞動關(guān)系5年以上)的農(nóng)民工納入現(xiàn)行制度,參加城鎮(zhèn)養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷等社會保險。”[vi]而對于不穩(wěn)定就業(yè)(簽訂短期合同,頻繁流動以及從事各種靈活就業(yè)的)的農(nóng)民工社會保障，調(diào)研報告指出，“引入過渡性的辦法”,“在基礎(chǔ)養(yǎng)老金實行全國統(tǒng)籌之后,再考慮如何將農(nóng)民工逐步納入統(tǒng)一的城鎮(zhèn)社會保障體系的問題”[vii]。最后隨著社會保障的不斷完善和發(fā)展，建立農(nóng)民工的社會福利制度，提高農(nóng)民工的生活質(zhì)量。
4、伴隨著我國全面小康社會的建立與完善，最終會形成城鄉(xiāng)一體的社會保障制度，這是解決農(nóng)村和城鎮(zhèn)社會保障差別的根本途徑。如果實現(xiàn)了社會保障體系的統(tǒng)一，所謂農(nóng)民工社會保障問題就不再是問題了。
[i]舒迪：《農(nóng)民工成為中國工人階級主要力量》，《人民政協(xié)報》，2004年7月8日。
[ii]勞動和社會保障部調(diào)研報告：《農(nóng)民工社會保障問題》，載于河北勞動保障網(wǎng)，網(wǎng)址：/ReadNews.asp?NewsID=3225&BigClassName=最新推薦&SmallClassName=調(diào)查報告&SpecialID=0
[iii]張啟春：《談?wù)勥M城務(wù)工人員的社會保障問題》，《江漢論壇》，2003年第4期。
[iv]李迎生：《分化到整合:二元社會保障體系的起源、改革與前瞻》，《教學(xué)與研究》，2002年第8期。
篇13
《行政訴訟法》第五條規(guī)定行政案件適用合法性審查原則，而第五十四條卻對""和"顯示公正的"違反合理撤銷或變更，陷入法律自相矛盾困境。在司法實踐中，實現(xiàn)個案正義的案例裁判悄然打破現(xiàn)有審查藩籬，擴張至合理性范圍。合法審查原則，受制于學(xué)理責(zé)難和司法實踐未嚴格遵循的雙重擠壓。合法性審查，不能妥善化解對立矛盾，導(dǎo)致訴訟不適后果，帶來審查原則的"含蓄"擴張。法律與實踐沖突現(xiàn)狀，應(yīng)當被重視。在透視合法性和合理性差異的基礎(chǔ)上研析合理性審查的正當性依據(jù)、探討合理性審查制度的構(gòu)建，對于行政訴訟維護民眾權(quán)益、限權(quán)功能價值的實現(xiàn)，無疑具有現(xiàn)實的行政訴訟法修改意義。
一、含蓄"例外審"的缺陷：行政審判中的疑難
合理性原則，要求行為符合法律內(nèi)在精神，即符合法律目的，符合公平正義價值等，屬于合乎內(nèi)在公正標準。通過例證，釋明合理性審查排斥在外所帶來的司法困境。
1.公正的曲線表達：甘露不服暨南大學(xué)開除學(xué)籍案
甘露原系暨南大學(xué)某專業(yè)研究生，提交課程論文時被任課教師發(fā)現(xiàn)有抄襲現(xiàn)象。暨南大學(xué)依據(jù)《暨南大學(xué)學(xué)生管理暫行條例》第53條第（5）項規(guī)定："剽竊、抄襲他人研究成果，情節(jié)嚴重的，可給予開除學(xué)籍處分"，作出暨[20__]7號《關(guān)于給予研究生甘露開出學(xué)籍處理的規(guī)定》。甘露不服一審維持判決、向上級法院上訴。二審法院認為，暨南大學(xué)依照《中華人民共和國教育法》、《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》授權(quán)制定《暨南大學(xué)學(xué)生管理暫行條例》，并在尊重其陳述權(quán)、聽證權(quán)的基礎(chǔ)上做出開除決定，并無違反法律規(guī)定，判決維持。
一、二審法院對開除決定進行了嚴格合法性審查，認定符合法律規(guī)定，卻并不能讓當事人服判息訴。最高人民法院再審后，最終認定暨南大學(xué)規(guī)定違背《管理規(guī)定》第54條的立法本意，屬于適用法律錯誤，應(yīng)予撤銷。
對案件合法性進行審查，而回避合理性審查的問題，人為縮小對具體行政行為審查外延，不能起到服判息訴結(jié)果。對條文規(guī)定進行適當解釋，恰是進行合理性審查的體現(xiàn)，卻以適用法律錯誤的曲線判決進行確認。合理性審查早已悄然突破行政訴訟現(xiàn)有審查原則的安排，影響著法官的裁判理念。
2.限權(quán)的錯誤指引：張某訴工商局撤銷變更登記案
20__年6月，山東省a公司與香港b公司合資創(chuàng)辦了一家中外合資企業(yè)。a公司負責(zé)人張某任合資企業(yè)董事長。20__年7月，因資金周轉(zhuǎn)困難，a公司引入美國c公司投資，頂替原來b公司股東地位。按照要求將相關(guān)材料辦理了工商變更企業(yè)股東登記。20__年3月，張某工商局，請求撤銷工商局變更登記。法院一、二審均判決撤銷，理由是：《企業(yè)法人登記管理條例實施細則》第44條第一款規(guī)定，外商投資企業(yè)變更登記注冊事項，應(yīng)提交"董事會的決議"，工商局在沒有提交"董事會決議"的情況下，變更行為缺乏"實質(zhì)要件"。
法院只關(guān)注工商登記缺少"董事會決議"材料的形式要件，卻忽視外經(jīng)委已換發(fā)《外商投資企業(yè)批準書》
和c公司實際投資并參與管理的事實，造成以后營業(yè)股東與實際股東不一致的尷尬現(xiàn)實，導(dǎo)致難以順利進行公司注銷登記的局面。法院只注重形式性審查，偏離法律法規(guī)的本來目的，給行政機關(guān)依法行政以錯誤的導(dǎo)向，行政訴訟的限權(quán)指導(dǎo)價值難以實現(xiàn)。
3.權(quán)益的艱難維護：李紹蘭訴山東省聊城市勞動和社會保障局工商行政復(fù)議案
李紹蘭之兄李紹乾在單位突發(fā)疾病搶救無效死亡，李紹乾之妹李紹蘭作為唯一近親屬承當了全部搶救、喪葬費用。李紹蘭向勞保局申請工傷認定。聊城市勞動和社會保障局最終以《工傷保險條例》第17條第2款規(guī)定，用人單位未依法申請工傷認定的，"工傷職工或者其直系親屬"可以申請工傷認定，李紹蘭是旁系親屬，依法不具有工傷認定申請資格為由，決定不予受理。一、二審法院認為應(yīng)當適用類推原則，認定李某胞妹享有工傷認定申請資格。
嚴格依照條文審查，李某當然不具有申請工傷認定資格。《工傷保險條例》精神旨在維護職工及其親屬在受到事故傷害、死亡時獲得賠償以保障的權(quán)利。在條文未對職工死亡又無直系親屬規(guī)定的情形下，法院審理應(yīng)當從法律的內(nèi)在精神出發(fā)，做出傾向性判決，實現(xiàn)弱勢群體訴求。
合法性審查所做裁判結(jié)果，對自由裁量權(quán)行使產(chǎn)生錯誤導(dǎo)向；不能做到服判息訴；可能違背法律的立法本意，不能維護民眾合法權(quán)益。在司法實踐中，富有審判經(jīng)驗的法官，以適用法律錯誤、類推適用原則等司法智慧避開行政行為合理性審查的字眼的出現(xiàn)，含蓄的、小心翼翼的在對具體行政行為的合理性方面進行曲線審查。在行政訴訟法的修訂中，應(yīng)承認現(xiàn)實存在的合理性審查這一實踐形式，以法律強制性方式確立規(guī)則，呼應(yīng)現(xiàn)實法律吁求。
二、原則蛻變的內(nèi)生需求：正當基礎(chǔ)上的擴張
合理性原則在司法實踐中自發(fā)擴張，潛移默化影響著法官的裁判。如果不具備正當性基礎(chǔ)，適當性原則是不能自由生存下去的。適當性審查原則具備服判息訴的訴訟法價值、無縫銜接行政復(fù)議的行政法意義等優(yōu)質(zhì)實效，應(yīng)當經(jīng)立法機關(guān)的確認而上升為正式的法律規(guī)范。
（一）行政合理性的法理闡釋
合理行政是法治行政的基本要求。行政機關(guān)在行政管理活動中依據(jù)立法目的和公正合理的原則，根據(jù)情況自行判斷并決定實施其行為或者不作為以及如何作為的權(quán)力。具有如下原則：
1.契合法意，不悖法的內(nèi)在精神。法律若無明確規(guī)定，應(yīng)結(jié)合該法或者相關(guān)法的條文，推導(dǎo)應(yīng)當考慮的事項。比如，水法第27條的規(guī)定，禁止圍墾河流，確需圍墾的，必須經(jīng)過科學(xué)論證，并經(jīng)省級以上人民政府批準。該條規(guī)定并未寫明詳細考慮的事項，但從水法總則的規(guī)定來看，省級人民政府至少應(yīng)當考慮以下事項：一是是否有利于開發(fā)、利用、保護、管理水資源；二是是否有利于防止水害。
2.遵從事理，考慮行政目標相關(guān)事項。要求并非概括，而是具體。例如：水的自然流向；空氣中有害物質(zhì)的自然含量等科學(xué)依據(jù)；三代旁系血親不得頒發(fā)結(jié)婚證的社會科學(xué)定律；動力拆除的水上餐車應(yīng)當受規(guī)劃法調(diào)整的認定事物本質(zhì)方法；在上班途中遭遇車禍應(yīng)當認定"與完成工作有關(guān)的"的邏輯推理關(guān)系等。
3.合乎情理，尊重道德、風(fēng)俗習(xí)慣和民族差異。法律都有其情理依據(jù),偏離這些標準如同欺詐與貪污一樣應(yīng)當否定。"行政機關(guān)做出的限期平墳不符合建筑墳?zāi)挂詰涯钍耪叩娘L(fēng)俗，行為不當；政府制定鋪路路線充分優(yōu)先考慮已有習(xí)慣路線，行為妥當。
（二）合理性審查的合理性
1.法律規(guī)避現(xiàn)象在所難免。行政機關(guān)只要非常講究形式上符合法律的要求，即符合行政"正當性標準"，容易產(chǎn)生法律規(guī)避，導(dǎo)致行政訴訟功能萎縮，司法監(jiān)督落空。如：在舉行聽證程序后，對水污染企業(yè)進行了數(shù)額較大的罰款，卻忽略污染已致幾十個村莊無水可用的結(jié)果，處罰過輕；市政府按照國土資源部《閑置土地處置辦法》，將閑置2年的土地?zé)o償收回，卻沒有考慮拆遷不及時，導(dǎo)致工程延遲的客觀因素。司法機關(guān)進行合理性審查，對行政人員產(chǎn)生一種心理壓力，督促其謹慎行使權(quán)利，對相關(guān)因素進行適當考慮，起到實質(zhì)監(jiān)督作用。
2.行政合理原則依據(jù)的存在。行政合理性要求行政機關(guān)作出契合法理、遵從事理和合乎情理的行政行為。行政復(fù)議能夠?qū)侠硇赃M行內(nèi)部審查。自己監(jiān)督自己，不能排除自我約束不得力，窮其資源維護自身的弊病。司法合理性審查排除懷疑，有助于樹立行政機關(guān)公正執(zhí)法權(quán)威。
3.現(xiàn)行訴訟法并未否定合理性審查。現(xiàn)行訴訟法規(guī)定，人民法院享有對"顯示公正"和""違反合理性原則的不當具體行政行為的司法變更權(quán)。囿于崇尚行政權(quán)特定的文化背景，合理性審查限定在狹小范圍。
（三）訴訟法價值：矛盾化解與司法認同
1.有益于妥善化解矛盾。法院作為居中裁判者，受理案件最直接的目的在于解決糾紛，形式上化解當事人之間的對立矛盾。依合法性進行審查，法院在很多情形下所做判決不能達到服判息訴的理想效果。為了達到案結(jié)事了的司法目的，應(yīng)進行合理性審查，讓當事人服法信理，化解矛盾，實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。
2.審查理念已得到司法隊伍的廣泛認同。人民法院在司法實踐中難以全部排斥對合理性的考慮，只是不能做出司法判斷而已。上述案例中法官通過法律適用錯誤、類推原則適用規(guī)避開合理性審查的出現(xiàn)，實質(zhì)上已考慮到處罰過于嚴重、法律的法意問題。作為訴訟原則，合理性審查也易于被法律裁判者所接受。
（四）行政法學(xué)內(nèi)涵：限權(quán)指導(dǎo)與銜接復(fù)議
1.行政自由裁量權(quán)需要被制約。行政自由裁量權(quán)的靈活性、主動性和創(chuàng)制權(quán)利等自身特質(zhì)，極易導(dǎo)致權(quán)力濫用。具有專營性質(zhì)的特許經(jīng)營、金融資金貸款的審批等自由裁量情形容易產(chǎn)生權(quán)力尋租，滋生腐敗。"無限自由裁量權(quán)是殘酷的統(tǒng)治，它比其他人為的統(tǒng)治手段對自由更具破壞性。"在公法中沒有不受約束的自由裁量權(quán)，司法機關(guān)對行政行為進行監(jiān)督是權(quán)力制衡的應(yīng)有之義。對司法合理性審查會導(dǎo)致審判權(quán)過分入侵行政權(quán)的質(zhì)疑，忘記絕對權(quán)利導(dǎo)致絕對腐敗的真理。
2.有效填補行政法律規(guī)范的漏洞。成 文法因其自身局限，其外延和內(nèi)涵均無法避免缺陷。在法律出現(xiàn)漏洞時，"依法行政"原則排除類推適用的運用。當窮盡所有法律規(guī)則無法裁判案件時，法律體現(xiàn)之法律原則可以作為裁決之最后依據(jù)。雖無"職工死亡且直系親屬不存在情形"的法律規(guī)定，但《工傷保險條例》所體現(xiàn)的維護職工及親屬生活利益的本質(zhì)精神可以作為裁判理由，而認定旁系胞妹的申請工傷認定主體資格。
3.與行政復(fù)議的理想銜接。《行政復(fù)議法》第1條規(guī)定行政復(fù)議的目的是防止和糾正違法的或者不當?shù)木唧w行政行為，第5條規(guī)定"公民、法人或者其他組織對行政復(fù)議不服的，可以依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟"。"不當?shù)牟昧啃袨閷彶?只有行政訴訟法54條"顯失公平"和""的規(guī)定，遺漏了大量的行政不當行為。行政復(fù)議和行政訴訟脫節(jié)，使不服行政復(fù)議決定相對人不能就不當行政行為提訟，得到有力司法救濟。
三、審查原則的域外借鑒：理念差異下的經(jīng)驗考察
國外合理性審查經(jīng)歷從無到有、從部分審查到全面審查的發(fā)展過程。以三權(quán)分立的法治理念立國的英美法系，講求司法權(quán)對行政權(quán)的制衡，1598年的英國魯克案首開司法合理性審查先河，以南非"層級遞推式"完善為典型過程。大陸法系以德國"比例原則"標準最為彰顯。國外在多年的立法與司法實踐中形成了先進的理念和完善的制度規(guī)范，在國內(nèi)司法審查原則擴張的探索階段，選擇性吸收先進經(jīng)驗顯得尤為必要。
（一）"層級遞推路徑"：南非歷程
英美法系國家經(jīng)歷了從嚴格不予審查合理性問題發(fā)展到原則上對合理性和抽象行政行為加以審查的歷程。最初法院的作用限于"法律的守夜人",但必須適應(yīng)擁有廣泛授予權(quán)力的行政機關(guān)事實和平共處的事實,法院逐步對自由裁量權(quán)進行審查，其中以南非"層級遞推模式"完善趨勢最為典型。
南非合理性審查標準的形成和發(fā)展都是在的判例中實現(xiàn)的，經(jīng)歷對合理性的初步理解、合理性原則的確立以及合理性的發(fā)展三個階段。
soobramoney v.minister of health，kwazulunatal案。本案在醫(yī)院政策合理性和資源稀缺性前提下，哪些需要被優(yōu)先考慮屬于政府部門的權(quán)限。法院不應(yīng)干涉政府部門和醫(yī)院當局基于良好意愿做出的合理決定。法院在判決中闡釋了對"合理性"的解釋，含蓄地表明了對政治部門的社會政策進行某種程度審查的意愿，并暗示不合理、不真誠的政策是禁不起審查的。soobramoney案被視為是南非法院嘗試對合理性問題進行審查的開始。
government of the republic of south africa and others v.grootboom and others案。法院在判決中認真闡明：政策必須是平衡現(xiàn)實需要，協(xié)調(diào)各方利益的,不能無視危機狀態(tài)人群的生存需要。尤其是處于不利地位的人群。法院審查認定政府的住房計劃沒有達到"合理性標準"。grootboom案確立的"合理性標準"對政府行為提出了明確的要求，視為合理性審查原則確立典范。
khosa v.minister of social development案。法院在此案適用的審查標準更嚴格。在該案中,法院衡量了立法排除對永久居民的尊嚴的影響和政府的立法目的,并認為那些被排除的永久居民的基本生存利益應(yīng)優(yōu)先于立法目的，發(fā)展至嚴格審查成熟階段。
從典型判例歷程，可以清晰看到合理性審查標準呈現(xiàn)從無到有，從寬松到逐步嚴格的發(fā)展脈絡(luò)，發(fā)展至對行政行為進行實質(zhì)正義審查階段。三權(quán)分立為建國理念基礎(chǔ)的南非制度不適于移植到我國，但其從初步理解到確立再到原則發(fā)展的歷程給我國司法審查制度以發(fā)展啟示：隨著法治的進步和行政訴訟理念的日益成熟，合理性審查是司法審查發(fā)展的必然趨勢。
（二）"比例原則"：德國經(jīng)典
大陸法系國家都有合理性司法審查內(nèi)容，其中德國"比例原則"最為彰顯，值得我國吸收借鑒并適當移植。
比例原則源于德國的警察國時代。它不再是抽象的法律原則，而是具有規(guī)范性質(zhì)，可以進入司法層面操作，并形成了著名的"三階理論"即妥當性，必要性和法益相稱性。（1）妥當性，是國家措施必須適合于增進實現(xiàn)所追求的目標。其否定情形大致可以總結(jié)如下：手段與目的背道而馳；手段所追求的目的超過法定目的；手段在法律上是不可能的；發(fā)現(xiàn)目的無法達到時，應(yīng)立即停止行政行為，否則就是不妥當。（2）必要性。對所追求的目的和采取的手段之間的比例進行判斷，保證所采取的手段在各種可供選擇的手段中是侵害最小的。（3）法益相稱性。它要求以公權(quán)力對人權(quán)的"干涉分量"來斷定該行為合法與否，要求對干涉行為的實際利益與人民付出的相應(yīng)損害之間進行"利益衡量"，使人民因此做出的特別犧牲比起公權(quán)力由此獲得的利益來講，要小得多。例如警察考慮到行人的安危以及對周圍商家、住戶造成的損失，不在大街上向逃跑的犯罪嫌疑人開槍，就遵守了法益相稱性原則。
縱觀各國對司法審查的態(tài)度，在起步階段都遵循合法性審查內(nèi)容。隨著對行政權(quán)本質(zhì)認識和訴訟理念的不斷進步，合理性司法審查成為必然趨勢。不同的合理認定標準和裁決方式，給我國現(xiàn)行原則擴張以借鑒。
四、合理審的適度擴張：規(guī)則之治下的適當維度
法律須根植于社會生活，并靈活運用于司法實踐，方能有效調(diào)整社會關(guān)系。在公正需求的吁求下，內(nèi)生擴張的合理性審查原則具備正當基礎(chǔ)，法律應(yīng)對此承認，與社會現(xiàn)實相銜接。在行政訴訟法的修訂中，應(yīng)當承認并改造現(xiàn)實存在的合理性審查標準，以法律強制性變遷的方式確立合理性審查原則，完善行政訴訟司法審查原則。
合理性審查原則，要求在行政訴訟過程中，人民法院正確分配舉證責(zé)任的基礎(chǔ)上，對行政機關(guān)所做具體行政行為是否符合若干形式標準進行審查，當一方所舉證據(jù)不能達到排除合理懷疑的標準時，做出對方勝訴判決的審查原則。法治行政不允許行政機關(guān)隨意處置其法定職權(quán)，所以合理性審查應(yīng)限定在做出決定的相關(guān)法規(guī)范圍。合理性審查要求必須符合特定的價值標準與認定規(guī)則，在正確認定事實的基礎(chǔ)之上，做出區(qū)別判決。
（一）內(nèi)心衡評：合理性的價值標準
"蓋因合理與否,無法由法律予以規(guī)定,全憑法官本公平正義之理念予以判斷。但如毫無規(guī)則,又會導(dǎo)致司法專斷,并使審判自由裁量取代行政自由裁量"。因此應(yīng)使標準更加具體，克服合理性判斷的主觀性和相對性之因素。
1.目的得當。自由裁量權(quán)總是包含著誠實善意的原則,法律都有其目標,偏離這些目標如同欺詐和貪污一樣應(yīng)當否定。就是說,執(zhí)法者的動機應(yīng)當是"誠實善意"的,如果行政行為受到"惡意"動機的支配,則行為的目的就成了非法目的,該行為就會偏離"法律目標",而這就從根本上與合理性原則背道而馳。
2.考慮相關(guān)事項。相關(guān)事項指的是,該事項與行政決定的各環(huán)節(jié)或要素之間存在某種合理的關(guān)聯(lián)性。比如,申請公務(wù)員考試者頭發(fā)的顏色就明顯不屬于應(yīng)當考慮的事項。在作出決定時將不應(yīng)當考慮的事項作為依據(jù),則行政自由裁量權(quán)的行使也就失去了最起碼的合理性。
3.無不當?shù)牟蛔鳛椤２划數(shù)牟蛔鳛橹傅氖?在負有某種法定職責(zé)的行政機關(guān)可以根據(jù)實際需要,決定是否作出某種行政行為的情況下, 如果在某種特定情況出現(xiàn)時,按照合理性原則的要求,該行政機關(guān)應(yīng)當作出某種行政行為而沒有作出。
4.法律適用得當。即行政機關(guān)在法律適用尺度上是否呈現(xiàn)出的不公正狀態(tài),包括如下兩種情況:是否作出不合理的解釋或是否反復(fù)無常。反復(fù)無常指的是行政機關(guān)沒有合法的理由,先后就同一事實作出數(shù)個不同的行政決定。變更本身沒有合法理由,從而使最后的行政行為也失去了起碼的合理性。
5.符合規(guī)律與情理。違反規(guī)律與情理,行政自由裁量行為就顯失公正,如行政機關(guān)限期行政相對人在一天內(nèi)拆除違法建筑,設(shè)定這種不合理的期限就是不合理的行政執(zhí)法行為。
（二）認定規(guī)則：合理性的程序判定
1.舉證責(zé)任的分配：遵循"誰主張，誰舉證"原則，無論原告違法還是被告合法都是被告的主張，若被告不能證明，就推定原告行為合法，但不意味著原告不承擔(dān)任何證明責(zé)任。在合理性審查中，原告承擔(dān)相應(yīng)證據(jù)證明被告行政行為不合理性有合理懷疑，之后舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移至被告，由被告論證自己行政行為的合理性。
（1）原告承擔(dān)推進舉證責(zé)任，證明自己符合條件。
（2）原告應(yīng)當承當?shù)奶厥庹f服舉證責(zé)任。在行政賠償訴訟中，原告應(yīng)當證明因受侵害遭受損失的事實；原告應(yīng)當對其提出被告在作出被訴行政行為沒有認定而與該行為的合法性有關(guān)聯(lián)的事實承擔(dān)舉證責(zé)任。
2.舉證標準：行政訴訟具有靈活性、中間性和多元性的特征，應(yīng)根據(jù)不同行政案件情況，確立多元性的證明標準。一般情況下，適用"清楚而有說服力的證明標準"。對行政裁決行為進行合理性審查時，適用優(yōu)勢證明標準。對于限制人身自由的行政處罰、停產(chǎn)停業(yè)和吊銷證照的決定等對行政相對人權(quán)利有重大影響的行政行為的合理性證明應(yīng)當適用排除合理懷疑的證明標準。
3.條文設(shè)計：可比照德國《行政法院法》第114條規(guī)定："行政機關(guān)獲授權(quán)可進行自由裁量時，對具體行政行為或?qū)ψ龀鼍唧w行政行為要求的拒絕或不答復(fù)是否因為自由裁量超越其法定界限或不符合授權(quán)目的而是否違法的問題，法院亦可審查"。設(shè)計我國《行政訴訟法》第××條：人民法院對具體行政行為是否符合法律規(guī)定和授權(quán)目的進行審查。
法院在充分聽取雙方意見后，作出如下判決：
(l)裁定駁回。原告對被告行政行為合理性的合理懷疑舉證不能,法院裁定駁回原告。
(2)維持判決。被告行政行為合理或未屬顯失公正。
(3)駁回訴訟請求判決。被告行為不合理而未顯失公正,判決維持又有支持不合理行為之嫌。
(4)撤銷判決。被告,其行為顯屬不合理。
(5)變更判決。行政處罰顯失公正的,可判決變更。
結(jié)語
司法審查原則的擴張，帶來行政審判權(quán)利的擴大，加強了對行政權(quán)的制約，似乎陷入部門權(quán)利之爭的泥淖，但審查范圍的擴張實質(zhì)上帶來的是普通民眾訴權(quán)與實體權(quán)利的擴張、民主地位的提高。歷史上的任何點滴進步并不是一蹴而就的，需要循序漸進的過程。西方國家合理性審查從1598年的魯克案首開其端到20世紀初的相當成熟，經(jīng)歷了漫長的發(fā)展過程。中國的司法實踐必然會隨著司法理念的升華和隊伍素養(yǎng)的提升，逆向推動立法進程，實現(xiàn)從審查合法性發(fā)展到適當范圍的合理性審查，由具體行政行為向抽象行政行為審查的擴張。
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