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內(nèi)容簡介

本書從討論有關公司在社會中所處地位的理論基礎開始，探究了死抱自由市場契約理論的后果，后果之一就是缺乏本質(zhì)上十分強有力的監(jiān)管控制。基于比較法的視野，本書對集團治理概念的缺失進行了評論，并分析了這種缺失給相關法律沖突帶來的后果。書中強調(diào)了由跨國公司帶來的全球化的某些悲劇性后果，包括收入的兩極分化和對環(huán)境的損害，并提出一個可行的法律框架來阻止未來損害的發(fā)生。

作者簡介

珍妮特·丹恩，埃塞克斯大學法學教授，倫郭高級法律研究所高級訪問學者。

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1 公司和公司治理的理論基

公司是社會的產(chǎn)物和組成部分，因此要了解它就需要洞察公司是如何成為一種社會現(xiàn)象的。通過研究其歷史的和理論的基礎，并進而構(gòu)造一個作為動態(tài)實體的公司機能的概念，或許可以揭示這一點。不同法域關于公司在社會中地位的理論決定了其所采用的公司模式。有關公司起源和目的的各種不同理論，影響到采用何種公司模式，并因此決定了公司與經(jīng)濟活動中的其他所有參與者、監(jiān)管者之間的關系。在對監(jiān)管框架進行規(guī)劃時，如果對前述問題缺乏研究，將導致其內(nèi)部連貫性的缺失。因此，Bot.tomley說：

對公司理論予以檢討的主要且基本的目的在于發(fā)展出一個框架。在這個框架之內(nèi)，我們能夠評估那些人們據(jù)以對大量案件、改革建議、立法修正案和習慣——正是它們構(gòu)成了現(xiàn)代公司法——進行區(qū)分、歸類的價值和假設。現(xiàn)代公司法并非是在一夜之間冒出來的。我們需要一些方法，將作為公司法建構(gòu)基礎的各種不同的哲學或政治觀點加以分離。或者，換個更簡潔有力的說法，"如果不從公司所擔當?shù)纳鐣巧霭l(fā)，就沒人能夠睿智地討論一家公司關閉其所屬工廠的行為是否是負責任的"。

需要注意的是，為尋求提供有關公司的解釋，一些理論致力于研究公司的起源，另外一些盯著公司的運行方式，還有一些則兩者兼顧。例如，公司可被視為發(fā)起人之間所訂立的契約的產(chǎn)物(法律契約主義)。這是一個基礎性的理論。但當被用于對股東作為公司"所有權(quán)人"的支配性地位作出正當性解釋時，它就變成了一個具備可操作性的理論。但是，契約主義在試圖解釋公司的運作時遇到了一些困難，因為在未能了解基礎性契約和公司運作的動力(dynamics)兩者之間差異的情況下，基礎性的理論就被用以解釋公司運作。這種差異的關鍵點在于，公司章程不僅僅是以契約的方式發(fā)揮作用的，對于關注于本質(zhì)上一直處于發(fā)展變化中的利益的那些人來說，更是作為他們權(quán)利和義務的仲裁者而發(fā)揮作用的。

把公司看成是一個有機體的觀念，則是一種純粹操作性的理論，而且將公司看作是具備可控的思維和意志的"他我"(alter ego)的觀念，已經(jīng)被用于刑法中作為對公司定罪的正當性基礎。這一理論提出的主要目的是用以解釋如下疑問：如果公司是政府權(quán)力給予讓步后的虛擬產(chǎn)物，那么它如何能夠形成自己的意志。但是不管其理論基礎被認為是什么，它都可以適用于任何一家運營中的公司。

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