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篇1
違法建筑一詞并沒有一個統(tǒng)一的概念，我國相關(guān)的法律法規(guī)也沒有對此作出明確的定義。理論上有很多種理解，比如有的學(xué)者定義為：違法建筑是違反了《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定而建造的建筑物和其他工作物。有的學(xué)者將之定義為：違法建筑是指違反規(guī)章以上規(guī)范性法律文件的義務(wù)性或禁止性規(guī)定，未經(jīng)相應(yīng)行政主管部門審批、許可或者違背審批、許可的范圍而進(jìn)行建筑活動所產(chǎn)生的，經(jīng)有權(quán)行政主管部門依法認(rèn)定其違法性和社會危害性的建筑物以及其它建造設(shè)施。有的人認(rèn)為：未按法定報批手續(xù)，或有報批手續(xù)，但未按規(guī)定在指定地點(diǎn)擅自搭建的房屋、攤位等建筑物。從我國相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定上看，總的來講可以將違法建筑概括出一些特點(diǎn)：① 違法建筑具有違法性，即沒有合法的權(quán)利。違法建筑如果符合相關(guān)法律的規(guī)定，取得相關(guān)的權(quán)利，那么就是合法的，正是因為違法建筑不具備法律規(guī)定的條件或者程序，才使得建筑物本身是違法的。違法性的“法”的范圍，一般的來講主要是《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》和《土地管理法》，我國其他的地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方性規(guī)章對此有相關(guān)界定和規(guī)定的，不應(yīng)包含在“法”的范圍之內(nèi)。②違法建筑不是自然違章，而是法律上違章，需要通過一定的程序予以認(rèn)定或者裁定確定其違章。最高人民法院法發(fā)[1993]37號司法解釋指出：“因違法建筑妨礙他人通風(fēng)采光或因違法建筑的買賣、租賃、抵押等引起的民事糾紛，人民法院可以受理。違法建筑的認(rèn)定、拆除不屬民事糾紛，依法應(yīng)由有關(guān)行政部門處理。”可見，違法建筑的認(rèn)定需要有相關(guān)的程序來確認(rèn)。
違法建筑按照不同的法律規(guī)定，有很多種，主要的有以下幾種：①違法規(guī)劃類。違法了《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的相關(guān)規(guī)定，沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃或建設(shè)工程規(guī)劃的建筑物；②違法用地類。違反了《土地管理法》的相關(guān)規(guī)定，沒有取得土地使用權(quán)證，或者沒有按照土地用途管理制度的建筑物，包括違法占用土地、非法轉(zhuǎn)讓土地、不辦理土地變更登記和臨時用地建設(shè)永久性建筑物等幾類；③非法施工類。即違反了《建筑法》的規(guī)定，沒有取得建筑工程施工許可證或者建筑工程許可證失效的情形；④其他類型。包括在用地、選址、設(shè)計、施工、管理等方面違反規(guī)劃、建筑和土地管理等規(guī)范性法律文件以外的其它規(guī)定，對社會公共利益造成損害的建筑物或設(shè)施幾類。
二、我國相關(guān)法律對違法建筑的單一制規(guī)制現(xiàn)狀
針對上述的違法建筑的問題，我國相關(guān)的法律一般都采取單一的法律處罰方式，認(rèn)定為違法并進(jìn)行相關(guān)的處罰。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的第六十四條到第六十七條，具體規(guī)定了以下幾類處罰：第一、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的行政處罰。第二、未取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證進(jìn)行建設(shè)的行政處罰。第三、建設(shè)單位或者個人未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行臨時建設(shè)、未按照批準(zhǔn)內(nèi)容進(jìn)行臨時建設(shè)、臨時性的建筑物、構(gòu)筑物超過批準(zhǔn)期限不撤除等幾種違法規(guī)劃取得和建設(shè)制度的處罰。在這幾類處罰上，針對第一類主要采取三種處罰措施：責(zé)令停建、采取改正措施；不能采取改正措施的限期拆除；不能拆除的沒收實物并罰款。針對第二類采取兩種措施：責(zé)令停建、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。針對第三類的處罰措施：限期拆除并罰款。可見，在規(guī)劃體制上，違反規(guī)劃審批制度的，責(zé)令限期改正，如果不能限期改正。因此，從規(guī)范體制上，對于違法建筑要么進(jìn)行改正以符合規(guī)劃，不符合規(guī)劃的就一個后果：拆除。
在我國《土地管理法》上也建立了相關(guān)的處罰措施，其處罰措施也是強(qiáng)制和單一的，即拆除土地上的建筑物，返還土地。《土地管理法》第七十六條規(guī)定：“未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地，對違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，恢復(fù)土地原狀，對符合土地利用總體規(guī)劃的，沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，可以并處罰款；對非法占用土地單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”因此非法用地的處罰措施是：退還土地；拆除建筑物恢復(fù)土地原狀。第七十八條規(guī)定：無權(quán)批準(zhǔn)征用、使用土地的單位或者個人非法批準(zhǔn)占用土地的，超越批準(zhǔn)權(quán)限非法批準(zhǔn)占用土地的，不按照土地利用總體規(guī)劃確定的用途批準(zhǔn)用地的，或者違反法律規(guī)定的程序批準(zhǔn)占用，征用土地的，其批準(zhǔn)文件無效。所占土地如不歸還，按照非法占地處理。《土地登記規(guī)則》42條規(guī)定，土地使用者，所有者不按規(guī)定如期申請土地初始登記的，按非法占地論處。不按規(guī)定申請變更登記的，還將視情節(jié)輕重，報請政府批準(zhǔn)，注銷土地登記，吊銷土地證書。可見，我國土地管理制度也是遵循嚴(yán)格的管理體制，其對非法占地和用地的管理是嚴(yán)格而單一的。
我國的《建筑法》對沒有獲得建筑工程施工許可證的非法施工行為采取了罰款的制度，并未規(guī)定違法施工的建筑物為非法，但是不能通過驗收和登記手續(xù)，無法取得合法的產(chǎn)權(quán)，這也是一種單一的處罰體制。《建筑法》第六十四條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。”但是在房屋的竣工驗收和登記上需要施工許可證，如果沒有施工許可證，難以通過竣工驗收和房屋登記工作。《建筑法》第六十一條規(guī)定，沒有經(jīng)過驗收的建筑物不得交付使用。《房屋登記辦法》第二十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)不予登記：（一）未依法取得規(guī)劃許可、施工許可或者未按照規(guī)劃許可的面積等內(nèi)容建造的建筑申請登記的。”可見，雖然沒有建筑施工許可證并不會進(jìn)行拆除等處罰，但是不能通過驗收和登記手續(xù)，不能合法取得房屋等建筑物的產(chǎn)權(quán)。我國的《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十四條規(guī)定：“市、縣級人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法加強(qiáng)對建設(shè)活動的監(jiān)督管理，對違反城鄉(xiāng)規(guī)劃進(jìn)行建設(shè)的，依法予以處理。市、縣級人民政府作出房屋征收決定前，應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門依法對征收范圍內(nèi)未經(jīng)登記的建筑進(jìn)行調(diào)查、認(rèn)定和處理。對認(rèn)定為合法建筑和未超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償；對認(rèn)定為違法建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑的，不予補(bǔ)償。”因此，沒有合法權(quán)利的建筑物得在征收時不得補(bǔ)償，沒有房產(chǎn)證的房屋一般難以得到補(bǔ)償。這樣，雖然我國建《筑法》并沒有規(guī)定未取得施工許可證的建筑物是違法的建筑，但是從相關(guān)制度體系上來看，未取得施工許可證的建筑物也是非法的。
因此，我國在行政法上對違法建筑的法律規(guī)制是單一的，總體上是違反審批程序的土地及建筑物，是沒有權(quán)利的，違反規(guī)劃管理和土地管理的建筑物如果不能改正，就要，沒有權(quán)利，也沒有合法的補(bǔ)償。
三、違法建筑單一制規(guī)制的弊端和局限
我國相關(guān)法律法規(guī)對違法建筑的單一規(guī)范體制，在理論和實踐上存在諸多的弊端和局限，難以和有關(guān)的法律形成一個統(tǒng)一的有效機(jī)制，難以保障各主體之間的利益公平，使得違法建筑所涉及的一些社會問題越來越突出，矛盾越來越深。
首先，違法建筑涉及到公益和私權(quán)的問題沒有明確的法律體系。違法建筑首先在民法上屬于物的概念，而且是不動產(chǎn)，關(guān)于違法建筑的公益和私權(quán)都是現(xiàn)實中存在的重要問題。從公益的角度來看，違法建筑雖然違法，但是消耗了很多的社會資源，進(jìn)入了交易的市場，產(chǎn)生了一定的社會效益。如果在法律上完全按照無權(quán)來對待并予以拆除，不符合社會效益，不符合資源效益的原則，會導(dǎo)致極大的資源浪費(fèi)和利益失衡，導(dǎo)致社會和市場的諸多弊端。
從私權(quán)的角度來看，違法建筑雖然在行政上是違法的，但是私權(quán)和公法之間并沒有必然的聯(lián)系，不能簡單的就說沒有經(jīng)過合法審批的違法建筑就必然沒有私權(quán)存在。關(guān)于這一點(diǎn)，學(xué)者們有很多種學(xué)說，我國學(xué)界曾存在“所有權(quán)說”、“瑕疵所有權(quán)說”、“建筑材料所有權(quán)說”、“不動產(chǎn)物權(quán)說”、“使用權(quán)說”以及“占有權(quán)說”等觀點(diǎn)，但總的來看一般不主張賦予違建人對違法建筑完全的民事權(quán)利或物權(quán)。而且作為一個物，違法建筑還涉及到諸多的其他權(quán)利，比如，違法建筑物的買賣、抵押、租賃、相鄰權(quán)、地役權(quán)等諸多私權(quán)上的相關(guān)問題。雖然我國相關(guān)的法律法規(guī)對此問題有很多規(guī)定，但是這些涉及到公益和私權(quán)的問題在法律上并沒有做出整體的、統(tǒng)一的體系規(guī)定。
其次，相關(guān)的法律法規(guī)對違法建筑的相關(guān)法律體制規(guī)范也沒有統(tǒng)一和健全。
第一，從民事法律上，沒有統(tǒng)一規(guī)范違法建筑的權(quán)利體系。由于建筑物的價值很高，往往是單位和個人一項非常重要的財產(chǎn)，這一項重要的財產(chǎn)需要在民事和經(jīng)濟(jì)法律上有著統(tǒng)一的體系對此予以規(guī)范，但是，縱觀我國相關(guān)的法律法規(guī)，并不是完全的統(tǒng)一和完善。雖然有一些法律法規(guī)對此有所規(guī)定，比如《物權(quán)法》規(guī)定非法建筑物沒有物權(quán)，不能買賣；《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第48條規(guī)定：“以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效。”即規(guī)定了非法建筑物抵押無效；《城市房地產(chǎn)管理法》第53條明文規(guī)定，房屋租賃中的出租人應(yīng)該是所有權(quán)人。即規(guī)定非法建筑物的租賃合同無效；《城市房屋租賃管理辦法》第6條規(guī)定，有下列情形之一的房屋不得出租：“（一）未依法取得房屋所有權(quán)證的；……（五）屬于違法建筑的；……”即規(guī)定了違法建筑不得出租；《繼承法》第3條規(guī)定，“遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)”，即規(guī)定遺產(chǎn)是合法財產(chǎn)，那么違法建筑物也無法繼承。可見，雖然一些民事法律對此問題作出有關(guān)的規(guī)范，但是不成體系、不完整，有關(guān)相鄰權(quán)、抵押權(quán)、地役權(quán)等諸多方面沒有規(guī)定和完善。
第二，在公法上，也沒有形成違法建筑的整體處置體系，對違法建筑的立法并沒有完善，只是從一些法律法規(guī)上推斷違法建筑的相關(guān)管理規(guī)定。現(xiàn)在我們國家在立法上并沒有形成一個統(tǒng)一的違法建筑的概念和定義，在行政上沒有明確違法建筑的主管部門和機(jī)關(guān)，從違法建筑的認(rèn)定、管理、處罰、拆除和補(bǔ)償并沒有形成一個整體的法律體制。司法上，也沒有建立起相關(guān)的審判體制，針對違法建筑的做法也是 “一刀切”，沒有區(qū)分不同情況對事實做出判斷，沒有區(qū)分不同情況對法律使用做出選擇等等。這些問題都是比較突出的，亟待加強(qiáng)。
四、對違法建筑雙重規(guī)制的建議
從保護(hù)公益和保護(hù)私權(quán)和公法統(tǒng)一完善上，需要公法和私法之間形成一個統(tǒng)一的法律體系，完整的保護(hù)各方的合法權(quán)益，建議從建立違法建筑的雙重規(guī)制體系，達(dá)到保護(hù)權(quán)益和維護(hù)法制統(tǒng)一的需要。
首先，從平等主體之間的法律關(guān)系上，利用過錯責(zé)任和損害賠償責(zé)任的原則，形成違法建筑的私權(quán)保護(hù)體系。平等主體之間的法律關(guān)系涉及到諸多方面，但主要是買賣、租賃、抵押等合同關(guān)系。從法律規(guī)定上，由于缺乏合法性，可以用過錯責(zé)任原則和損害賠償?shù)脑瓌t來確定相關(guān)主體的責(zé)任分配，這樣可以達(dá)到私權(quán)利益上的平衡。這樣既符合《合同法》中關(guān)于無效合同的規(guī)定，也和《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》等法律相吻合，還能繼承良好的法律理念和傳統(tǒng)習(xí)慣。
其次，從管理的角度，建立和完善國家管理體制，使得違法建筑的認(rèn)定、監(jiān)督、處罰得以健全。我國現(xiàn)有的法律規(guī)定上，一般是，處以罰款，沒有補(bǔ)償。這種做法太過簡單和單一，應(yīng)當(dāng)建立區(qū)分制度，將每種法違法的情況區(qū)分對待，必須拆除的才予以拆除。從另一角度而言，將建筑物拆除，就是相當(dāng)于“判死刑”，涉及到很多主體利益和社會諸多方面的問題，不是最后的必要，盡量予以改正。因此，完善行政處罰的程序和方式是解決管理的關(guān)鍵一步，而且，應(yīng)當(dāng)從立法和司法的角度來保證行政程序的合法性和合理性。
總之，我國當(dāng)前對違法建筑的整體認(rèn)識和法律體制上都需要加強(qiáng)和完善。認(rèn)真對待違法建筑的問題，也是認(rèn)真對待私權(quán)和公益的問題，需要形成一個良好的法律體制才是解決這一問題的關(guān)鍵。而良好的法律體制又需要從兩個方面來完善，包括平等法律關(guān)系的完善和私權(quán)上體制的形成，也許要從公法的角度形成對的違法建筑的管理和規(guī)范，這些都需要從立法、行政、司法上著手，形成對違法建筑的私法規(guī)制和公法規(guī)制的雙重規(guī)制體制，以建立整體的法律體制解決違法建筑的額問題。
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篇2
在今天，中國商行為之法律適用存在一個極大的問題，就是對商行為的法律適用過于復(fù)雜和飄搖不定，規(guī)則的不確定性，在很大程度上損害了理性社會的交易預(yù)期。因此，維護(hù)理性社會的交易預(yù)期，維護(hù)規(guī)則與交易之確定性，追求實現(xiàn)規(guī)則/法律簡化，應(yīng)當(dāng)成為我們調(diào)整中國今日之商行為法律適用宏觀立場的關(guān)鍵點(diǎn)。為此，我想討論三個問題：其一，如何理解商行為？其二，商行為法律適用的目標(biāo)是什么？其三，如何實現(xiàn)商行為法律適用的專門化？
一、商行為及其統(tǒng)一調(diào)整
什么是商行為？理論上仍有很大歧見。但商行為之界定，是解決其法律適用的前提。在實務(wù)調(diào)研中，我們發(fā)現(xiàn)，一些法官開始注意到商人的營利行為與普通民事行為的區(qū)別，開始用商事的眼光評價手中的案件，從諸多方面來解釋商人與一般民事主體、商行為與一般民事行為，以及商事關(guān)系與一般民事關(guān)系的區(qū)別。但這些解釋總是有“瞎子摸象”的缺憾。
關(guān)于商行為之理論分析，總是很容易步入難以解說的困惑。但理論之主要功能乃在于“簡化思維”，而非使簡單問題復(fù)雜化。簡言之，商行為就是營利性行為，但并非所有營利性行為都由商法調(diào)整，法律體系之間有分工合作的關(guān)系，商行為以及商事關(guān)系不僅受商法調(diào)整，還受到其他法律調(diào)整，“集中的商法”僅需調(diào)整以“商人形態(tài)”表現(xiàn)出來的營利性行為——持續(xù)進(jìn)行的營業(yè)行為。因此，“商法所應(yīng)調(diào)整的”商行為，主要是指那些持續(xù)進(jìn)行、已“成為營業(yè)”的營利性行為。這種營業(yè)行為，可能是商人進(jìn)行的，也可能是非商人以商人形態(tài)進(jìn)行的。例如，未經(jīng)依法登記，卻以公司形態(tài)實施的事實營業(yè)行為。對于非商人不以商人形態(tài)實施的營利性行為，雖其實質(zhì)為商行為，但法律應(yīng)堅持寬容姿態(tài)，在商法中不以商行為對待，不進(jìn)行特別管制，以促進(jìn)民間資財?shù)牧鲃印?/p>
在一個市場化、全球化的社會，基于商人競爭力與國家競爭力的考量，一個國家的商法（無論是商法典，還是其他法典中的商法規(guī)范），必須重視“營業(yè)性商行為”的統(tǒng)一調(diào)整。不關(guān)注營業(yè)性商行為之統(tǒng)一調(diào)整的國家，難以形成公平和有效的競爭秩序。若一國（地區(qū)）商事交易已相對發(fā)達(dá)，則在法體系安排上，更需對商行為作專門（特別）考量。今日中國社會，在“以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心”的執(zhí)政黨基本路線指引下，可謂“無處不商”——商事遍及社會的各個領(lǐng)域，日益成為社會關(guān)系網(wǎng)絡(luò)的焦點(diǎn)。因此，在法體系的安排上，迫切需要將商事單獨(dú)對待——此種需求的迫切性，甚于中國以往任何時代。
雖然中國在傳統(tǒng)上屬民商合一的國家，但這不能成為對商行為不進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)制的理由。民商合一，仍需考量在統(tǒng)一民法典的框架下，如何安排商行為的統(tǒng)一調(diào)整的問題。因此，無論是否創(chuàng)制相對獨(dú)立的商法法典，中國都有必要以某種形式對營業(yè)行為進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)制。從可行性角度而言，筆者贊同中國制定專門的《營利及營業(yè)行為法統(tǒng)一規(guī)制法》，當(dāng)然，也可將其置于民法典中，成為獨(dú)立的一章。基于成文法的穩(wěn)定性特征，在立法技術(shù)上，對商行為做統(tǒng)一界定，有利于明確商法所規(guī)范的行為范疇，減少司法實踐中的爭議。
二、商行為法律適用之目標(biāo)：
維護(hù)交易的確定性和理性預(yù)期
商事交易最重“確定性”。交易之確定性，是商人能否完成理性判斷，實現(xiàn)營利目標(biāo)的關(guān)鍵。在商行為的調(diào)控領(lǐng)域，成文法的重要功能，就在于幫助商人實現(xiàn)交易行為的確定性，進(jìn)而實現(xiàn)商人的理性預(yù)期。例如，根據(jù)成文法或者借助法律專業(yè)人士，商人可以大體上或者很清晰地判斷某一法律行為的法效果，并進(jìn)而選擇對己有利的交易形式，實現(xiàn)謀利預(yù)期。因此，在遍布規(guī)則的法治社會，商人最需要“法律評價”的透明性，如果規(guī)則是模糊的，商事交易的人為風(fēng)險將大大增加。可見，商行為法律適用的核心，是維護(hù)交易的確定性和商人的理性預(yù)期。一些市場轉(zhuǎn)軌的國家，所面臨的最大問題，就是規(guī)則的不透明，商人的交易成本因此大大增加。
中國今天也面臨同樣的問題，商行為的法律適用存在很大的模糊性，由于立法以及司法的不確定性，商人往往很難準(zhǔn)確判斷其所實施的交易行為的法效果，從而不能根據(jù)既定規(guī)則趨利避害，實現(xiàn)持續(xù)營利。由此，在中國，從事商事交易的法律風(fēng)險很大。茲舉一例說明。例如，在《合同法》第52條規(guī)定，“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同無效。但何為“法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”，卻存在很大的解釋歧義。為鼓勵交易，限制無效合同之宣告，最高法院在《合同法解釋（二）》第十四條中，試圖將可能導(dǎo)致合同無效的強(qiáng)制性規(guī)定限縮解釋為“效力性強(qiáng)制規(guī)定”，認(rèn)為只有合同違反“效力性強(qiáng)制規(guī)定”才會無效，而違反管理性強(qiáng)制規(guī)定，合同并不因此無效。由于“效力性強(qiáng)制規(guī)定”和“管理性強(qiáng)制規(guī)定”之間的界限模糊，這一解釋導(dǎo)致實務(wù)中大量強(qiáng)制性規(guī)定被解釋為“管理性強(qiáng)制規(guī)定”，而事實上得不到合同當(dāng)事人的重視和遵守。為避免這種強(qiáng)制性規(guī)定消解的現(xiàn)象發(fā)生，最高法院在《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（法發(fā)〔2009〕40號）中，緩和了關(guān)于“違反管理性強(qiáng)制規(guī)定不影響合同效力的一貫做法”，指出“正確理解、識別和適用合同法第五十二條第（五）項中的‘違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定’，關(guān)系到民商事合同的效力維護(hù)以及市場交易的安全和穩(wěn)定。人民法院應(yīng)當(dāng)注意根據(jù)《合同法解釋（二）》第十四條之規(guī)定，注意區(qū)分效力性強(qiáng)制規(guī)定和管理性強(qiáng)制規(guī)定。違反效力性強(qiáng)制規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效；違反管理性強(qiáng)制規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情形認(rèn)定其效力。”同時，該文件還要求：“人民法院應(yīng)當(dāng)綜合法律法規(guī)的意旨，權(quán)衡相互沖突的權(quán)益，諸如權(quán)益的種類、交易安全以及其所規(guī)制的對象等，綜合認(rèn)定強(qiáng)制性規(guī)定的類型。如果強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)制的是合同行為本身即只要該合同行為發(fā)生即絕對地?fù)p害國家利益或者社會公共利益的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。如果強(qiáng)制性規(guī)定規(guī)制的是當(dāng)事人的‘市場準(zhǔn)入’資格而非某種類型的合同行為，或者規(guī)制的是某種合同的履行行為而非某類合同行為，人民法院對于此類合同效力的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)慎重把握，必要時應(yīng)當(dāng)征求相關(guān)立法部門的意見或者請示上級人民法院。”很顯然，按照目前的司法立場，何為影響合同效力的強(qiáng)制性規(guī)定，仍然不是十分明了。這種模糊的規(guī)則態(tài)度，不僅會影響到強(qiáng)制性規(guī)定的實施，而且，會直接影響到商人交易預(yù)期的判斷——法院將陷入無休無止的強(qiáng)制性規(guī)定的“識別怪圈”之中。面對每一條強(qiáng)制性規(guī)定，法院都必須識別其是否屬于效力性規(guī)定。對于中國這種“立法尚未定型”的國家，對于每一條新出臺的帶有強(qiáng)制性的交易性法律，法院必須首先識別其是否屬于效力性強(qiáng)制規(guī)定，進(jìn)而再判斷其是否會影響合同效力。這不僅會使司法不斷逾越立法，裁判生活變得無比復(fù)雜，而且，由于迄今的司法判斷尚難以排除地域差異，必將影響裁判的形象，以及全國交易秩序的統(tǒng)一。
商人是精通和熟捻交易業(yè)務(wù)的人群，他們會自己發(fā)現(xiàn)商事風(fēng)險，并努力爭取商業(yè)機(jī)會。他們也會通過自己的交易行為合理安排私人間的交易秩序。為了實現(xiàn)持續(xù)營利的目的，商事交易本身對靈活性、快速性、簡便性和法律確定性的要求比一般民事交往要高。曠日持久、程序繁瑣、乃至僵化模糊的交往模式對商人而言，是不可容忍的。因此，只有確保規(guī)則的透明度、司法立場的清晰性、法律解釋的統(tǒng)一性，商人才能準(zhǔn)確地識別和防御交易風(fēng)險。在今日之中國社會，法院透過解釋技術(shù)所構(gòu)造的“私法/合同行為效力模式”過于復(fù)雜，欠缺確定性，導(dǎo)致不僅僅是商人，甚至法律專業(yè)人士都難以準(zhǔn)確推斷某一行為的法律效果，這無疑在很大程度上阻礙了商人理性預(yù)期的實現(xiàn)。
我主張對流行的私法效力模式進(jìn)行簡化改造，我們也許應(yīng)當(dāng)回到《合同法》第52條的立場——原則上堅守“違反法律行政法規(guī)的合同即無效”的立法判斷，只在極為例外的情形下，法院才需啟動限縮解釋的模式，不作無效判斷，支持例外交易行為的效力，以拋棄陳舊規(guī)則，使落后的法律能適應(yīng)社會變遷的需要。但在多數(shù)情形下，法院是法律的消極守護(hù)神，法院應(yīng)當(dāng)尊重法律，尤其是在新法的適用和解釋過程中，法院應(yīng)當(dāng)有更多的自我約束——“尊重法律”是法院最大的義務(wù)/任務(wù)。而不要動輒以本來就很復(fù)雜、甚至人言人殊的“公平性”判斷去撼動立法者剛剛建構(gòu)的“法律大廈”。如同一位英國學(xué)者所言，在商法領(lǐng)域，“確定性”的重要性甚至超過了“公平性”。當(dāng)法院以及法律的知識群體都無法準(zhǔn)確地解釋什么是強(qiáng)制性規(guī)范時，如何讓法律、交易具有確定性，又如何維護(hù)民眾脆弱的法律預(yù)期與社會預(yù)期？！
市場社會本質(zhì)上是一種可以計算與衡量的理性社會。當(dāng)交易變得越來越不能計算、越來越無法預(yù)期時，我們需要反思，是不是“人為設(shè)計”已經(jīng)超越了界限？我們必須反思法律以及法院的功能，法律的功能在于使復(fù)雜社會有簡規(guī)可循，透過統(tǒng)一行為模式，來型構(gòu)美好社會；而法院的功能則在于促進(jìn)法律的尊重——透過執(zhí)行法律，實現(xiàn)法律預(yù)設(shè)的目標(biāo)。當(dāng)法律或者交易被不當(dāng)復(fù)雜化而增大了商人風(fēng)險，摧毀了社會預(yù)期時，我們就要反思司法的基本功能以及法治的含義——司法的基本功能在于通過嚴(yán)格‘適用規(guī)則’或‘遵循先例’來實現(xiàn)法律，伸張正義。雖然因為社會現(xiàn)實的復(fù)雜性、變動性，司法超越舊規(guī)甚至成為常態(tài)。但我們?nèi)砸J(rèn)識到司法超越的局限性。法治不僅僅等于供給一套復(fù)雜的規(guī)則系統(tǒng)——法治之設(shè)計也在于讓“人之行為”可以超越人治的隨意性，而有相對確定的準(zhǔn)據(jù)。因此，效力簡化、法律從簡、解釋從簡是今日中國以及世界治療多元風(fēng)險社會的良方。中國雖是一個偏重“情感理性”的國家，但對于“講求計算”的商法結(jié)構(gòu)來說，如何維護(hù)交易主體之理性預(yù)期，維護(hù)交易之確定性乃解決商行為法律適用之目標(biāo)。
三、商行為法律適用之專門化：
商事法院的未來
如果實現(xiàn)了商行為法律調(diào)整的統(tǒng)一，無論該統(tǒng)一是在民法典內(nèi)部實現(xiàn)，還是以某種單行規(guī)范的形式實現(xiàn)，又或者是在法院的裁判行動中實現(xiàn)，商行為的法律適用都將日益凸顯其專門化。在可以想象的未來，也許我們還會迎來一個“商事法院的時代”——日益發(fā)達(dá)的商行為法律適用行為，會在司法體系中促成商事裁判組織的發(fā)達(dá)，甚至可能促成商事法院在中國現(xiàn)代的復(fù)興。從“人為設(shè)計”的角度而言，商事裁判組織的專門化，有兩個極為重要的原因：
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1、《民事訴訟法》第64條："當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)".
2、2002年4月1日施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條：當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果
3、2001年4月30日施行的《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》 共二十一條,（其中第十三條）2002年4月1日施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,共八十三條，（其中第六條）在勞動爭議糾紛案件中,因用人單位作出開除，除名，辭退，解除勞動合同，減少勞動報酬，計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。規(guī)定了因用人單位作出不利于勞動者的決定而發(fā)生爭議的勞動訴訟,由用人單位負(fù)舉證責(zé)任具體要求如下：（略）
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篇5
工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)是指相關(guān)部門在從事工程建設(shè)工作的過程中，依據(jù)和遵循的，經(jīng)過相關(guān)部門制定的標(biāo)準(zhǔn)化秩序，對整個工程建設(shè)活動過程能夠起到指導(dǎo)和規(guī)范作用的制式文件。工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)作為工程建設(shè)重要的技術(shù)基礎(chǔ)和保障，必須以科學(xué)技術(shù)和實踐經(jīng)驗為基礎(chǔ)制定實施，在工程建設(shè)過程中保證工程建設(shè)活動的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益，促進(jìn)工程建設(shè)行業(yè)健康可持續(xù)發(fā)展。
(二)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)法律法規(guī)的相關(guān)分析
工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)法律法規(guī)是指國家立法機(jī)構(gòu)針對工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)化制定和實施的一些列保證工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)有序?qū)嵤┑姆审w系。工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)法律法規(guī)通過對工程建設(shè)主體相關(guān)權(quán)利與義務(wù)在法律層面予以規(guī)定，引導(dǎo)、規(guī)范工程建設(shè)主體依據(jù)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)開展工程建設(shè)活動，以行政手段和強(qiáng)制性措施保證工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)在工程建設(shè)領(lǐng)域的指導(dǎo)性地位。工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)法律法規(guī)具有強(qiáng)制性、系統(tǒng)性、行政性、科學(xué)性的特征。
二、工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)與法律法規(guī)互動關(guān)系分析
(一)法律法規(guī)影響工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)
首先，工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)法律法規(guī)大致可以分為三個層級，即法律層面，法規(guī)層面，執(zhí)行層面。工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)法律法規(guī)在法律層面對工程建設(shè)相關(guān)衛(wèi)生、安全、環(huán)境保護(hù)等各方面進(jìn)行強(qiáng)制性、原則性的約束;相關(guān)法規(guī)是針對法律層級的細(xì)化，將相關(guān)法律約束具體細(xì)化，在細(xì)節(jié)方面對工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行規(guī)范和指導(dǎo);工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)法律法規(guī)執(zhí)行過程中，以政府行政手段對工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的貫徹落實進(jìn)行監(jiān)督，保證工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的順利有效實施。第二，通過對世界范圍內(nèi)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)法律法規(guī)的橫向與縱向分析，雖然在具體要求標(biāo)準(zhǔn)和細(xì)節(jié)上不盡相同，但是相關(guān)法律法規(guī)都對工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的制定、、實施、修改全過程進(jìn)程監(jiān)督和指導(dǎo)，所以，法律法規(guī)對工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的影響和指導(dǎo)意義是貫穿全程的，對工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)化的各個程序都將發(fā)揮重要作用。
(二)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)影響法律法規(guī)
工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)是工程建設(shè)法律法規(guī)的技術(shù)保障，主要通過技術(shù)層面對法律法非予以支持。第一，工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)能夠細(xì)化法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，對法律法規(guī)進(jìn)行有效的彌補(bǔ)，尤其在工程建設(shè)主體的自我調(diào)節(jié)能力方面，工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)能夠促使工程建設(shè)主體在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下通過有效的市場競爭，充分發(fā)揮自我調(diào)節(jié)能力，最終實現(xiàn)相關(guān)法律法規(guī)的制定和實施的目標(biāo)。第二，工程建設(shè)法律法規(guī)的制定必須依據(jù)工程建設(shè)領(lǐng)域的相關(guān)技術(shù)和標(biāo)準(zhǔn)要求，工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)能夠為法律法規(guī)建設(shè)提供具體參照標(biāo)準(zhǔn)，促使法律法規(guī)制定和實施具有合理性。因此，工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)是法律法規(guī)的主要參照對象。第三，法律法規(guī)的制定和實施的最終目的是引導(dǎo)和規(guī)范工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)在工程建設(shè)實踐活動中的有效應(yīng)用。所以，法律法規(guī)能否在工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)實施過程中發(fā)揮時效性，是法律法規(guī)制定和修改的重要依據(jù)。
三、促進(jìn)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)與法律法規(guī)共同發(fā)展的措施
(一)發(fā)揮工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)重要作用，促進(jìn)法律法規(guī)完善進(jìn)步
工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的有效性能夠為法律法規(guī)的制定提供有效依據(jù)，如果工程標(biāo)準(zhǔn)的適用性不夠良好，必然導(dǎo)致法律法規(guī)在技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)上出現(xiàn)問題，影響法律法規(guī)的科學(xué)性，合理性。從而保證法律法規(guī)的權(quán)威性與合理性，促進(jìn)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)法制體系的發(fā)展。
(二)發(fā)揮法律法規(guī)積極作用，保證工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)順利實施
在工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的實施過程中，積極發(fā)揮法律的有效監(jiān)督和引導(dǎo)職能，以強(qiáng)制性手段保證工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)能夠貫穿于工程建設(shè)活動的始終，通過法律法規(guī)的權(quán)威性規(guī)定工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)實施主體的權(quán)利與義務(wù)，使工程建設(shè)主體能夠明確工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的重要意義，發(fā)揮主觀能動性，更好的將工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)作為工程建設(shè)活動的行為指南。確保工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)在實施過程中的時效性。
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一、當(dāng)前國內(nèi)工程項目管理中合同管理存在的問題
1.工程項目合同管理缺乏配套法律法規(guī)
國內(nèi)工程項目管理體系還處于完善時期，其中工程項目合同管理體系并不健全，缺乏相應(yīng)的合同管理法律法規(guī)的制定和使用，一些針對工程項目合同管理的法律只是散見于一般合同法之中。因為缺乏配套的法律法規(guī)，使得該體系得不到足夠的法律支撐，因此造成了工程項目合同管理體系的落后局面。盡管我國陸續(xù)針對建筑工程頒布了一些法律，諸如《建筑工程合同管理辦法》、《建筑工程設(shè)計合同條例》等，這些法律中的管理規(guī)定都相對籠統(tǒng)，對其中的具體問題缺乏闡述和規(guī)定，因此在工程項目合同管理中出現(xiàn)的一些問題，也無法從中尋找適當(dāng)?shù)墓芾硪罁?jù)，這使得工程項目合同管理缺乏規(guī)范性[1]。
2.合同雙方對工程項目合同管理中的法律約束力不重視
現(xiàn)代工程項目領(lǐng)域中，合同各方對工程項目合同管理中的法律約束力不重視，存在法律意識薄弱的問題，這就造成合同履行中產(chǎn)生一些錯誤認(rèn)識和行為。首先，因各方法律意識淡薄，制定出的合同條款可能有失公正，給其中一方帶來不公平。其次，合同各方對法律的認(rèn)識不到位，為規(guī)避監(jiān)管，利用自制合同范本進(jìn)行簽約，等到工程完成后再補(bǔ)簽合同，一旦施工中出現(xiàn)問題將會給各方帶來嚴(yán)重?fù)p失。此外，在工程項目領(lǐng)域，“陰陽合同”時常出現(xiàn)，形成違法合同，嚴(yán)重違背了國家法律，為合同履行埋下隱患，給相關(guān)利益人帶來嚴(yán)重?fù)p失[2]。
3.缺乏工程項目管理專業(yè)人才
工程項目管理中的合同管理需要專業(yè)人才實施管理工作，然而由于合同管理工作涉及內(nèi)容廣，需要管理人員集建筑、管理、法律等知識于一身，熟識法律法規(guī)，因此對人才素質(zhì)要求很高。現(xiàn)行高校教育是按專業(yè)培養(yǎng)人才，市場上復(fù)合型人才嚴(yán)重缺乏，導(dǎo)致施工企業(yè)中的技術(shù)人員多為單一專業(yè)技術(shù)人才，缺乏工程項目綜合管理能力，只有少數(shù)有經(jīng)驗、有閱歷的技術(shù)人員才能掌握合同管理的核心內(nèi)容。更有一些單位為了節(jié)省成本，不咨詢、不邀請專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行工程合同管理，只是簡單地從項目中抽調(diào)一些人員組成管理小組，進(jìn)行簡單培訓(xùn)就上崗，以至于日后發(fā)生合同糾紛無人能解。
4.合同管理方式落后
現(xiàn)代工程項目管理工作大多是粗放型的管理方式，導(dǎo)致合同管理工作面臨重重困難。實踐中，一些工程項目在日常管理中缺少對合同檔案的管理和合同履行的監(jiān)督，合同管理人員不重視歸檔管理，對合同內(nèi)容不熟悉，導(dǎo)致合同在工程項目實施過程中履行缺失，甚至影響工程建設(shè)的質(zhì)量和效率。
二、面對當(dāng)前合同管理體系中存在的問題提出的建議
1.完善工程項目合同管理的法律法規(guī)
工程項目管理離不開法律法規(guī)的支持，在依法治國政策下，建筑行業(yè)必須依托法律制度的完善來提升行業(yè)質(zhì)量，進(jìn)一步健全合同管理體系，促進(jìn)合同管理工作水平的提升。我國合同管理法律法規(guī)的制定需要從國內(nèi)建筑市場實際出發(fā)，滿足合同各方的實際需求，這將是一項長期任務(wù)。合同管理法律法規(guī)的制定需要從全面考慮，不可忽視任意環(huán)節(jié)，只有這樣才能保障國內(nèi)建筑市場的健康、持續(xù)發(fā)展。
2.提高合同雙方的法律意識
針對合同各方對法律約束力的不重視問題，需要相關(guān)部門進(jìn)行合同管理法律意識的宣傳教育，加強(qiáng)合同各方的合同意識，避免出現(xiàn)顯失公平的問題合同。施工企業(yè)也要定期對合同管理工作人員進(jìn)行教育培訓(xùn)，按照法律規(guī)定合法簽訂合同，減少因主觀原因而引發(fā)的合同糾紛，避免出現(xiàn)“陰陽合同”和投機(jī)取巧等行為[3]。
3.重視人才培養(yǎng)，提升合同管理人員素質(zhì)
合同管理需要專業(yè)人才的支持，只有選擇具有高水平的合同管理人才才能提高合同管理的水平，因此要加強(qiáng)合同管理人才隊伍的建設(shè)。目前，可結(jié)合我國在建筑市場領(lǐng)域推行的執(zhí)業(yè)工程師資格考試制度，對合同管理領(lǐng)域人才的專業(yè)技能和執(zhí)業(yè)資格進(jìn)行保證，確保合同管理工作人員持證上崗，具備合同管理能力。
4.確立合同管理原則，增強(qiáng)合同管理手段
合同管理方式落后是制約合同管理水平提高的重要原因，在實踐中因為沒有遵守合同管理原則，導(dǎo)致合同管理存在漏洞的現(xiàn)象有很多，因此應(yīng)該積極提出合同管理手段，改善合同管理現(xiàn)狀。可以利用檔案管理方式，整理合同文件，通過歸檔管理加強(qiáng)合同管理人員對合同的掌控，促進(jìn)合同的順利履行。合同檔案管理并不是單一的整理和記錄，應(yīng)由專業(yè)人員負(fù)責(zé)，利用計算機(jī)設(shè)備，及時將工程項目中涉及合同管理的內(nèi)容進(jìn)行錄入，提高合同管理的效率。
三、結(jié)語
科學(xué)和規(guī)范的合同管理有利于確保工程項目的進(jìn)度和質(zhì)量，有利于工程項目的成本控制，要想獲得更高的經(jīng)濟(jì)效益，就必須重視合同管理工作。國家需要加強(qiáng)法律法規(guī)的建設(shè)，施工企業(yè)應(yīng)該培養(yǎng)專業(yè)合同管理人才，重視實施先進(jìn)的合同管理手段，促進(jìn)工程項目合同管理工作水平的提升。
作者:馬力 單位:中國水利水電第十三工程局有限公司
參考文獻(xiàn)：
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1.引言
隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，城市化已經(jīng)應(yīng)用到各大城市中，因此建筑的需求量不在不斷增加。但原有的建筑水平已經(jīng)滿足不了當(dāng)今時代建筑的發(fā)展現(xiàn)狀，如何應(yīng)用新的材料、如何選取新的工藝、如何應(yīng)用新的技術(shù)都是建筑時重點(diǎn)內(nèi)容。建筑的更新帶來的最直接的問題就是監(jiān)管工作中的不確定性。因此也就需要監(jiān)管部門順應(yīng)時展與建筑水平共同進(jìn)步，應(yīng)用新的監(jiān)管方式，保證當(dāng)代建筑工程可以高效保量的完成。
2.對工程質(zhì)量造成影響的因素
2.1管理工作不到位
工程質(zhì)量的問題是評價建筑好壞最直接的因素，而保證工程質(zhì)量最有效的方式就是采取有效的管理措施并加大管理力度。建筑施工過程中，應(yīng)利用科學(xué)性技術(shù)，在保證不拖延施工速度的前提下嚴(yán)格按照建筑設(shè)置的流程和水準(zhǔn)。嚴(yán)格控制專業(yè)人員的素質(zhì)，保證管理上的高要求，達(dá)到工程質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)性、科學(xué)性和全面性。
2.2專業(yè)交叉
建筑施工的壟斷性一直以來都是施工時存在的問題，因此避免不了建筑實施時下手難的問題，各種專業(yè)在進(jìn)行配合時，由于沒有嚴(yán)格的分配，也會造成多方面矛盾的問題，最終影響整個建筑的質(zhì)量。
2.3項目責(zé)任主體缺乏法律意識
法律意識是當(dāng)今社會必不可少的維權(quán)手法，在施工過程中對法律的要求更是必不可少的。如果企業(yè)缺少對法律意識的認(rèn)識，就會在工程質(zhì)量措施的選取上有不恰當(dāng)?shù)男袨椋踔烈貌缓细竦募夹g(shù)水平，不能明確建筑責(zé)任，造成各個嚴(yán)峻的施工障礙。一旦施工過程中不能嚴(yán)格按照明確的工程質(zhì)量進(jìn)行實施，最終定會導(dǎo)致工程建設(shè)的質(zhì)量出現(xiàn)嚴(yán)重的弊端。
3.提高工程質(zhì)量監(jiān)督管理的建議
3.1推動法律法規(guī)建設(shè)
法律法規(guī)的建設(shè)是保證工程監(jiān)督的前提，因此有關(guān)部門必須與住建部聯(lián)手，推動法律法規(guī)的建設(shè)并根據(jù)法律法規(guī)所指出的標(biāo)準(zhǔn)衡量，及時根據(jù)當(dāng)代社會發(fā)展，對法律法規(guī)進(jìn)行修改。
因此首先不不可少的就是對法規(guī)的完善問題。各個地方有各個地方特有的實際情況，因此出臺的法律法規(guī)也應(yīng)該從事實出發(fā)，更好的解決每一部分所呈現(xiàn)的問題，這也就需要住建部不定時的對法律法規(guī)作出調(diào)整和完善。
接下來就是對監(jiān)督機(jī)構(gòu)明晰定位。應(yīng)用法律的手段對每一部分的專職人員授權(quán)，使其了解自己躲在部門及所在部門的職責(zé)。并與住建部相結(jié)合構(gòu)成另一種對于工程質(zhì)量監(jiān)督的系統(tǒng)，保證經(jīng)費(fèi)、人員等標(biāo)準(zhǔn)。
最后，不可忽略的就是中介。行業(yè)協(xié)會的完善最終會使其擁有特定智能，基本上可以分為：行業(yè)仲裁、審查企業(yè)的資質(zhì)、對從業(yè)人員進(jìn)行資格管理、評價企業(yè)的信用和工程評優(yōu)等五個方面。這是一種橋梁性的構(gòu)建，使專業(yè)市場與監(jiān)管部門聯(lián)系起來的必要途徑。
3.2對責(zé)任主體行為進(jìn)行規(guī)范
對責(zé)任主體進(jìn)行規(guī)范可以分為三類：即掛靠單位、監(jiān)督人員和驗收。
首先是對掛靠單位，掛靠單位的選取必須是合格合理的，一些單位并沒有達(dá)到要求就進(jìn)行掛靠，不僅專業(yè)人員素質(zhì)不行，項目實施中的法人代表也并不確定，這種屬于違法的分包行為一旦出現(xiàn)問題將會造成重大損失，因此，在選取掛靠單位時必須保證注冊人員的素質(zhì)包括編號、分工等要求，更要確定其單位的真星星，保證崗位人員的合格。
其次對監(jiān)督人員的要求也不能馬虎。監(jiān)管人員必須在現(xiàn)場合理的檢測工作，并對工作中出現(xiàn)的問題進(jìn)行嚴(yán)格控制和分析，明確每一步的實施狀態(tài)和完成情況。對已完成的工作做出分析和說明，有必要的還需要部門責(zé)任主體進(jìn)行鑒定和簽字，也確保不會發(fā)生任何問題耽誤建筑的實施和質(zhì)量。
最后是對驗收的高要求規(guī)則。在施工進(jìn)入最后階段的時候驗收是必不可少的一個環(huán)節(jié)。驗收就是對施工階段進(jìn)行的檢查，但并不是只在最后才可以進(jìn)行檢查，定期檢查不定期抽查都可以算在驗收的環(huán)節(jié)中。通過驗收可以對建筑的質(zhì)量做出具體分析，更是對下一階段工作的重點(diǎn)實施方案的選取。
3.3明確責(zé)任
在建筑工程監(jiān)督方案的實施中，明確責(zé)任必不可少。甲方是承擔(dān)主體責(zé)任的一方，無論是在施工的前期還是在施工過程中，一旦發(fā)生問題甲方必有不可推卸的責(zé)任，因此對于工程的各個環(huán)節(jié)的要求都應(yīng)該做到嚴(yán)格管理，從施工本身的實效、質(zhì)量到建筑本身的方案炫彩都不能馬虎。
而勘察單位作為實施中最應(yīng)先發(fā)現(xiàn)問題的團(tuán)隊，應(yīng)該對現(xiàn)場作業(yè)的勘察做到細(xì)微化、全面化，將問題扼殺在搖籃中。通過實驗、審理、評估等方法，使勘察的資料更具有準(zhǔn)確性和可應(yīng)用性。
設(shè)計單位的責(zé)任就是對于文件問題的保證，既要求文件的質(zhì)量又需要確定方案的合理性及其功能性、標(biāo)準(zhǔn)型。利用文字與圖形相結(jié)合的方法，將重點(diǎn)內(nèi)容細(xì)致化，特別的環(huán)節(jié)突出化、全體內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)化。設(shè)計單位需要對整個建筑進(jìn)行透徹分析后研究整理方案；施工單位需要了解全體設(shè)計方案并保證實施的質(zhì)量與實效；而監(jiān)理單位則需要參照技術(shù)、法律法規(guī)等要求對整體建筑進(jìn)行監(jiān)理。各個環(huán)節(jié)應(yīng)該相互配合，但監(jiān)理單位只能對建筑進(jìn)行監(jiān)理，與被監(jiān)理一方不能有任何利益關(guān)系，以確保實施的質(zhì)量沒有任何問題。
4.結(jié)語
當(dāng)今社會經(jīng)濟(jì)科技發(fā)展迅速，建筑的水平也在不斷提高，于此同時建筑工程的監(jiān)管水平自然也在與之同時進(jìn)步。技術(shù)的先進(jìn)性、材料的多樣性、方案的創(chuàng)新性與管理水平的提高都給建筑工程的監(jiān)督管理帶來更新的問題，但同時也帶來更多的機(jī)會，通過不斷的努力，不止使監(jiān)管更受重視，更是為公眾提供了更舒適的平臺。
參考文獻(xiàn)
[1] 張偉.談工程質(zhì)量監(jiān)督經(jīng)驗與做法[J].山西建筑，2013(30).
篇8
環(huán)境影響評價制度是環(huán)境保護(hù)領(lǐng)域的一項重要制度，我國在2002年通過了《環(huán)境影響評價法》，首次以專門立法的形式確立了環(huán)境影響評價制度，并于2003年9月1日開始實施。該法將環(huán)境影響評價的范圍擴(kuò)展到對政府規(guī)劃的環(huán)境影響評價，標(biāo)志著我國環(huán)境立法步入一個新的歷史階段，是我國環(huán)保法制建設(shè)的重大突破。
在環(huán)境影響評價相關(guān)的法律法規(guī)實施過程中，我國對法律逐漸進(jìn)行了完善，然而在完善的過程中，仍然存在一些問題需要面對。
1.環(huán)境影響評價法律法規(guī)存在的問題
1.1 部分法律責(zé)任不夠明確
環(huán)境影響評價法律責(zé)任是指違反環(huán)境影響評價相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)定而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果。環(huán)境影響評價的審批主要涉及環(huán)境保護(hù)行政主管部門和建設(shè)單位和環(huán)評單位，這三方中若任何一方違反法律規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律后果。但是，目前現(xiàn)行的法律、法規(guī)對法律責(zé)任的規(guī)定不夠明確。比如：我國環(huán)境影響評價法第二十條規(guī)定“任何單位和個人不得為建設(shè)單位指定對其建設(shè)項目進(jìn)行環(huán)境影響評價的機(jī)構(gòu)”，但是并沒有對違反此條規(guī)定所承擔(dān)的法律責(zé)任進(jìn)行規(guī)定；環(huán)境影響評價法第三十五條：“環(huán)境保護(hù)行政主管部門或者其他部門的工作人員，，，違法批準(zhǔn)建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”但法律中對由哪一級部門對其進(jìn)行行政處分并不明確。
因此，我國環(huán)境影響評價相關(guān)法律法規(guī)對部分法律責(zé)任的規(guī)定不夠明確。
1.2 部分法律法規(guī)的規(guī)定比較粗淺
我國環(huán)境影響評價法律、法規(guī)以有效地推進(jìn)、指導(dǎo)和規(guī)范了我國環(huán)境影響評價工作的進(jìn)行。但是，部分部分法律法規(guī)的規(guī)定比較粗淺，原則性較強(qiáng)，實際操作性較差。
首先，部分法律法規(guī)的規(guī)定過于簡單。法律法規(guī)是進(jìn)行環(huán)境影響評價依據(jù)，但是部分法律法規(guī)規(guī)定比較簡單。比如環(huán)境影響評價法第二十九條“規(guī)劃編制機(jī)關(guān)違反本法規(guī)定，組織環(huán)境影響評價時弄虛作假或者有失職行為，造成環(huán)境影響評價嚴(yán)重失實的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，由上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)依法給予行政處分”，但是如何鑒定環(huán)境影響評價“嚴(yán)重失實”并無準(zhǔn)繩和判斷標(biāo)準(zhǔn)。此外，對于環(huán)境影響評后評價、評價結(jié)論的落實、監(jiān)督等問題規(guī)定的比較粗淺。
其次，部分法律法規(guī)和規(guī)定可操作性較差。如《建設(shè)項目環(huán)境影響評價分類管理名錄》作為作為判斷建設(shè)項目評價等級的文件，應(yīng)具有全面、易判斷級別的特點(diǎn)。但是，分類名錄中某些項目評價等級判別依據(jù)不夠明確。如對水利類別的防洪工程的規(guī)定，新建大中型編制報告書，其他類別編制報告表，其中“大中型”的判別依據(jù)不明。在城市交通設(shè)施類別下道路的規(guī)定，新建、改建道路編制報告書。實際工作中，西北欠發(fā)達(dá)地區(qū)部分新建、改建道路可能根據(jù)實際需要只進(jìn)行數(shù)百米甚至一百米的新建、擴(kuò)建，不涉及搬遷，周圍無環(huán)境敏感點(diǎn)，根據(jù)分類名錄需要編制報告書，但其對環(huán)境的影響程度較小，編制報告表即可說明問題。
1.3 缺乏完善的環(huán)評監(jiān)督制度
對于任何一部部門法，都應(yīng)有相應(yīng)的執(zhí)法和法律監(jiān)督環(huán)節(jié)，否則難以保障其有效實施。而目前我國的環(huán)評法中關(guān)于監(jiān)督體制的規(guī)定少之又少，更談不上是監(jiān)督體系。環(huán)評法中規(guī)定的監(jiān)督工作僅限于環(huán)保部門對建設(shè)單位和評價單位的單向監(jiān)督，而且這樣的監(jiān)督也沒有被強(qiáng)化。如環(huán)評法第二十六條規(guī)定了建設(shè)單位在項目建設(shè)過程中要按照環(huán)境影響評價報告書實施環(huán)境保護(hù)對策，但并沒有規(guī)定環(huán)保部門的監(jiān)督職責(zé)。第二十七條對建設(shè)單位的要求實踐中根本不能落到實處，沒有環(huán)保部門的監(jiān)督，建設(shè)單位不會主動組織環(huán)境影響的后評價，采取改進(jìn)措施，更不會報原環(huán)境影響評價文件審批部門和建設(shè)項目審批部門備案。第二十八條的規(guī)定更是有悖于環(huán)評法的預(yù)防為主的原則，規(guī)定了在建設(shè)項目投入生產(chǎn)和使用后的監(jiān)督，似乎有“亡羊補(bǔ)牢”之嫌。對于一些重大建設(shè)項目，環(huán)保部門本應(yīng)該在立項、審批、開工之前，就積極介入，全程跟蹤，予以即時監(jiān)督，隨時督促整改，但是由于體制的缺陷，不能真正實現(xiàn)。而且一旦在中途發(fā)現(xiàn)問題強(qiáng)迫停工，就極易造成重大損失，使環(huán)保行為在進(jìn)行經(jīng)濟(jì)考量時凸顯得不償失。
我國的環(huán)評法關(guān)于監(jiān)督體系的規(guī)定除了缺乏上述對建設(shè)單位的全程嚴(yán)密監(jiān)督以外，還缺乏對環(huán)保部門自身的監(jiān)督。缺乏監(jiān)督的環(huán)境保護(hù)行政權(quán)力同樣會被濫用，也是導(dǎo)致實踐中環(huán)評法執(zhí)法不嚴(yán)的原因所在。我國環(huán)境影響評價法在監(jiān)督管理方面的另一個突出問題是權(quán)利分散，我國地方各級環(huán)保部門受國家環(huán)保總局與地方政府的雙重領(lǐng)導(dǎo)，中央政府和地方政府設(shè)立了專職環(huán)保機(jī)構(gòu)，但其他部門也承擔(dān)了本部門內(nèi)某一類專項環(huán)境保護(hù)工作的管理，政府的環(huán)境保護(hù)職能分散在環(huán)保、水利、交通、國土、農(nóng)業(yè)管理、公安交通管理部門及海洋局系統(tǒng)、港務(wù)局系統(tǒng)、漁政系統(tǒng)等職能部門。環(huán)保部門與上述機(jī)構(gòu)之間存在職權(quán)重疊，導(dǎo)致各機(jī)構(gòu)之間互相推誘，爭搶管轄權(quán)。
2.解決對策和建議
2.1 進(jìn)一步明確環(huán)境影響評價的法律責(zé)任
對于環(huán)境影響評價中的建設(shè)單位、評價單位和負(fù)責(zé)審批的環(huán)境保護(hù)主管部門在環(huán)境影響評價中的法律責(zé)任，相關(guān)法律法規(guī)應(yīng)進(jìn)行進(jìn)一步明確。法律法規(guī)應(yīng)對三者不履行相應(yīng)義務(wù)或違法法律規(guī)定的行為的法律責(zé)任進(jìn)行明確。如環(huán)境保護(hù)行政主管部門為建設(shè)單位指定環(huán)境影響評價機(jī)構(gòu)的行為，如何進(jìn)行處理進(jìn)行明確，如由上一級對行政主管部門進(jìn)行行政處罰等。對決策者違法批準(zhǔn)環(huán)境影響評價文件的行為的法律后果進(jìn)行規(guī)定，如何處理，由哪一級行政部門給予何種行政處罰進(jìn)行明確，可規(guī)定由上一級或上級行政主管部門進(jìn)行處罰。
2.2 對部分法律法規(guī)進(jìn)行細(xì)化和完善
篇9
就當(dāng)前情況來說，我國的財政部門在很大程度上仍然受到了來自一些機(jī)構(gòu)或者是上級機(jī)關(guān)的限制，并沒有獨(dú)立的執(zhí)法主體資格。我國的許多行政執(zhí)法部門都能夠自主進(jìn)行執(zhí)法，但是財政監(jiān)督檢查并不具有這一權(quán)限。很多部門對屬于本部門中相關(guān)工作的處理有很大的自主性，但是財政監(jiān)督檢查部門要進(jìn)行相關(guān)工作時卻需要受到許多阻礙和限制，這對于相關(guān)工作的展開有很不利的影響。
2.相關(guān)法律法規(guī)仍不完善
雖然法治社會的不斷推進(jìn)，雖然有關(guān)財政監(jiān)督檢查的法律法規(guī)得以頒布和執(zhí)行，但是目前并沒有十分完善。財政監(jiān)督檢查部門是屬于我國國家宏觀調(diào)控的主體地位的，因此它要能夠嚴(yán)格遵守我國的法律法規(guī)，對于法律上所具有的相關(guān)的智能應(yīng)該認(rèn)真地履行。目前，我國對于社會主義經(jīng)濟(jì)市場仍然處在一個探索的階段，許多法律法規(guī)的完善程度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。目前在我國有關(guān)財政性的法律法規(guī)并不多，且大部分仍然還屬于概括性法律，對于一些經(jīng)濟(jì)事務(wù)并沒有進(jìn)行明確。除此以外，財政監(jiān)督檢查的一些較為具體的、較為明確的法律法規(guī)還十分欠缺，這使得我國財政監(jiān)督檢查部門在進(jìn)行財政監(jiān)督檢查時的效率大大降低了。
3.相關(guān)工作人員的執(zhí)法意識有所欠缺
我國當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)處于一個快速發(fā)展的階段，這也造成了越來越大的財政支出的壓力，很多財政部門都會對本地區(qū)的財政收入給予很大的關(guān)注，以此來對財政支出進(jìn)行保障，這樣一來就很容易在一定程度對依法行政的重要性有所忽略。甚至還存在這樣的情況，即某些財政監(jiān)督檢查的工作人員過分追求財政收入，一些違法行為如偷稅漏稅等，并沒有嚴(yán)格按照法律法規(guī)來對其進(jìn)行處理；甚至還有的工作人員與一些企業(yè)家進(jìn)行權(quán)錢交易，幫助這些企業(yè)對其所存在的相關(guān)財務(wù)問題，也對于財政監(jiān)督檢查及其部門的公信力有十分不利的影響。
二、完善財政監(jiān)督檢查工作的相關(guān)建議
1.加強(qiáng)法制宣傳的力度，對依法行政的意識進(jìn)行提高
我們當(dāng)前所處的社會是一個法制的社會，我國的執(zhí)法力度在近年來有了很大的加強(qiáng)，特別是在財政監(jiān)督檢查當(dāng)中更是加強(qiáng)了執(zhí)法力度。相關(guān)部門有必要對法制宣傳進(jìn)行重視，加強(qiáng)普法程度，只有在公民的心中樹立了正確的法治觀念，他們才能夠更好地配合相關(guān)部門的執(zhí)法，除此之外也要對相關(guān)工作人們的執(zhí)法能力進(jìn)行提高，通過公民與工作人員之間的配合才能夠進(jìn)一步完善財政監(jiān)督檢查的相關(guān)工作。在財政監(jiān)督檢查部門中，還存在相關(guān)工作人員沒有很強(qiáng)的法律意識這一問題，因此，在財政監(jiān)督檢查內(nèi)部也應(yīng)該展開相關(guān)的教育工作，加強(qiáng)工作人員的法律意識，讓這些工作人員能夠更好地服務(wù)于國家和人民。
2.對監(jiān)督檢查機(jī)構(gòu)體制進(jìn)行完善
要促進(jìn)財政監(jiān)督檢查機(jī)構(gòu)及其相關(guān)的體制更加健全，這樣才能夠?qū)z查工作有所保障。在一個機(jī)構(gòu)部門當(dāng)中，其工作以及任務(wù)的完成很大程度上需要依靠制度來進(jìn)行保障。要使得財政監(jiān)督檢查部門能夠更好地完成工作，那么就需要建立起一系列完善的體制。針對財政監(jiān)督檢查部門沒有獨(dú)立執(zhí)法權(quán)所帶來的一系列問題，我們可以將其進(jìn)行獨(dú)立，將財政監(jiān)督檢查部門與一些財政部門分離開，這樣財政監(jiān)督檢查部門在進(jìn)行工作的時候就可以在很大程度減少干擾和阻礙了。除此之外，我們綜合當(dāng)前的情況以及形勢，有必要在財政監(jiān)督檢查機(jī)構(gòu)中建立起相關(guān)的審核預(yù)警系統(tǒng)，并且對財政監(jiān)督檢查工作進(jìn)行規(guī)范，使得在進(jìn)行財政監(jiān)督檢查工作的時候能夠有一個較為完善的檢查程序。通過這一系列體系的建立和完善，才能夠真正促進(jìn)我國財政監(jiān)督檢查工作的實行。
3.完善相關(guān)的法律法?
篇10
二、不亂拋亂扔，不準(zhǔn)損壞公物。潔凈的環(huán)境、完好的設(shè)施，能體現(xiàn)一個集體的精神面貌，也反映集體中的個體的文明素養(yǎng)水平。潔凈的環(huán)境不能僅依靠打掃，完好的設(shè)施不能僅依靠裝備，而要靠同學(xué)們的愛護(hù)。
三、不"說謊、小偷小摸、義氣用事".在這些不起眼的不良行為逐漸滋生、發(fā)展的青少年犯罪中，消費(fèi)觀念和生活觀念的變遷成為重要的誘因。一些學(xué)生一味在生活上互相攀比，比高檔、用名牌，過度的高消費(fèi)使他們產(chǎn)生不勞而獲的寄生蟲思想，得不到滿足就去偷去搶，墜入違法犯罪的深淵。我們千萬不要為了一時的享受、一時的痛快，而毀掉自己的一生。
四、不要因為"相互之間磕磕碰碰，就出現(xiàn)打架斗毆"只要我們心胸放得開闊一點(diǎn)，大事化小，小事化了，就能避免發(fā)生許多惡性事件，又何必逞一時之強(qiáng)，釀終身大錯呢?而案件中因為講義氣出手幫忙的同學(xué)，同樣受到了不同程度的處罰，他們的行為其實就是我剛才所說的"義氣用事",沒有約束好自己的行為，導(dǎo)致發(fā)生如此后果。
總之，人，不可能自然而能變得優(yōu)秀，是內(nèi)力自我約束和外力強(qiáng)制作用所然。沒有規(guī)矩，不成方圓;沒有紀(jì)律，不成體統(tǒng)。同學(xué)們，法律是神圣不可侵犯的，祝愿我們同學(xué)都能學(xué)法、知法、懂法、守法、用法，做一個守法的小公民，從而平安、健康、茁壯地成長。
小學(xué)生學(xué)習(xí)憲法的個人心得
一、通過學(xué)習(xí)提高了思想認(rèn)識，增強(qiáng)了遵紀(jì)守法的自覺性。
通過學(xué)習(xí)，使我深刻地認(rèn)識到，不學(xué)習(xí)法律法規(guī)有關(guān)條文，不熟悉規(guī)章制度對各環(huán)節(jié)的具體要求，就不可能做到很好地遵守規(guī)章制度，并成為一名合格的員工。因此，掌握法律法規(guī)基本知識，學(xué)好內(nèi)部的各項規(guī)章制度，對我們的工作和生活具有重要的指導(dǎo)意義和現(xiàn)實意義。
二、通過學(xué)xxx一步掌握了學(xué)習(xí)方法，并力求在理解和用運(yùn)上下功夫。
法律法規(guī)的學(xué)習(xí)不是一蹴而蹴，一時半會就可學(xué)成或?qū)W好記牢的，關(guān)鍵要靠長期的學(xué)習(xí)和積累，要養(yǎng)成長期學(xué)習(xí)的習(xí)慣，要有刻苦鉆研的精神，要有不怕吃苦的毅力，只有思想上認(rèn)識到學(xué)習(xí)的重要性，才能真正在實踐中去學(xué)習(xí)，并自覺做一名遵紀(jì)守法遵章守紀(jì)的合格人員，學(xué)習(xí)法律法規(guī)，我認(rèn)為沒有捷徑可走，要在短期盡快熟悉浩如煙海的法規(guī)體系知識，確有難度，而且做為上班的員工，也沒有那么大的精力。但是任何事物都有它的兩面性，同樣對法律法規(guī)的學(xué)習(xí)也應(yīng)有規(guī)律可循。在日常生活中有些法律法規(guī)與我們的生活息息相關(guān)，一刻也不能離開，我們就要重點(diǎn)地去學(xué)，下功夫去理解和記憶，以便在工作能夠熟練地運(yùn)用。如國家法典中的《憲法》、《刑法》、《民法》、《勞動法》、《中華人民共和國合同法》、和等這些與我們密切相關(guān)的法律法規(guī)，我們就要重點(diǎn)去把握、去理解。
在學(xué)習(xí)方法上，要聯(lián)系崗位重點(diǎn)學(xué)習(xí)，并做到學(xué)習(xí)與實踐用運(yùn)相結(jié)合，學(xué)法與守法相結(jié)合。能在工作中自覺做到不違章、不違紀(jì)。
小學(xué)生學(xué)習(xí)憲法的個人心得
按照黨委的安排，我認(rèn)真學(xué)習(xí)了新《憲法》。進(jìn)一步學(xué)習(xí)和貫徹實施《憲法》，對落實依法治國基本方略，推進(jìn)社會主義政治文明建設(shè)具有重要意義。下面談?wù)勎覀€人學(xué)習(xí)《憲法》的體會。
一、 通過學(xué)習(xí)提高了思想認(rèn)識，增強(qiáng)了遵紀(jì)守法的自覺性。
通過學(xué)習(xí)，使我深刻地認(rèn)識到，不學(xué)習(xí)法律法規(guī)有關(guān)條文，不熟悉規(guī)章制度對各環(huán)節(jié)的具體要求，就不可能做到很好地遵守規(guī)章制度，并成為一名合格的員工。因此，掌握法律法規(guī)基本知識，學(xué)好內(nèi)部的各項規(guī)章制度，對我們的工作和生活具有重要的指導(dǎo)意義和現(xiàn)實意義。
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隨著經(jīng)濟(jì)、文化以及科學(xué)信息技術(shù)水平的不斷提升，我國社會的發(fā)展進(jìn)程也在不斷推進(jìn)。在知識經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展環(huán)境的影響和帶動下，企業(yè)法律法規(guī)的管理工作無論是在管理方式還是在管理理念上，都被提出了更高水平的要求。企業(yè)法律法規(guī)管理工作能力的高低有時能夠直接影響甚至決定企業(yè)開設(shè)經(jīng)營的整體運(yùn)作是否能夠有序進(jìn)行。如何才能更好地加強(qiáng)企業(yè)法律法規(guī)的管理能力，就成為了相關(guān)工作人員的重點(diǎn)研究內(nèi)容。
二、我國企業(yè)法律法規(guī)管理工作的發(fā)展現(xiàn)狀
法律法規(guī)的建設(shè)和管理工作一直以來都是我國各大中小型企業(yè)繁瑣的管理工作中較為主要的管理環(huán)節(jié)。一個企業(yè)法律法規(guī)相關(guān)事物內(nèi)容管理水平的高低有時能夠直接影響甚至決定這個企業(yè)能夠在競爭激烈的社會主義市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中占有一席之地、獲得長足穩(wěn)定的發(fā)展。我國是依法治國的法制社會，對法律法規(guī)相關(guān)事務(wù)進(jìn)行管理也是我國各大中小型企業(yè)嚴(yán)格遵循國家依法治國基本理念的象征。經(jīng)過多年以來不斷的借鑒學(xué)習(xí)和實踐探索，石油勘探企業(yè)在法律法規(guī)相關(guān)事務(wù)內(nèi)容的管理上也取得了一定的成就。
但由于我國相關(guān)工作以及技術(shù)人員對企業(yè)法律法規(guī)相關(guān)事務(wù)管理方式和管理手段的研究經(jīng)歷的時間較短、經(jīng)驗尚淺，在管理工作實際開展的過程之中，不可避免的就會出現(xiàn)一系列的問題和弊端現(xiàn)象。管理機(jī)構(gòu)的配套設(shè)置不夠健全、相關(guān)工作人員的工作能力和個人素質(zhì)有待提升以及管理工作協(xié)調(diào)方面的局限性等，都是我國石油勘探企業(yè)法律法規(guī)管理工作開展過程中最為常見和突出的矛盾現(xiàn)象。
三、加強(qiáng)企業(yè)法律法規(guī)管理能力的有效措施
1.法律法規(guī)工作的開展立足石油勘探業(yè)務(wù)與基層在職員工
石油勘探企業(yè)法律法規(guī)相關(guān)事務(wù)的管理工作與律師事務(wù)所以及各種類型法律機(jī)構(gòu)在開設(shè)經(jīng)營過程中涉及到的法律事務(wù)的管理有很大的不同。通過提供適當(dāng)?shù)姆梢庖姾徒ㄗh最大限度的保障企業(yè)日常生產(chǎn)、銷售以及經(jīng)營活動的有序開展是一個企業(yè)、尤其是石油勘探企業(yè)對法律法規(guī)相關(guān)事務(wù)內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)督和管理的最終工作目標(biāo)。
因此，企業(yè)內(nèi)部負(fù)責(zé)法律法規(guī)相關(guān)事務(wù)內(nèi)容管理工作的工作人T如果想要更好地提升和加強(qiáng)石油勘探企業(yè)法律法規(guī)管理的工作能力，就要將相應(yīng)法律法規(guī)工作的開展最大限度的立足于企業(yè)自身業(yè)務(wù)經(jīng)營與發(fā)展的實際情況之上。與此同時，以石油勘探企業(yè)工作于基層前線的在職員工作為法律法規(guī)管理工作的主體針對對象。必要時，負(fù)責(zé)法律法規(guī)管理工作的相關(guān)工作人員還可以對企業(yè)在職員工進(jìn)行不定期的法律事務(wù)培訓(xùn)，為提升企業(yè)法律法規(guī)管理工作開展的效率和質(zhì)量提供強(qiáng)有力的前提保障。
2.建立健全符合石油勘探企業(yè)運(yùn)作特點(diǎn)的法律事務(wù)管理機(jī)構(gòu)
除了準(zhǔn)確掌握石油勘探企業(yè)法律法規(guī)工作開展的立足點(diǎn)之外，企業(yè)內(nèi)部負(fù)責(zé)法律法規(guī)管理工作的相關(guān)工作人員如果想要更加直接有效的加強(qiáng)石油勘探企業(yè)法律法規(guī)管理的工作能力，就必須建立健全能夠全方位符合石油勘探企業(yè)運(yùn)作和發(fā)展特點(diǎn)的法律法規(guī)相關(guān)事務(wù)管理工作的核心機(jī)構(gòu)。法律事務(wù)管理機(jī)構(gòu)經(jīng)營規(guī)模較小、在企業(yè)內(nèi)部發(fā)揮的作用以及占據(jù)的發(fā)展地位較為低下等，是在當(dāng)今社會發(fā)展進(jìn)程之中石油勘探企業(yè)法律事務(wù)管理機(jī)構(gòu)建設(shè)和運(yùn)營過程中最顯著和突出的問題和弊端現(xiàn)象。個別的石油勘探企業(yè)甚至目前為止尚未建立完善的法律事務(wù)管理機(jī)構(gòu)，與其相對應(yīng)的法律法規(guī)事務(wù)管理工作的工作效率以及管理水平的高低可想而知。
相關(guān)工作人員可以在石油勘探企業(yè)內(nèi)部，根據(jù)具體法律法規(guī)事務(wù)管理工作涉及到的法律事務(wù)難易程度的不同，為相應(yīng)的法律事務(wù)管理機(jī)構(gòu)設(shè)立不同的管理層次。各個管理層次之間法律事務(wù)管理機(jī)構(gòu)的協(xié)調(diào)運(yùn)作將最大限度的實現(xiàn)和保障石油勘探企業(yè)法律法規(guī)事務(wù)管理水平的顯著提升。
3.保障法律事務(wù)管理工作的高層次、全方位發(fā)展
最后，石油勘探企業(yè)負(fù)責(zé)法律法規(guī)事務(wù)管理工作的相關(guān)工作人員如果想要更好地提升企業(yè)自身法律法規(guī)相關(guān)事務(wù)的管理能力，就必須全面保障石油勘探企業(yè)法律法規(guī)相關(guān)事務(wù)的管理工作朝高層次、全方位的方向發(fā)展。
企業(yè)內(nèi)部法律法規(guī)工作管理工作的展開要以最終實現(xiàn)石油勘探企業(yè)又好又快發(fā)展為最終工作管理目標(biāo)，嚴(yán)格遵循相關(guān)法律條款的規(guī)定。將企業(yè)法律法規(guī)相關(guān)事務(wù)的管理工作變成能夠有效幫助石油勘探企業(yè)高層管理人員作出正確發(fā)展決策的輔助工具，并為企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營中的一系列活動提供相應(yīng)的法律意見。只有相關(guān)工作人員以事實為最終依據(jù)、以法律為管理的準(zhǔn)繩來開展自身的管理工作，才能最終實現(xiàn)法律事務(wù)管理工作的全方位發(fā)展。
四、結(jié)論
企業(yè)法律法規(guī)的管理是在企業(yè)整個管理和運(yùn)作眾多工作內(nèi)容之中較為關(guān)鍵和主要的環(huán)節(jié)。加強(qiáng)企業(yè)法律法規(guī)管理工作的工作能力，是在當(dāng)今社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不斷提升以及社會整體發(fā)展進(jìn)程不斷推進(jìn)的帶動和影響下產(chǎn)生的發(fā)展趨勢。只有企業(yè)負(fù)責(zé)法律法規(guī)建設(shè)與管理工作的相關(guān)工作人員能夠真正認(rèn)識到提升法律法規(guī)管理能力的重要性，才能全面貫徹落實正確的管理理念，最終實現(xiàn)管理工作的有序開展。
參考文獻(xiàn)：
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二、要切實加強(qiáng)企業(yè)法律法規(guī)學(xué)習(xí)教育。一是各部室、各子公司負(fù)責(zé)人要充分發(fā)揮示范帶頭作用，帶頭學(xué)法守法用法。二是要加強(qiáng)對《公司法》、《合同法》等重點(diǎn)法律法規(guī)和崗位適用性、禁止性法律法規(guī)的強(qiáng)化學(xué)習(xí)，切實提高履職能力。三是要進(jìn)一步健全學(xué)法常態(tài)化、制度化機(jī)制，建立普法責(zé)任制，形成以集團(tuán)公司法律事務(wù)部負(fù)總責(zé)，其他部室和各子公司共同參與、密切配合的法律宣傳教育制度，做到普法工作與業(yè)務(wù)工作同要求、同布置、同落實、同檢查、同考核，切實提升公司員工法律意識和學(xué)法熱情。四是要夯實普法教育的文化基礎(chǔ)。要將日常普法與關(guān)鍵時點(diǎn)普法相結(jié)合，充分利用節(jié)假日開展形式多樣的法治文化活動，營造良好的法治氛圍。
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(二)法務(wù)會計理論研究與實踐。
2000年創(chuàng)刊的《法務(wù)會計》作為全球唯一的法務(wù)會計專業(yè)刊物，主旨是為法務(wù)會計研究者提供獨(dú)立的國際論壇，以促進(jìn)法務(wù)會計的交流與發(fā)展，主要是對法務(wù)會計實務(wù)的探討，涉及破產(chǎn)與估價、審計測試與評估、訴訟支持與糾紛避免等多個領(lǐng)域。美國除了有專門的法務(wù)會計刊物外，在一些重要的會計、審計刊物上也經(jīng)常發(fā)表法務(wù)會計類文章和著作，還有不少與法務(wù)會計相關(guān)的網(wǎng)站。在實務(wù)方面，美國半數(shù)以上的會計師事務(wù)所拓展了法務(wù)會計服務(wù)，從事法務(wù)會計的人員也迅速增多，法務(wù)會計業(yè)務(wù)涉及的領(lǐng)域非常廣泛，內(nèi)容多種多樣，包括保險業(yè)、海上航運(yùn)業(yè)、使用費(fèi)與許可證管理、欺詐調(diào)查與預(yù)防、專家證人等。
(三)建立了較為完善的法務(wù)會計法律法規(guī)和執(zhí)業(yè)規(guī)范體系。
法務(wù)會計在美國是逐步從審計業(yè)務(wù)中發(fā)展起來的，因此一些審計訴訟服務(wù)公告、審計準(zhǔn)則和管理咨詢服務(wù)準(zhǔn)則為法務(wù)會計提供了可供參考的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。美國注冊會計師協(xié)會雖沒有建立專門的法務(wù)會計準(zhǔn)則，但公布了一系列與法務(wù)會計業(yè)務(wù)(主要是訴訟服務(wù)業(yè)務(wù))相關(guān)的實務(wù)幫助以充分解釋法務(wù)會計業(yè)務(wù)和相應(yīng)的法律法規(guī)。美國《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》也從對專家證人的任用規(guī)范和專家證言的具體標(biāo)準(zhǔn)等方面對法務(wù)會計訴訟支持業(yè)務(wù)作了規(guī)定。
(四)高水平的法務(wù)會計教育培訓(xùn)體系。
美國已建立了高水平的、能與法務(wù)會計師資格考試和認(rèn)證制度相聯(lián)系的法務(wù)會計教育培訓(xùn)體系。美國法務(wù)會計師理事會和美國境內(nèi)的注冊舞弊審核師協(xié)會都任命了各自定點(diǎn)的法務(wù)會計教育提供機(jī)構(gòu)，為專業(yè)人員提供在線或課堂形式的法務(wù)會計教育。美國有9％的大學(xué)已開設(shè)法務(wù)會計專業(yè)課程，一些學(xué)校還提供法務(wù)會計碩士學(xué)位課程，這些課程包括理論和實踐兩個方面，有的是面向在校學(xué)生的，更多的則是面向有實際工作經(jīng)驗的在職人員。
二、其他西方國家法務(wù)會計的發(fā)展現(xiàn)狀
(一)法務(wù)會計職業(yè)團(tuán)體組織的建設(shè)。
加拿大注冊會計師協(xié)會于1998年成立了優(yōu)秀法務(wù)會計聯(lián)盟，致力于確定法務(wù)會計應(yīng)有的知識、角色及建立法務(wù)會計實務(wù)指南和準(zhǔn)則，進(jìn)行專門的法務(wù)會計專家認(rèn)證。為了更好地推動會計職業(yè)專門化認(rèn)證教育的發(fā)展，2000年加拿大注冊會計師協(xié)會成立了“專門化委員會”，在該委員會的推動下相繼成立了信息技術(shù)杰出專家聯(lián)盟、調(diào)查與法務(wù)會計杰出專家聯(lián)盟、特許企業(yè)評估師協(xié)會、信息系統(tǒng)會計師協(xié)會、破產(chǎn)與重組職業(yè)聯(lián)盟和特許內(nèi)部審計師協(xié)會等6個專門化組織。
澳大利亞注冊會計師協(xié)會是澳大利亞兩大會計組織之一，2002年成立的CPA法務(wù)會計討論組主要是對產(chǎn)生懷疑的欺詐行為進(jìn)行調(diào)查及對部分控制和防止欺詐行為的方法進(jìn)行評價，并向成員提供必要的知識，為法庭提供司法鑒定服務(wù)，其大部分會員在公眾事業(yè)部門工作。另一會計職業(yè)組織澳大利亞特許會計人員協(xié)會，致力于私有部門的會計實踐工作，該協(xié)會通過成立法務(wù)會計專門興趣小組來幫助成員為法庭計算因違反合同或侵權(quán)行為給當(dāng)事人造成的損失，并研究欺詐調(diào)查的方法。
(二)法務(wù)會計法律法規(guī)和執(zhí)業(yè)規(guī)范體系的建設(shè)。
加拿大和澳大利亞已經(jīng)開始嘗試建立法務(wù)會計準(zhǔn)則，以準(zhǔn)則和業(yè)務(wù)指南的形式幫助提高法務(wù)會計師的能力和社會信譽(yù)。2001年加拿大注冊會計師協(xié)會在其的法務(wù)會計準(zhǔn)則討論稿中對法務(wù)會計業(yè)務(wù)的內(nèi)涵、領(lǐng)域作了詳細(xì)的解釋。加拿大特許會計師協(xié)會提供捐款者名譽(yù)會員和特設(shè)調(diào)查與法務(wù)會計專家會員兩種會員資格。澳大利亞特許會計人員協(xié)會于2002年6月頒布了《法務(wù)會計準(zhǔn)則公告APSll》，提出了法務(wù)會計專業(yè)服務(wù)的兩大方面 幫助或建議客戶從事財務(wù)調(diào)查的會計服務(wù)和為解決糾紛或訴訟，在法庭上或其他裁決機(jī)構(gòu)面前表達(dá)分析的結(jié)果并作為證據(jù)。在其后頒布的《聯(lián)合指南GN2――法務(wù)會計》中進(jìn)一步明確了法務(wù)會計人員的角色是“獨(dú)立會計專家”和“顧問會計專家”，并詳細(xì)論述了法務(wù)會計人員的任務(wù)和職責(zé)。
(三)對法務(wù)會計人才的培養(yǎng)。
加拿大通過職業(yè)資格認(rèn)證吸收具有良好職業(yè)道德記錄、勝任調(diào)查和法務(wù)會計工作的特許會計師，法務(wù)會計教育也主要是面向特許會計師的后續(xù)教育。目前唯有加拿大多倫多大學(xué)羅特蒙管理學(xué)院提供的法務(wù)會計教育計劃與文憑最為權(quán)威，其頒發(fā)的教育文憑是任何一名特許會計師成為“特設(shè)調(diào)查與法務(wù)會計專家會員”的必要條件之一。2003年加拿大推出首個法務(wù)會計資格及相關(guān)培訓(xùn)項目，并有了“調(diào)查與法務(wù)會計”學(xué)位。澳大利亞的法務(wù)會計學(xué)校教育和培養(yǎng)也已初具規(guī)模，2002年澳大利亞特許會計師協(xié)會與澳大利亞莫納什法學(xué)院聯(lián)合創(chuàng)辦的法務(wù)研究國際學(xué)會及澳大利亞辯護(hù)協(xié)會共同設(shè)置了法務(wù)會計碩士研究生學(xué)位證書課程。
三、我國法務(wù)會計發(fā)展中存在的問題
(一)法務(wù)會計的法律法規(guī)和職業(yè)規(guī)范體系不健全。
我國法務(wù)會計的制度建設(shè)尚處于真空狀態(tài)，未形成完整的法律、法規(guī)體系，一些法律法規(guī)的規(guī)定過于理論化，缺乏操作性。法務(wù)會計各項準(zhǔn)則、法務(wù)會計專家證人制度、法務(wù)會計師資格認(rèn)證制度、法務(wù)會計業(yè)務(wù)操作規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)、法務(wù)會計人員職業(yè)道德規(guī)范等法律、法規(guī)和準(zhǔn)則的建設(shè)工作明顯滯后于法務(wù)會計在我國開展的實踐。
(二)法務(wù)會計的理論體系尚未構(gòu)建。
目前，我國尚沒有一個專門的為法務(wù)會計理論研究者進(jìn)行交流的平臺，會計學(xué)者雖在法務(wù)會計理論方面進(jìn)行了一定的研究，但對于法務(wù)會計的概念、基本假設(shè)、目標(biāo)原則、功能和內(nèi)容等方面尚未形成統(tǒng)一的認(rèn)識，更談不上對工作程序和方法、執(zhí)業(yè)規(guī)范與職業(yè)道德、經(jīng)濟(jì)損失確認(rèn)和度量標(biāo)準(zhǔn)等問題的研究，理論建設(shè)的滯后嚴(yán)重影響我國法務(wù)會計實務(wù)的開展。
(三)法務(wù)會計實踐活動內(nèi)容狹窄。
現(xiàn)階段，只有國家公檢法機(jī)關(guān)和有資質(zhì)的司法會計鑒定所、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所開展零星的法務(wù)會計相關(guān)業(yè)務(wù)，服務(wù)內(nèi)容單一。與西方國家相比業(yè)務(wù)內(nèi)容非常有限，主要運(yùn)用于稅收理算、保險賠償、海損理算和司法會計等方面。人們對法務(wù)會計的認(rèn)識存在誤區(qū)，認(rèn)為法務(wù)會計只是司法工作的一部分，忽視了其在
企業(yè)及個人經(jīng)濟(jì)活動中廣泛的發(fā)展空間；而且公眾對法務(wù)會計的定義、特征、服務(wù)范圍等基本知識認(rèn)識不足，導(dǎo)致公眾與法務(wù)會計師在提供的服務(wù)上普遍存在期望差異，使得法務(wù)會計在我國的社會認(rèn)知度較低。
(四)法務(wù)會計人才培養(yǎng)滯后。
法務(wù)會計對從業(yè)人員的要求很高，除需要會計、法律及相關(guān)知識外，還應(yīng)該具有邏輯學(xué)、心理學(xué)、統(tǒng)計抽樣、證據(jù)調(diào)查和信息技術(shù)等知識。法務(wù)會計需要復(fù)合型人才，而我國現(xiàn)在的教育大多是單一型的人才，法務(wù)會計本科教育主要集中在少數(shù)政法院校，研究生教育只在少數(shù)幾所高校中有法務(wù)會計方向，僅有清華大學(xué)等為數(shù)極少的學(xué)校通過舉辦理財法律培訓(xùn)班等形式對在職注冊會計師進(jìn)行法務(wù)會計知識培訓(xùn)，其它學(xué)校幾乎沒有開設(shè)與法務(wù)會計相關(guān)的課程體系，法務(wù)會計理論教育尚未全面展開，法務(wù)會計專業(yè)人才嚴(yán)重匱乏。
四、改進(jìn)我國法務(wù)會計的建議
(一)大力推進(jìn)法務(wù)會計理論研究，以理論指導(dǎo)實踐。
我國應(yīng)積極滿足法務(wù)會計的社會需求，形成法務(wù)會計的學(xué)科特征、定位、原則、職能和內(nèi)容體系等基本理論問題上的統(tǒng)一認(rèn)識，并逐步建立法務(wù)會計業(yè)務(wù)工作應(yīng)遵循的準(zhǔn)則、規(guī)范、方法和程序；不斷引導(dǎo)會計界、法律界通過設(shè)立專門的法務(wù)會計協(xié)會，形成行業(yè)研究；組建專門的法務(wù)會計課題研究小組，創(chuàng)辦相應(yīng)的法務(wù)會計期刊雜志，定期舉辦法務(wù)會計的國家級研討會，聽取來自理論與實務(wù)界有關(guān)各方的意見和建議，并盡快將合理化建議付諸于行動，逐步建立與我國國情相適應(yīng)的法務(wù)會計理論體系和行為規(guī)范。
(二)加快我國法務(wù)會計制度建設(shè)，制定法務(wù)會計準(zhǔn)則和業(yè)務(wù)規(guī)范體系。
我國目前有關(guān)法務(wù)會計制度的建設(shè)仍是一項空白，為了促進(jìn)我國法務(wù)會計行業(yè)有序健康的發(fā)展，必須在相關(guān)部門的指導(dǎo)下，建立一套比較系統(tǒng)、全面、可行的規(guī)章制度，建立涵蓋法務(wù)會計從業(yè)人員資格認(rèn)定、后續(xù)教育培訓(xùn)、實踐操作程序和結(jié)論或意見要求等方面的全方位、多層次的法務(wù)會計業(yè)務(wù)規(guī)范體系，使法務(wù)會計工作有章可循，有法可依。適時引入并完善專家證人制度，建立統(tǒng)一的法務(wù)會計鑒定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，增強(qiáng)標(biāo)準(zhǔn)的可操作性，避免由主觀因素和鑒定人經(jīng)驗得出的錯誤結(jié)論。
(三)建立完善的職業(yè)團(tuán)體組織體系，拓展法務(wù)會計的業(yè)務(wù)內(nèi)容。
為了保證我國法務(wù)會計制度的有效實施，應(yīng)由財政部等部門發(fā)起成立法務(wù)會計職業(yè)團(tuán)體，負(fù)責(zé)相關(guān)法律法規(guī)的制定、執(zhí)行，職業(yè)資格證的考核與認(rèn)證、法務(wù)會計年檢等工作，監(jiān)督法務(wù)會計事務(wù)所及相關(guān)法務(wù)會計人員的工作，組織法務(wù)會計人員的后續(xù)教育，以不斷提升法務(wù)會計人員的素質(zhì)和執(zhí)業(yè)能力。同時加強(qiáng)宣傳力度，使法務(wù)會計深入人心，提高法務(wù)會計的社會地位，逐步擴(kuò)大法務(wù)會計的業(yè)務(wù)內(nèi)容和服務(wù)范圍，有選擇地推廣運(yùn)用司法會計、稅務(wù)理算、債權(quán)債務(wù)理算、保險賠償責(zé)任理算等在我國實務(wù)中有一定基礎(chǔ)的業(yè)務(wù)。
