隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)作為一種新興的通信手段甚至是一種新的空間和生活方式，給傳統(tǒng)的社會(huì)生活帶來了極大的沖擊。相應(yīng)的，作為調(diào)整社會(huì)生活的重要手段的法律，也面臨著互聯(lián)網(wǎng)所帶來的挑戰(zhàn)。在互聯(lián)網(wǎng)民商事案件管轄權(quán)確定中，由于互聯(lián)網(wǎng)無邊界性和虛擬性的特點(diǎn)，使得以地域和國別為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)管轄規(guī)則在適用中遇到困境。本書指出了互聯(lián)網(wǎng)行為給傳統(tǒng)管轄權(quán)確定規(guī)則帶來的沖擊，分析了現(xiàn)有的理論和實(shí)踐，并提出了可能的應(yīng)對之策。
除前言外，本文共分為七章：
及時(shí)章分析了互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)以及互聯(lián)網(wǎng)行為的特點(diǎn)，指出，互聯(lián)網(wǎng)的無邊界性、跨國界性、全球性、虛擬性以及高度自治性給現(xiàn)有的以國家管理為主要特征的社會(huì)管理模式帶來了沖擊。同時(shí)，以屬地原則和屬人原則為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)管轄規(guī)則在適用互聯(lián)網(wǎng)案件時(shí)，在連結(jié)點(diǎn)尋找和管轄根據(jù)確定上，均遇到困難。
第二章探討了面對互聯(lián)網(wǎng)的特點(diǎn)，以網(wǎng)絡(luò)自治理論為基礎(chǔ)所提出的網(wǎng)絡(luò)獨(dú)立管轄理論，以及依托網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)糾紛自律解決的實(shí)踐。重點(diǎn)分析了國際空間論、網(wǎng)絡(luò)空間自治論以及管轄權(quán)相對論，并對現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)爭端解決機(jī)制進(jìn)行了分析和展望。
根據(jù)目前國際社會(huì)的狀態(tài)，考慮到互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)及經(jīng)濟(jì)的發(fā)展現(xiàn)狀，以及互聯(lián)網(wǎng)行為與現(xiàn)實(shí)世界的關(guān)聯(lián)，網(wǎng)絡(luò)行為的結(jié)果與價(jià)值往往需要在物理世界中得到最終實(shí)現(xiàn)。因此，當(dāng)前解決互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)問題的基礎(chǔ)方法仍是傳統(tǒng)管轄規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的調(diào)整適用，本文第三章、第四章及第五章分章對傳統(tǒng)管轄權(quán)確定方式在互聯(lián)網(wǎng)案件中的適用進(jìn)行了分析。
第三章研究了互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下普通管轄規(guī)則的適用。本章的核心議題在于：在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，普通管轄規(guī)則中的被告身份和住所地管轄根據(jù)如何確認(rèn)。在現(xiàn)有的法律規(guī)定和技術(shù)支持的基礎(chǔ)上，本文試圖通過法律規(guī)則和技術(shù)手段的配合，確定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、用戶以及公共信息服務(wù)者的協(xié)助義務(wù)，輔之以技術(shù)識(shí)別手段，以實(shí)現(xiàn)對被告身份和住所地的尋找和確認(rèn)，從而使普通管轄規(guī)則得到正確適用。
第四章研究了互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下特別管轄規(guī)則的適用，重點(diǎn)分析了網(wǎng)上履行合同糾紛和網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛中特別管轄規(guī)則的適用。對歐盟、美國以及海牙國際私法會(huì)議有關(guān)此方面內(nèi)容的討論、規(guī)則以及司法實(shí)踐進(jìn)行了考察和分析。無論是信息傳送地、信息接收地標(biāo)準(zhǔn)的適用，還是侵權(quán)行為地的確認(rèn)，以及依"限度聯(lián)系"標(biāo)準(zhǔn)來確定管轄權(quán)，都需要在網(wǎng)上行為與地理位置之間尋找恰當(dāng)?shù)倪B結(jié)點(diǎn)，并對網(wǎng)絡(luò)行為與現(xiàn)實(shí)行為進(jìn)行綜合分析。
第五章研究了互聯(lián)網(wǎng)案件中的協(xié)議管轄規(guī)則，在被告地理位置以及訴因發(fā)生地于互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中難以確定的情況下，協(xié)議管轄無疑是較好的確定管轄權(quán)的方法，它有利于實(shí)現(xiàn)管轄權(quán)的確定性和可預(yù)見性。但管轄協(xié)議各當(dāng)事方對網(wǎng)絡(luò)資源占有的不均衡，又使得協(xié)議管轄的有效性受到質(zhì)疑。本文在強(qiáng)調(diào)協(xié)議管轄重要性的同時(shí)，重點(diǎn)分析了對協(xié)議管轄的限制，認(rèn)為協(xié)議管轄?wèi)?yīng)定位為互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定中的有益補(bǔ)充，并在此基礎(chǔ)上對協(xié)議管轄的有效性進(jìn)行判斷。
第六章總結(jié)了我國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)的立法及司法實(shí)踐，當(dāng)前，我國采取的方法是在互聯(lián)網(wǎng)案件中尋找可以依托的連結(jié)點(diǎn)，從而使傳統(tǒng)管轄規(guī)則得到適用，這一理念在相關(guān)的立法及司法中已得到較的詮釋。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器和計(jì)算機(jī)終端所在地成為重要的確定管轄權(quán)的連結(jié)因素，法院也嘗試對網(wǎng)絡(luò)行為進(jìn)行分析，訪問或接觸網(wǎng)站成為確定管轄權(quán)時(shí)所考察的重要行為。由于我國涉外民商事訴訟制度本身的缺陷，以及依互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)確定管轄權(quán)能力的欠缺，使得我國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄規(guī)則在強(qiáng)調(diào)確定性的同時(shí)，缺少靈活性和自由度，調(diào)整和適用的能力不足。
第七章即結(jié)論部分對傳統(tǒng)管轄規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)案件中所做的調(diào)適，進(jìn)行了總結(jié)。指出：互聯(lián)網(wǎng)給現(xiàn)行管轄權(quán)制度帶來根本性的沖擊，回應(yīng)這一沖擊無疑應(yīng)加強(qiáng)法律規(guī)范的力度，但法制的加強(qiáng)又會(huì)對互聯(lián)網(wǎng)的自由發(fā)展造成影響，二者之間的張力是互聯(lián)網(wǎng)案件管轄規(guī)則形成過程中，必須面對和協(xié)調(diào)的。在此基礎(chǔ)上，提出互聯(lián)網(wǎng)案件管轄規(guī)則應(yīng)以促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)良性發(fā)展為目標(biāo)，并充分考慮技術(shù)的因素，堅(jiān)持技術(shù)中性原則，積極適應(yīng)技術(shù)的發(fā)展。只有這樣，才能使互聯(lián)網(wǎng)案件管轄規(guī)則具有穩(wěn)定性和較強(qiáng)的適應(yīng)能力。，本書還特別就中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定方法的發(fā)展與完善提出了建議。
李智，男，1972年出生，山東濟(jì)寧人，武漢大學(xué)博士后流動(dòng)站研究人員，福州大學(xué)法學(xué)院副教授。1989-1993年就讀于華東政法大學(xué)，法學(xué)本科：1998-2001年就讀于華東政法大學(xué)，獲法學(xué)碩士學(xué)位；2003-2006年就讀于廈門大學(xué)法學(xué)院國際法專業(yè)，師從徐崇利教授，獲法學(xué)博士學(xué)位；20
序言
內(nèi)容摘要
案例表
前言 互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下國際民商事訴訟管轄權(quán)的確定問題
一、傳統(tǒng)管轄規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下適用的問題
二、法律規(guī)范與網(wǎng)絡(luò)自治的矛盾與協(xié)調(diào)
三、本論題的研究及司法現(xiàn)狀
四、研究素材與方法
五、本書的結(jié)構(gòu)安排
及時(shí)章 互聯(lián)網(wǎng)對傳統(tǒng)管轄權(quán)基礎(chǔ)的挑戰(zhàn)
及時(shí)節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)的特點(diǎn)及對現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活和制度的沖擊
一、網(wǎng)絡(luò)的無邊界性
二、網(wǎng)絡(luò)的虛擬性
三、網(wǎng)絡(luò)管理的高度自治性
第二節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下對傳統(tǒng)管轄權(quán)基礎(chǔ)的沖擊
一、傳統(tǒng)管轄權(quán)確定的主要原則及管轄根據(jù)
二、互聯(lián)網(wǎng)本身的特點(diǎn)對傳統(tǒng)管轄權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的沖擊
第二章 網(wǎng)絡(luò)自治原則下的獨(dú)立管轄理論
及時(shí)節(jié) 網(wǎng)絡(luò)自治主義理念和自律模式
第二節(jié) 網(wǎng)絡(luò)自治理論下的獨(dú)立管轄理論
一、國際空間論——以國籍為原則的國際法協(xié)調(diào)理論
二、網(wǎng)絡(luò)空間自治論——國家主權(quán)讓渡下的新主權(quán)理論
三、管轄權(quán)相對論——依靠網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實(shí)現(xiàn)國家司法管轄
四、獨(dú)立管轄理論與現(xiàn)實(shí)的沖突及發(fā)展前景
第三節(jié) 網(wǎng)絡(luò)自治理論下自治管轄的實(shí)踐
一、國家及商業(yè)團(tuán)體對網(wǎng)絡(luò)自律管轄政策的實(shí)踐需求
二、網(wǎng)絡(luò)糾紛的自律解決機(jī)制及對網(wǎng)絡(luò)管轄權(quán)的影響
第四節(jié) 本章小結(jié)
第三章 互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下普通管轄規(guī)則的適用
及時(shí)節(jié) 依被告住所地、所在地、慣常居住地確定管轄權(quán)
一、傳統(tǒng)被告住所地的適用和確認(rèn)
二、互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下被告所在地管轄根據(jù)的適用困境
三、對當(dāng)事人地理位置識(shí)別所作的技術(shù)努力
四、互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下被告所在地的確認(rèn)
第二節(jié) "以原就被"的例外——原告所在地成為管轄根據(jù)
一、原告所在地管轄規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)案件中形成的基礎(chǔ)
二、原告所在地管轄規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)案件中的體現(xiàn)
第三節(jié) 依國籍標(biāo)定互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)
一、互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定中國籍標(biāo)準(zhǔn)適用的實(shí)踐
二、國籍標(biāo)準(zhǔn)在互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定中的適用
第四節(jié) 以聯(lián)系為標(biāo)準(zhǔn)的普通對人管轄權(quán)規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)案件中的適用
一、傳統(tǒng)普通對人管轄權(quán)的管轄根據(jù)
二、互聯(lián)網(wǎng)案件中普通對人管轄權(quán)的行使
第五節(jié) 本章小結(jié)
第四章 互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下特別管轄規(guī)則的適用
及時(shí)節(jié) 依訴訟原因發(fā)生地確定管轄權(quán)
一、電子合同糾紛特別管轄權(quán)的確定
二、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛特別管轄權(quán)的確定
第二節(jié) 依"低限度聯(lián)系"標(biāo)定管轄權(quán)
一、美國傳統(tǒng)管轄權(quán)確定的"低限度聯(lián)系"標(biāo)準(zhǔn)
二、"低限度聯(lián)系"標(biāo)準(zhǔn)在互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定中的運(yùn)用
第三節(jié) 本章小結(jié)
第五章 互聯(lián)網(wǎng)案件中的協(xié)議管轄
及時(shí)節(jié) 協(xié)議管轄在互聯(lián)網(wǎng)案件中適用的現(xiàn)狀
一、互聯(lián)網(wǎng)案件中協(xié)議管轄運(yùn)用的實(shí)踐
二、協(xié)議管轄在互聯(lián)網(wǎng)案件中的優(yōu)勢和困境
第二節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)案件中協(xié)議管轄的限制
一、對真實(shí)意思的判斷
二、對合意的限制
三、對B2C合同中協(xié)議管轄的協(xié)調(diào)
第三節(jié) 協(xié)議管轄在互聯(lián)網(wǎng)案件中的合理適用
一、協(xié)議管轄對互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的有益補(bǔ)充
二、互聯(lián)網(wǎng)案件中協(xié)議管轄有效性的判斷
第四節(jié) 本章小結(jié)
第六章 中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)立法及司法現(xiàn)狀
及時(shí)節(jié) 中國現(xiàn)行民商事案件管轄權(quán)制度概述
一、普通管轄的規(guī)定
二、特別管轄的規(guī)定
三、專屬管轄的規(guī)定
四、協(xié)議管轄的規(guī)定
第二節(jié) 中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的立法和司法現(xiàn)狀
一、中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的立法現(xiàn)狀
二、網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制對互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的影響
第三節(jié) 中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的司法現(xiàn)狀
一、互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)案件管轄權(quán)的確定
二、電子合同特別管轄規(guī)則的適用
三、協(xié)議管轄規(guī)則的適用
四、非司法解決方式的利用
第四節(jié) 本章小結(jié)
第七章 互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下國際民商事訴訟管轄權(quán)的回顧與展望——代結(jié)論
及時(shí)節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定方式的調(diào)整與創(chuàng)制
一、傳統(tǒng)管轄規(guī)則的調(diào)整適用仍是互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的主流方式
二、互聯(lián)網(wǎng)糾紛自律解決和在線爭端 解決方式的發(fā)展
第二節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下管轄權(quán)確定的趨向
一、網(wǎng)絡(luò)管轄模式的協(xié)調(diào)是互聯(lián)網(wǎng)管轄權(quán)確定的現(xiàn)實(shí)解決方式
二、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展必將對管轄權(quán)確定持續(xù)產(chǎn)生影響
第三節(jié) 中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)立法之改進(jìn)
一、在立法技術(shù)上，應(yīng)吸收更多的彈性標(biāo)準(zhǔn)，將傳統(tǒng)的管轄權(quán)標(biāo)準(zhǔn)多樣化
二、在管轄權(quán)的具體制度方面，應(yīng)堅(jiān)持傳統(tǒng)管轄規(guī)則調(diào)整適用的原則，并平衡促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展與便于訴訟之間的關(guān)系
三、確立不方便法院原則，體現(xiàn)管轄權(quán)行使的正義和適當(dāng)
主要法律法規(guī)索引
附錄 (相關(guān)公約條文及法規(guī)節(jié)選)
參考文獻(xiàn)
后記
及時(shí)章 互聯(lián)網(wǎng)對傳統(tǒng)管轄權(quán)基礎(chǔ)的挑戰(zhàn)
眾所周知，在人類歷史的進(jìn)程中，巨大的技術(shù)進(jìn)步總是從根本性上改變著社會(huì)中人們之間的關(guān)系和生活方式，互聯(lián)網(wǎng)所帶來的技術(shù)革命同樣給我們的生活帶來了巨大的變化。網(wǎng)絡(luò)不是建立在某一個(gè)確定地域的固定結(jié)構(gòu)，而是依靠數(shù)字技術(shù)的集合而建立起來且日益普及的一個(gè)虛擬空間。它不僅改變了人類的通信方式，而且將我們生存和生活的空間由現(xiàn)實(shí)的物理世界擴(kuò)展至虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間，并多方位地改變著人們的交流、生活和工作方式。在商業(yè)上，網(wǎng)絡(luò)因其快捷的特性而得到越來越多的利用，人們可以利用它完成電子商務(wù)交易；在生活方式上，人們通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行聯(lián)系，即時(shí)聊天，發(fā)表言論，并逐漸形成虛擬的網(wǎng)絡(luò)社區(qū)，而長期的網(wǎng)絡(luò)參與者則形成新的群體——網(wǎng)民。同樣，新興技術(shù)的發(fā)展不可避免地對傳統(tǒng)的管理規(guī)范模式產(chǎn)生沖擊和影響，尤其在互聯(lián)網(wǎng)狀態(tài)下，給以地域?yàn)榛A(chǔ)的國家司法主權(quán)帶來了極大的挑戰(zhàn)，從而衍生了諸多的法律問題。而對于國家司法主權(quán)的重要表現(xiàn)形式——國際民商事訴訟管轄權(quán)的行使，由于網(wǎng)絡(luò)的跨國性和全球性的特征，其所受到的沖擊更是根本性的，傳統(tǒng)管轄規(guī)則在涉互聯(lián)網(wǎng)案件適用中遇到了前所未有的挑戰(zhàn)。
……
