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第五節(jié) 民事法律行為

一、區(qū)分法律行為與事實(shí)行為

1.法律行為是以“意思自治”為理念、以“意思表示”中心的，事實(shí)行為不是。

2.法律效果方面，法律行為是表意人自己設(shè)定的，事實(shí)行為是法律直接規(guī)定。

3.法律行為要求行為人有相應(yīng)的行為能力，事實(shí)行為后果產(chǎn)生與行為能力無關(guān)。

4.民法上，當(dāng)對一個(gè)行為做出有效或者無效評價(jià)之時(shí)，評價(jià)的對象一定是法律行為。

二、法律行為的核心要素：意思表示

1.意思表示的生效時(shí)間

1)以對話方式作出的意思表示，相對人知道其內(nèi)容時(shí)生效。

2)以非對話方式作出的意思表示，到達(dá)相對人時(shí)生效。

3)無相對人的意思表示，表示完成時(shí)生效。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

4)以公告方式作出的意思表示，公告時(shí)生效。

2.意思表示的解釋——主客觀結(jié)合的解釋(側(cè)重客觀

1)有相對人的意思表示的解釋，應(yīng)當(dāng)按照所使用的詞句，結(jié)合相關(guān)條款、行為的性質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠信原則，確定意思表示的含義。

2)無相對人的意思表示的解釋，不能拘泥于所使用的詞句，而應(yīng)當(dāng)結(jié)合相關(guān)條款、行為的性質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠信原則，確定行為人的真實(shí)意思。

3.意思表示的構(gòu)成

1)內(nèi)在效果意思;

2)外在表示行為。

兩者缺一，沒有意思表示，也就不可能成立法律行為。

民法總則第140條] 行為人可以明示或者默示作出意思表示。

沉默只有在有法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣時(shí)，才可以視為意思表示。

三、法律行為的類型

1.單務(wù)行為不一定是無償行為

2.負(fù)擔(dān)行為與處分行為之區(qū)分

1)負(fù)擔(dān)行為，是指以發(fā)生債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容的民事法律行為，也稱為債權(quán)行為。如，簽訂合同之行為。

2)處分行為，是指直接使某種權(quán)利發(fā)生、變更或消滅的民事法律行為。如，交付標(biāo)的物、設(shè)立抵押權(quán)、拋棄所有權(quán)。

此分類貫徹《物權(quán)法》始終，通過法律行為的物權(quán)變動大都如此;同時(shí)，也有例外情形。具體應(yīng)用如下：

明確區(qū)分的情形——

動產(chǎn)的所有權(quán)變動：合同 交付

不動產(chǎn)的所有權(quán)變動：合同 登記

不動產(chǎn)設(shè)定抵押權(quán)：合同 登記

動產(chǎn)設(shè)定質(zhì)權(quán)：合同 交付

權(quán)利設(shè)定質(zhì)權(quán)：合同 交付或登記

建設(shè)用地使用權(quán)的出讓、轉(zhuǎn)讓：合同 登記

建設(shè)用地使用權(quán)設(shè)定抵押：合同 登記

土地(四荒地)承包經(jīng)營權(quán)設(shè)定抵押：合同 登記(登記生效

上述區(qū)分情形遵循共同的規(guī)則：合同有效成立后，如果不交付標(biāo)的物或者不登記，只是不產(chǎn)生物權(quán)變動的后果，但都不影響合同的效力!

區(qū)分的例外動產(chǎn)設(shè)定抵押：合同生效抵押權(quán)立即設(shè)立(登記對抗)土地承包經(jīng)營權(quán)設(shè)立：承包合同生效立即設(shè)立(登記造冊—政府義務(wù))土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓：轉(zhuǎn)讓合同生效立即轉(zhuǎn)移(登記對抗)地役權(quán)設(shè)立：地役權(quán)合同生效立即設(shè)立(登記對抗

特別提醒]

土地承包經(jīng)營權(quán)設(shè)立、轉(zhuǎn)讓和抵押(四荒)與登記的關(guān)系：

設(shè)立設(shè)立，(政府登記)!既沒有登記生效，也沒有登記對抗，登記是政府的義務(wù)。

轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓，(登記對抗)!個(gè)人之間轉(zhuǎn)讓的，不登記不得對抗善意第三人。

抵押抵押，(不登記白搭)!白搭，意味著登記生效，不登記不能設(shè)立抵押權(quán)。

四、法律行為成立與生效

一)成立和生效的關(guān)系

一般情況下，法律行為(合同)的成立和生效在時(shí)間上是同一的，成立即生效。只有在附(延緩)條件、附期限(始期)或者需要審批的法律行為(合同)中，成立之后暫時(shí)尚不能生效!

二)法律行為的效力瑕疵——必考

1.關(guān)于效力待定的法律行為

1)限制民事行為能力人超出能力的法律行為

民法總則第145條] 限制民事行為能力人實(shí)施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為有效;實(shí)施的其他民事法律行為經(jīng)法定人同意或者追認(rèn)后有效。

相對人可以催告法定人自收到通知之日起一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。民事法律行為被追認(rèn)前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

特別提醒]追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)(善意相對人)、催告權(quán)。

2)無權(quán)人超越權(quán)所為的法律行為

民法總則第171條] 行為人沒有權(quán)、超越權(quán)或者權(quán)終止后，仍然實(shí)施行為，未經(jīng)被人追認(rèn)的，對被人不發(fā)生效力。

相對人可以催告被人自收到通知之日起一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。行為人實(shí)施的行為被追認(rèn)前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

行為人實(shí)施的行為未被追認(rèn)的，善意相對人有權(quán)請求行為人履行債務(wù)或者就其受到的損害請求行為人賠償，但是賠償?shù)姆秶坏贸^被人追認(rèn)時(shí)相對人所能獲得的利益。

相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人無權(quán)的，相對人和行為人按照各自的過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任。

特別提醒]追認(rèn)權(quán)、催告權(quán)、撤銷權(quán)(善意相對人)、選擇權(quán)和相對人知情時(shí)的責(zé)任。

3)無權(quán)處分的情形

買賣合同解釋第3條] 當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

特別提醒]

買賣之法律行為包括達(dá)成債權(quán)合同的負(fù)擔(dān)行為和導(dǎo)致物權(quán)變動的處分行為。此條文所謂的買賣合同有效，不意味著整個(gè)法律行為都是有效的，而僅僅意味著作為負(fù)擔(dān)行為的買賣合同是有效的，作為導(dǎo)致物權(quán)變動的處分行為，依然是效力待定的。處分行為效力待定，即意味著可能產(chǎn)生兩種法律后果：

其一，如果處分行為被追認(rèn)了，則變成正常的買賣，無權(quán)處分變成了有權(quán)處分，此時(shí)，買受人可以繼受取得標(biāo)的物的權(quán)利。

其二，如果處分行為沒有被追認(rèn)，則無權(quán)處分依然持續(xù)存在，此時(shí)，如買受人善意并且支付了合理對價(jià)，在動產(chǎn)交付之后，買受人則可以善意取得標(biāo)的物的權(quán)利，如果不符合善意取得的構(gòu)成要件，則不能取得標(biāo)的物的權(quán)利。

2.關(guān)于可撤銷的法律行為

1)重大誤解

行為人因?yàn)閷π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等存在錯(cuò)誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。

2)欺詐

民法總則第148條] 一方以欺詐手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。

民法總則第149條] 第三人實(shí)施欺詐行為，使一方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，對方知道或者應(yīng)當(dāng)知道該欺詐行為的，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。

如果第三人欺詐時(shí)，相對人不知情，而合同履行的結(jié)果第三人是直接受益人時(shí)，依然可撤銷。

3)脅迫

民法總則第150條] 一方或者第三人以脅迫手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受脅迫方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。

理解脅迫的違法性，要從手段與目的兩個(gè)方面著眼。通常認(rèn)為手段與目的中，有一項(xiàng)為非法即可構(gòu)成脅迫。更為復(fù)雜的是，雖然手段和目的均屬合法，但是，兩者的結(jié)合有悖公序良俗或者直接違反法律規(guī)定的，也構(gòu)成具有違法性的脅迫。具體而言，有如下常見情形：

其一，手段非法，目的正當(dāng)。

[例如]甲以披露乙的隱私威脅，迫使乙簽發(fā)支票償還對甲的債務(wù)。

其二，手段合法，目的非法。

[例如]甲以舉報(bào)犯罪相威脅，迫使乙購買自己的一輛已經(jīng)報(bào)廢的摩托車。

其三，手段非法，目的非法。

[例如]甲稱，如果乙不購買自己已報(bào)廢的摩托車，就將乙的腿砸斷。

其四，手段合法，目的合法，但是兩者結(jié)合具有違法性。

[例如]甲稱，如果乙不還欠甲的債務(wù)，甲將舉報(bào)乙半年前的犯罪行為。其中，舉報(bào)犯罪與請求償還債務(wù)均是合法的，但是，這樣的結(jié)合卻具有違法性，構(gòu)成脅迫。這里如何區(qū)分合法壓力與非法脅迫呢?比如，甲砸壞了乙的汽車，乙可以以向警察告發(fā)甲破壞汽車的行為，以獲得對汽車造成損害的賠償，這是正當(dāng)?shù)模瑹o脅迫。但是，乙不能以此相威脅來實(shí)現(xiàn)沒有關(guān)系的請求權(quán)，如，要求甲償還另一筆甲欠乙的債務(wù)即構(gòu)成脅迫。

4)顯失公平

民法總則第151條] 一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時(shí)顯失公平的，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。

5)撤銷權(quán)的消滅

①當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起3個(gè)月內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);

②當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);

③當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán);

④當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

6)撤銷權(quán)的權(quán)利主體

欺詐、脅迫中的受害方、重大誤解中的誤解方和顯失公平中的遭受不利者。

3.關(guān)于無效的法律行為

1)無效的具體情形

①無民事行為能力人實(shí)施的民事法律行為無效;

②行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無效;

③違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效，但是該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外;

④違背公序良俗的民事法律行為無效;

⑤行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

2)無效的后果

①部分無效不影響其他部分的效力。

②法律行為無效的后果：

未履行的不再履行，已經(jīng)履行的返還(不當(dāng)?shù)美?，不能返還的折價(jià)補(bǔ)償。

無效之后的賠償看過錯(cuò)，雙方都有過錯(cuò)的，各自承擔(dān)其損失。

三)法律行為的特別生效要件

附條件、附期限、需要審批才能生效的法律行為，成立可能暫時(shí)不生效。

1.附條件——將來的、不確定的、可能的、合法的事實(shí)。

1)條件的類型：

①生效條件(延緩條件、停止條件);

②解除條件。

2)條件的成就：

①條件成就之?dāng)M制——以不正當(dāng)行為阻止條件成就的;

②條件不成就之?dāng)M制——以不正當(dāng)行為促成條件成就的。

2.附期限——將來的、必將到來——有日期不一定是期限，可以同時(shí)有條件。

1)始期。

2)終期。

3.需要審批才能生效的法律行為(合同)。

1)中外合資合同。

2)中外合作合同。

3)向外國人轉(zhuǎn)讓專利的合同。

特別提醒]關(guān)于合同無效與合同不生效。

作為一個(gè)規(guī)范概念，合同無效通常指內(nèi)容涉嫌違法之情形，一個(gè)已經(jīng)成立，但由于條件沒有成就、期限沒有到來或者沒有經(jīng)過審批導(dǎo)致沒有生效的合同，只能說沒有生效，但不能直接說無效。如《關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定(一)》第1條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人在外商投資企業(yè)設(shè)立、變更等過程中訂立的合同，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后才生效的，自批準(zhǔn)之日起生效;未經(jīng)批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。當(dāng)事人請求確認(rèn)該合同無效的，人民法院不予支持。”