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第4課外商投資企業法

一、單項選擇題

1[答案]D

考點]外商投資企業的股權轉讓

解析]《較高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第6條第1款規定，外商投資企業股權轉讓合同成立后，轉讓方和外商投資企業不履行報批義務，受讓方以轉讓方為被告、以外商投資企業為第三人提起訴訟，請求轉讓方與外商投資企業在一定期限內共同履行報批義務的，人民法院應予支持。受讓方同時請求在轉讓方和外商投資企業于生效判決確定的期限內不履行報批義務時自行報批的，人民法院應予支持。

較高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第7條規定，轉讓方、外商投資企業或者受讓方根據本規定第六條及時款的規定就外商投資企業股權轉讓合同報批，未獲外商投資企業審批機關批準，受讓方另行起訴，請求轉讓方返還其已支付的轉讓款的，人民法院應予支持。受讓方請求轉讓方賠償因此造成的損失的，人民法院應根據轉讓方是否存在過錯以及過錯大小認定其是否承擔賠償責任及具體賠償數額。

從上述規定可知，轉讓合同中不能約定由受讓方來報批，受讓方報批只能在受讓方請求法院自行報批獲準方能進行，故A選項錯誤。

從第7條規定可知，受讓方請求轉讓方賠償因此造成的損失的，人民法院應根據轉讓方是否存在過錯以及過錯大小認定其是否承擔賠償責任及具體賠償數額。并非部分情形即支持受讓方，故B選項錯誤。

較高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第8條規定，外商投資企業股權轉讓合同約定受讓方支付轉讓款后轉讓方才辦理報批手續，受讓方未支付股權轉讓款，經轉讓方催告后在合理的期限內仍未履行，轉讓方請求解除合同并賠償因遲延履行而造成的實際損失的，人民法院應予支持。C選項中缺少了催告并給予合理期限的程序，故C選項錯誤。

較高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第10條規定，外商投資企業股權轉讓合同成立后，受讓方已實際參與外商投資企業的經營管理并獲取收益，但合同未獲外商投資企業審批機關批準，轉讓方請求受讓方退出外商投資企業的經營管理并將受讓方因實際參與經營管理而獲得的收益在扣除相關成本費用后支付給轉讓方的，人民法院應予支持。D選項的說法符合該條規定，故D選項正確。

2[答案]D

考點]外商投資企業的股權轉讓

解析]《較高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第11條規定，外商投資企業一方股東將股權全部或部分轉讓給股東之外的第三人，應當經其他股東一致同意，其他股東以未征得其同意為由請求撤銷股權轉讓合同的，人民法院應予支持。具有以下情形之一的除外：(1)有證據證明其他股東已經同意;(2)轉讓方已就股權轉讓事項書面通知，其他股東自接到書面通知之日滿30日未予答復;(3)其他股東不同意轉讓，又不購買該轉讓的股權。A選項符合該條規定，正確。《較高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第12條規定，外商投資企業一方股東將股權全部或部分轉讓給股東之外的第三人，其他股東以該股權轉讓侵害了其優先購買權為由請求撤銷股權轉讓合同的，人民法院應予支持。其他股東在知道或者應當知道股權轉讓合同簽訂之日起1年內未主張優先購買權的除外。 前款規定的轉讓方、受讓方以侵害其他股東優先購買權為由請求認定股權轉讓合同無效的，人民法院不予支持。B選項符合上述規定，故正確。C選項符合上述規定，故正確。D選項中屬于上述規定的情形，故錯誤。

3[答案]D

考點]外商投資企業的股權質押

解析]《較高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第13條規定，外商投資企業股東與債權人訂立的股權質押合同，除法律、行政法規另有規定或者合同另有約定外，自成立時生效。未辦理質權登記的，不影響股權質押合同的效力。當事人僅以股權質押合同未經外商投資企業審批機關批準為由主張合同無效或未生效的，人民法院不予支持。股權質押合同依照物權法的相關規定辦理了出質登記的，股權質權自登記時設立。AB選項符合上述第1款規定，故正確。C選項符合第2款的規定，故正確。D選項中違背了股權質權自登記時設立的規定，故錯誤。

4

答案]C

考點]外商投資企業的名義股東與實際股東

解析]《較高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第15條規定，合同約定一方實際投資、另一方作為外商投資企業名義股東，不具有法律、行政法規規定的無效情形的，人民法院應認定該合同有效。一方當事人僅以未經外商投資企業審批機關批準為由主張該合同無效或者未生效的，人民法院不予支持。實際投資者請求外商投資企業名義股東依據雙方約定履行相應義務的，人民法院應予支持。雙方未約定利益分配，實際投資者請求外商投資企業名義股東向其交付從外商投資企業獲得的收益的，人民法院應予支持。外商投資企業名義股東向實際投資者請求支付必要報酬的，人民法院應酌情予以支持。A選項中以及題干中并未談到有法律法規規定的無效情形的，故A選項說法錯誤。B選項的說法違背第2款的規定，故錯誤。C選項符合第3款的規定，正確。D選項中乙有權主張獲得部分收益的說法違背第3款的規定，故錯誤。

5

答案]D

考點]外資企業的組織形式與注冊資本

解析]根據《外資企業法實施細則》第23條的規定，外資企業將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準并向工商行政管理機關備案。因此，D項正確。

6

答案] A

考點]外資企業的出資期限

解析]外資企業分期繳付出資的，其繳清一期出資應在外資企業營業執照簽發之日起3年內繳清。

7[答案]A

考點]合營企業合同的強制性規定

解析]《中外合資經營企業法》第4條第2款規定，在合營企業的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。本題中外方的投資比例小于法定的25%，不符合該款規定。《中外合資經營企業法實施條例》第22條規定：“合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專有技術、場地使用權等作價出資。……”據此，除“場地”可以以使用權出資外，其他財產必須是出資方享有所有權的，本題中外方對租賃來的設備不具有所有權，因而不能作為出資。綜上，A項表述正確。

8[答案]C

考點]合營者注冊資本的轉讓程序

解析]《中外合資經營企業法》第4條第4款規定：“合營者的注冊資本如果轉讓必須經合營各方同意。”

9[答案]D

考點]外資企業的財產監管機關

解析]對于外資企業，國家監管的對象是其注冊資本的變化和對財產的處分，監管機關是原審批機關和工商行政管理機關，監管方式是前者審批、后者備案。具體的法律依據是《外資企業法實施細則》第23條：“外資企業將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準并向工商行政管理機關備案。”

10

答案] D

考點]中外合資經營企業董事會會議

解析]根據《中外合資經營企業法實施條例》第32條的規定，董事會會議應當有2/3以上董事出席方能舉行。因此，本案中董事會的召集不符合法定程序，所作出的決議也不產生效力。此外，根據該條例第33條的規定，增資只需出席董事會會議的董事一致同意即可，而不需要全體董事一致通過。故本題選D項。

11[答案]C

考點]合作企業的組織機構

解析]《中外合作經營企業法》第10條:“中外合作者的一方轉讓其在合作企業合同中的全部或者部分權利、義務的，必須經他方同意，并報審查批準機關批準。”第12條:“合作企業應當設立董事會或者聯合管理機構，依照合作企業合同或者章程的規定，決定合作企業的重大問題。中外合作者的一方擔任董事會的董事長、聯合管理機構的主任的，由他方擔任副董事長、副主任。董事會或者聯合管理機構可以決定任命或者聘請總經理負責合作企業的日常經營管理工作。總經理對董事會或者聯合管理機構負責。合作企業成立后改為委托中外合作者以外的他人經營管理的必須經董事會或者聯合管理機構一致同意，報審查批準機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續。”

12[答案]C

考點]中外合資經營企業

解析]《中外合資經營企業法》第16條第1款規定，合營各方發生糾紛，董事會不能協商解決時，由中國仲裁機構進行調解或仲裁，也可由合營各方協議在其他仲裁機構仲裁。故A項正確。《中外合資經營企業法》第10條第1款規定，合營企業在批準的經營范圍內所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內市場或者在國際市場上購買。故B項正確。《中外合資經營企業法》第9條第3、4款規定，合營企業在其經營活動中，可直接向外國銀行籌措資金。合營企業的各項保險應向中國境內的保險公司投保。故C項錯誤，D項正確。故本題應選C。

13[答案]D

考點]合營企業的董事會組成、任期和議事規則

解析]《中外合資經營企業法實施條例》第31條規定：“董事會成員不得少于3人。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協商確定。董事的任期為4年，經合營各方繼續委派可以連任。”第32條規定：“董事會會議每年至少召開1次，由董事長負責召集并主持。董事長不能召集時，由董事長委托副董事長或者其他董事負責召集并主持董事會會議。經1/3以上董事提議，可以由董事長召開董事會臨時會議。董事會會議應當有2/3以上董事出席方能舉行。……”故本題ABC項表述正確。D項表述不正確。

14

答案]A

考點]外資企業的設立規定

解析]《外資企業法》第8條規定：“外資企業符合中國法律關于法人條件的規定的，依法取得中國法人資格。”據此，本題A項正確。《外資企業法》第7條規定：“設立外資企業的申請經批準后，外國投資者應當在接到批準證書之日起三十天內向工商行政管理機關申請登記，領取營業執照。外資企業的營業執照簽發日期，為該企業成立日期。”據此，本題B、C項不正確。《外資企業法》第6條規定：“設立外資企業的申請，由國務院對外經濟貿易主管部門或者國務院授權的機關審查批準。審查批準機關應當在接到申請之日起九十天內決定批準或者不批準。”故D不正確。

15

答案] A

考點]外資企業的組織形式、投資主體、外商投資比例要求、投保

解析]A項當選，合營企業的形式為有限責任公司。合作企業未作具體要求，可以是法人，但只能是有限責任公司形式，也可以是非法人企業。B項不當選，中方的投資者只能是法人或者其他組織，不包括自然人。C項不當選，應為不低于注冊資本的25%。D項不當選，外商投資企業辦理保險均須向中國境內的保險公司投保，而非中國的保險公司。

16

答案]B

考點]中外合作經營企業的投資與合作條件;中外合作經營企業的組織機構與議事規則;中外合作經營企業的收益分配與投資回收

解析]根據《中外合作經營企業法》第10條的規定，中外合作者的一方轉讓其在合作企業合同中的全部或者部分權利、義務的，必須經他方同意，并報審查批準機關批準。據此，A項符合該條規定。根據第12條第1款的規定，合作企業應當設立董事會或者聯合管理機構，依照合作企業合同或者章程的規定，決定合作企業的重大問題。中外合作者的一方擔任董事會的董事長、聯合管理機構的主任的，由他方擔任副董事長、副主任。董事會或者聯合管理機構可以決定任命或者聘請總經理負責合作企業的日常經營管理工作。總經理對董事會或者聯合管理機構負責。據此，B項違反了該條的規定，當選。根據第15條的規定，合作企業必須在中國境內設置會計賬簿，依照規定報送會計報表，并接受財政稅務機關的監督。合作企業違反前款規定，不在中國境內設置會計賬簿的，財政稅務機關可以處以罰款，工商行政管理機關可以責令停止營業或者吊銷其營業執照。據此，C項符合該條規定。根據第21條的規定，中外合作者依照合作企業合同的約定，分配收益或者產品，承擔風險和虧損。中外合作者在合作企業合同中約定合作期滿時合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有的，可以在合作企業合同中約定外國合作者在合作期限內先行回收投資的辦法。依照前款規定外國合作者在合作期限內先行回收投資的，中外合作者應當依照有關法律的規定和合作企業合同的約定對合作企業的債務承擔責任。據此，D項符合該條規定。

17[答案]D

考點]外商獨資企業不動產抵押的生效要件

解析]《外資企業法實施細則》第23條規定：“外資企業將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準并向工商行政管理機關備案。”關于不動產抵押的生效要件，一般來講，當事人辦理了不動產抵押登記即可享有抵押權。但是，由于外商獨資企業的特殊性，外資企業法實施細則對外資企業不動產抵押做出了與物權法一般規定不同的例外規定，按照特殊法優于一般法的原則，應當適用外資企業法實施細則的規定。

18[答案]C

考點]中外合資企業合同條款的效力

解析]根據《中外合資經營企業法實施條例》第18條第2款：“合營企業的注冊資本一般應當以人民幣表示，也可以用合營各方約定的外幣表示。”第33條：“下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：(一)合營企業章程的修改;(二)合營企業的中止、解散;(三)合營企業注冊資本的增加、減少;(四)合營企業的合并、分立。其他事項，可以根據合營企業章程載明的議事規則作出決議。”所以，選項A正確，選項D正確。第48條：“場地使用費在開始用地的5年內不調整。以后隨著經濟的發展、供需情況的變化和地理環境條件的變化需要調整時，調整的間隔期應當不少于3年。場地使用費作為中國合營者投資的，在該合同期限內不得調整。”選項B正確。第74條：“合營企業原則上采用人民幣作為記賬本位幣，經合營各方商定，也可以采用某一種外國貨幣作為記賬本位幣。”第75條：“合營企業的賬目，除按記賬本位幣記錄外，對于現金、銀行存款、其他貨幣款項以及債權債務、收益和費用等，與記賬本位幣不一致時，還應當按實際收付的貨幣記賬。以外國貨幣作為記賬本位幣的合營企業，其編報的財務會計報告應當折算為人民幣。因匯率的差異而發生的折合記賬本位幣差額，作為匯兌損益列賬。記賬匯率變動，有關外幣各賬戶的賬面余額，于年終結賬時，應當按照中國有關法律和財務會計制度的規定進行會計處理。”選項C將合營企業編制的財務與會計報告一律以美元作為計算和表示單位是不正確的。

19

答案]C

考點]外資企業的組織形式與注冊資本;外國投資者的出資方式與繳資期限

解析]根據《外資企業法》第2條的規定，本法所稱的外資企業是指依照中國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業，不包括外國的企業和其他經濟組織在中國境內的分支機構。故B正確，不選。根據《外資企業法實施細則》第18條的規定，外資企業的組織形式為有限責任公司。經批準也可以為其他責任形式。故A正確，不選。根據《外資企業法實施細則》第43條的規定，外資企業可以在中國市場銷售其產品。國家鼓勵外資企業出口其生產的產品。故D正確，亦不選。根據《外資企業法》第16條的規定，外資企業的各項保險應當向中國境內保險公司投保。故C錯誤，當選。

20[答案]C

考點]場地使用費

解析]《中外合資經營企業法實施條例》第48條規定:“場地使用費在開始用地的5年內不調整。以后隨著經濟的發展、供需情況的變化和地理環境條件的變化需要調整時，調整的間隔期應當不少于3年。場地使用費作為中國合營者投資的，在該合同期限內不得調整。”

21[答案]D

考點]合營企業和合作企業的董事會議事規則

解析]《中外合資經營企業法實施條例》第32條規定，董事會會議每年至少召開1次，由董事長負責召集并主持。故A錯誤。《中外合作經營企業法實施細則》第29條規定：“下列事項由出席董事會會議或者聯合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：(一)合作企業章程的修改;(二)合作企業注冊資本的增加或者減少;(三)合作企業的解散;(四)合作企業的資產抵押;(五)合作企業合并、分立和變更組織形式;(六)合作各方約定由董事會會議或者聯合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。”注意：不是全體董事。故B錯誤。而C項則是《中外合作經營企業法實施細則》第29條的規定，合營企業法及其實施條例沒有此項規定，故C錯誤。《中外合作經營企業法實施細則》第28條規定，董事或者委員無正當理由不參加又不委托他人代表其參加董事會會議或者聯合管理委員會會議的，視為出席董事會會議或者聯合管理委員會會議并在表決中棄權。故D項正確。