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序言部分：方法與目的

一、學習民法的體系意識與規范意識

一)體系意識及其意義

研習民法，若要迅速得其要訣，實現事半功倍，務必要先從體系入手。在體系的背景下，再來理解具體的概念與制度，方可避免一些不必要的困惑。缺少體系意識，常見困惑有二：其一，弄不清民法各制度之間的內在邏輯關系，感覺民法知識雜亂無章;其二，對于民法概念的理解出現偏差，導致對于某些制度理解的根本性錯誤。欲克服此困惑，除卻體系意識，別無它途。

二)規范意識及其意義

民法的世界，是一個規范世界。研習民法的過程，就是一個人試圖走進規范世界的過程。學民法，首先就要理解規范與事實之間的差異。事實，是蕓蕓眾生的現實生活;規范，是立足于現實生活，人們為了實現一定的價值追求而創造出來的一個新世界，在這個新世界中，任何一個名詞或者概念，一旦被創造出來，即獲得了全新的生命?；谶@種差異，研習民法，最要避免的，就是將自己在生活中對于某種表達的理解，直接當作民法規范世界的含義。此種望文生義，乃研習民法之大忌。規范意識之確立，旨在消除此種錯誤的思維。

二、鳥瞰民法：以生活為基礎的解讀

民法學，以民法為學習對象。

為何會有民法?有賢者曾曰：天下資源有限，而人的欲望無窮，為定分止爭，故有民法。此可謂對于民法功能的經典表述。

但理解民法，視角不止一個。其實，“民法”二字，背后蘊含著“民法”這一存在，對于人類溫情脈脈的關懷，而且這種關懷，是有著博愛情懷的。有一個人物和一本書，相信諸位在中學學習歷史時，都曾經遇到過，那就是孟德斯鳩之《論法的精神》。關于民法，孟德斯鳩說：在民法那慈母般的眼睛里，每個個體都相當于整個國家。試想，老孟為何說民法有一雙慈母般的眼睛呢?

這應該從民法的基本組成部分說起。具體有哪些呢?按照一般的理解，民法通常包括：民法總則、物權法、債權法(以合同法和侵權法為主要內容)、婚姻法、繼承法與知識產權法。

剛開始接觸民法，看到什么物權債權之類的文字，一定感到很迷茫，不知所云。面對新概念的這種感覺就像大學伊始，剛去報道遇到的都是不認識的同學，等到熟悉了，自己的生活一定又開啟了新的篇章。

剛才提到，民法以慈母般的情懷關愛著生活中的每一個人。那么，剛才提到的民法組成部分，一定是為了滿足正常人的生活需求而設計的。

如何滿足的呢?

這要從一個人的生活經驗與生命感受出發來理解。其基本邏輯關系如下圖：(圖略

乍一看到這個貌似“雜亂”的結構圖，可能會有些莫名之感。

然而，如果能夠從一個人的生活感受與生命體驗出發去理解，或許一下子就能夠感受到民法的魅力所在。所以稍安勿躁，且看下文對于此圖中所展示的民法構成部分之間關系的解說。

一)作為邏輯起點的物權法

立足于正常人的生命感受，解釋民法的總體構成，應當以物權法為邏輯起點。為何如此呢?這由物權法的內容決定。在物權法部分，所要解決的基本問題如下：

及時，確定一個在一定時空條件下的人可以擁有什么樣的財產;

第二，確立一個人如何去擁有一定的財產以及擁有之后如何利用財產;

第三，有時只利用自己的財產(民法上叫享有所有權)尚不能滿足自己需要，還要利用他人的(比如，在我國，個體沒有土地所有權但又要建房子在土地上)，物權法創設制度確立利用他人財產的方式以滿足自己的生活需求。

試想一下，一個正常人在這個世界上生活著，如果要想獲得一些安全感、尊嚴感或者幸福感的話，是不是需要擁有并可以自由的利用一些財產呢?答案當然是肯定的，除非作答者非屬正常人之列!

二)作為“保鏢”和“顧問”的債權法

有了物權法之后，正常人擁有了財產并且通過自由利用滿足自己的需要，當然很好。但接下來，需要進入第二個層次，即債權法。構成債權法最為核心的部分為侵權法與合同法。如圖所示，本書將侵權放在合同之先，又是為何呢?

原因依然是正常人之生活需求。物權法確立了財產的歸屬與利用方式之后，必然面對一個可能受到來自外在侵害的問題，人性畢竟都是自私的嘛。試想，作為一個正常人，能夠做到在任何情況下，都靠自己的力量來保護自己的人身和財產安全嗎?難呢!咋辦?民法說：我來保護你!此侵權法之由生也!形象一點，可以將侵權法叫做正常人之“保鏢”!

侵權法之保護正常人不受侵害，固然有利于正常生活之維護。但是，物權法之確定財產歸屬與利用畢竟只是一種靜態的財產歸屬狀態。如讀者諸君所知，靜態財產要實現價值的較大化，需要流轉起來才能實現!

一個人，也只有以財產為基礎，建立起一系列的與他人之關系，才能不斷拓展自己的生活空間，實現自己價值追求的較大化。當然，這種較大化，既包括物質的(大部分合同關系如是)，也包括精神的(如贈與等無償合同)。合同法正是為了滿足人的這種需求而存在。難道這不類似于生活與理財之“顧問”嗎?

三)助人尋找人生伴侶的婚姻法

物權法，解決了財產擁有及利用問題，這很重要!債權法中，侵權法作為保鏢保護了人之人身、財產之安全;合同法之存在讓人以財產為基礎拓展自己的生活空間，實現自己的價值追求較大化，也很重要!接下來，就要婚姻法登場了。為什么呢?

試想，一個正常人，無論擁有多少財產，法律保護得無論多么周全，也無論通過合同法多么自由地拓展了自己的生活空間，但畢竟一個人的生活，對于正常的人生來說，是不完整的呀!正所謂漫漫長夜、孤枕難眠呢!

咋辦呢?找個伴侶吧!

對此，婚姻法首先做出一些善意的提醒，比如什么要達到一定的年齡了(這在不同國家、不同時代會有不同)、近親不能結婚了等等。如果你注意到了這些提醒，就可以建立一個自己期待的婚姻了，此乃結婚制度。

但是，如果在建立自己婚姻的過程中，出現了“重大誤解”，婚后發現，原來的白馬王子也只不過是一頭黑驢嘛!

郁悶!咋辦?

婚姻法說，離婚唄!其實整個婚姻法，就是圍繞著結婚和離婚而設計的一系列關于人身關系和財產關系的制度，以滿足正常人之需求。

試想，如果上帝造人時，造成了雌雄同體，這世界上大概是不會有婚姻法的吧。

四)關照在天之靈的繼承法

婚姻法解決了伴侶問題，在物權法、債權法之上進一步滿足了正常人之需求。為何還要繼承法呢?這源于一對至今人類不能解決的矛盾：財產存在的相對恒久與人生命的相對有限。既然如此，就會存在一個問題，引用本山大叔的話說就是：人死了，錢沒花完。咋辦?在一個正常人的百年之后，將身后財產給予誰，才能讓一個人的在天之靈得以安息呢?

可能有人會想，我好容易掙下的財產，我想給誰就給誰!這種想法很好，民法早就預料到了。這種想法，翻譯成民法的語言就是，遺囑繼承優先。如果立下遺囑，撒手歸西，只要沒有違反法律的強制性規定，就按照遺囑繼承。通俗地講，就是照你說的辦!

但遺憾的是，多數情況下，突然間，死神來了，沒有來得及寫下遺囑該當如何呢?

民法說，兄弟，放心去吧，我都給你安排好了!

民法怎么安排的呢?確定了法定繼承人，并且排了順序。首先，配偶、父母和子女這三類人作為及時順位繼承人來平分財產。如果這些人都沒有，則由兄弟姐妹、祖父母、外祖父母來分得遺產。

試想，作為正常人，在一般情況下，是不是通常都會這樣安排呢?

五)鼓勵創新的知識產權法

知識產權法是一個相對較新的民法組成部分。以傳統民法為背景。其存在的價值在于鼓勵創新。創新，是人類認識自我、認識世界、提高生活質量的關鍵。但并不是每個人都具有創新能力的。試想，一個人，皓首窮經、殫精竭慮終于創作了一部的作品，大受歡迎，或者發明一項技術大大提高了生產效率，普通人作為作品享受者或者技術利用者，直接享受了他人的智力勞動成果，總該掏掏兜吧!

當普通人不愿意為這樣的成果掏兜的時候，一種卑劣的事情就會發生，那就是直接拷貝他人的成果來牟利。對于這種行為，難道不應該給那位皓首窮經的創造者一個說法嗎?知識產權法應運而生!

不過，值得說明的是，由于司考授課分工的緣故，本書不講述這部分內容，請考生參閱商經法相關教材。

六)作為民法各部分總綱的民法總則

民法總則部分的存在，更多的是一種立法技術的選擇。何以如此呢?因為，上面所有的部分中，均會涉及到一些共通的問題，比如，都會有主體、都會有權利和義務、都會有法律行為、都會有權利保護的時間限度等等問題。既然每個部分都會涉及，為了簡化起見，將這些共通的內容提出來，放在最前面，這就有了民法總則。這就好比數學中的提取公因式，ab bc=b(a c)，民法總則，就是這里的b。

這部分對于民法的學習，最為關鍵，一定要下足功夫!

鳥瞰了民法學之后，具體而言，又當如何來學習呢?

最關鍵的是要學好民法總則。因為這部分，不但關系到民法體系的建立和具體知識的學習，而且關系到民法知識的具體應用(這主要體現在案例分析之中)。

三、進入民法世界：從總則開始

民法總則應當如何來學習呢?

講述此問題之前，需要先談談對于法學專業本身的認識。

記得上大學的時候，與其他專業的朋友聊天，當說到法學專業的時候，通常會聽到這樣的說法：學法律就是背嘛!照此邏輯，難道把一個國家的法條都背下來，就能成為一個的法律人了嗎?這顯然是一種誤解。

任何知識的學習，都必須建立在記憶的基礎之上。但是，法學的學習，絕不是一個簡單的背字可以概括的。即便把所有的法條都裝進腦子里，但不會應用。正如，但凡識字的人都能夠看懂一般藥品說明書卻不能夠成為醫生一樣。那么，重要的是什么呢?

理解!而且，是從抽象到具體又從具體到抽象的一個反復循環的過程。

就民法而言，不管對于抽象的體系，還是對于具體的制度和概念，理解的基礎均是一個正常人的生活感受和生命體驗。在前文中，已經從民法學的總體構成部分這個角度進行了描述，可以作為一個理解民法的例證。

除了總體的描述之外，對于具體知識的理解也要時刻從這個角度出發，唯此，才能學到一個活生生的、充滿熱氣騰騰的靈魂的民法，而不是一堆無聊的概念和一些僵死的教條。只有將自己的思維連上了生活的源頭活水，才能在學習民法過程中，獲得無窮的趣味。

比如，民法中有個概念叫訴訟時效。它的意思是，當一個人權利受到侵害之后，如果在法律規定的期限內沒有向法院提出訴訟來救濟自己的權利，過期后再提起的，只要對方提出抗辯，則對于受害人不予保護。為什么呢?因為權利人消極地對待自己的權利呀，既然你自己都不把自己的權利當回事，躺在權利上睡大覺，在法律上讓你承擔一種不利的后果，難道不是合情合理的嗎?

再比如，民法中有一種制度叫作監護。它的意思是，當一個人腦袋不夠清楚(民法的專業表達叫做沒有行為能力)的時候，找個人來對于他的行為進行監督、管理、保護、教育等，一旦當他做出了侵害了他人利益的行為，由監護人承擔責任。法律為何要設定監護呢?當然是為了彌補一個腦袋不清楚的人的不足了。未成年人的當然監護人是父母，為什么呢?因為父母將孩子帶到這個世界上來，滿足了自己的情感需要，因此而承擔一些責任不也是合情合理的嗎?等等。

這種理解的過程不是一次就可以完成的，對于一個法律人來說，從學習法律開始，將是一個終生的過程。但對于初學民法者來說，剛開始，最重要的是，找到學習民法的適當切入點。抓住此點，可做到事半功倍!如何切入，又該如何理解呢?一句話概括，就是：從搭建自己的知識框架入手，在框架的背景下理解一個具體的制度和概念，在理解制度和概念的時候，一定要追問其背后的法理基礎，即為什么是這樣!

為何叫搭建框架呢?因為民法的概念成千上萬，如果沒有框架的指導，一頭扎進具體概念的大海當中，怎么會不產生迷茫之感呢!框架的意義就在于，提供一個方向性指導。仿若是海上之燈塔!

將框架比作城市交通圖或許更有利于讀者諸君理解民法知識框架的意義。試想，如果一個人初到一個陌生的城市，是不是感到茫然呢?有個地圖就好了!因為，你可以在地圖上找到自己的位置，由此判斷自己身在何處，知道了身在何處，自然就會發現路在何方了。下面在講述民法之時，會詳細給諸位演示框架圖的獨特意義。

除了上述根本性的指導思想之外，還有幾件事是學習民法必須要做好的：

及時，將基本教材的內容，認真閱讀一遍，做一個大致的了解。為接下來的框架搭建和理解記憶打好基礎。這些是基本材料儲備。

第二，一旦開始學習民法，就要培養自己應用知識的意識。不管是在自己的周圍還是瀏覽新聞報紙，會發現任何24小時都有涉及法律的案例，如果是民法方面的，一定有意識地去運用自己所學的知識。即便當時不明白，通過一番思考會在腦海中留下問題，以后的學習中一旦發現相應的知識，印象將會極其深刻，很多時候，無意中就會形成終生難忘的記憶。

第三，養成閱讀法條的習慣。民法法條非常多。包括《民法通則》《合同法》《物權法》《侵權責任法》《婚姻法》《繼承法》《著作權法》《專利法》《商標法》等及其相關的司法解釋。既然開始學法律了，對于這些立法中的條文，要做到盡量熟悉。

閑來無事，讀幾個法條，這才是法律人的風范!

下面，正式進入民法總則部分的講述。先看民法總則的結構圖：(圖略

研習民法，需從兩個概念開始，即民事法律關系和法律事實。這兩個概念之間是因果關系。法律事實是法律關系產生、變更和消滅的原因，法律關系是法律事實的結果。

舉例：結婚之事實，導致婚姻法律關系的產生;離婚之事實，導致婚姻法律關系的消滅。

學習法律關系，通過理解其三個方面的構成要素來把握。理解任何一個法律關系，均需要明確主體是誰、客體何在、主體有什么樣的權利義務這三個方面。只有知道了這三個方面，才能夠徹底理解法律關系是什么這一問題。那么為什么要從這三個方面來把握法律關系呢?

按照常人的邏輯思維，其過程是這樣的：

其一，既然提到了法律關系，首先要弄明白的是，誰和誰的關系呢?人與金魚?小貓與小狗?人與人?答案當然是人與人之間的關系。既然是人與人之間的關系，那就必須回答，什么是人!當然這里是指法律上的人，和一般人心目中的“人”，是大不相同的。具體包括自然人、法人和其他非法人組織。這些法律上的人，在民法中被叫做主體。

其二，知道了法律關系是誰與誰的關系，接下來要接著追問：兩個或兩個以上的人之間有了法律關系意味著什么呢?換言之，有了法律關系與沒有法律關系相比，有什么不同呢?請看下例：

A.小王(男)去大學報道，認識了新同學小張(女，小王的師姐)。此時，有法律關系嗎?

B.接下來，小王與小張性情相投，相處中彼此欣賞，因此，成了無話不談的朋友。此時，有法律關系嗎?

C.在接下來，有24小時小王公開向師姐小張表達了愛慕之情，小張表示接受，確立了戀愛關系。請問，此時有法律關系嗎?

D.又接下來，畢業了兩人同城就業，談婚論嫁，攜手步入了婚姻殿堂，辦理了結婚登記。請問，此時有法律關系嗎?

前三種情形，顯然沒有法律關系，為何呢?因為在這樣的關系中，任何一方不得要求另一方必須做出某種行為，被要求的一方如果不做，沒有任何法律上的責任。可是，在第四種情形中，顯然是婚姻法律關系成立了，夫妻之間從財產到人身均產生了一系列法律上的權利和義務。比如，婚后收入，如果沒有約定的話，為共有財產;又比如，夫妻之間無需授權彼此均享有日常事務的權等等。

原來，有了法律關系與沒有法律關系相比，法律關系的成立意味著，在人與人之間具有了法律上的權利和義務關系，權利與義務就構成了法律關系的內容。

其三，知道了誰與誰的關系，也知道了法律關系是權利義務關系之后，仍然需要追問：如果一個人在一個法律關系中享有權利的話，這個權利要得以實現，總要找到一個附著的載體，那么，這個載體是什么呢?這個載體，在民法上被叫做客體，也被稱為對象或標的。說的通俗一點，這里所謂客體，就是指一個人有了權利之后可以直接作用的那個對象。

比如，你買了一部手機。你就是主體，手機就是你享有的所有權直接附著的對象，即所有權的客體。這是民法中，作為客體，最簡單的情形。更為復雜的內容，后文再來詳述。

面對一個法律關系，知道了誰與誰的關系，即明確主體;也知道了有法律關系意味著什么，即明確內容為法律上的權利義務;又知道了這里的權利要實現所附著的載體，即明確客體。三個方面均明確之后，對于一個法律關系就有了的把握和認識了，三個方面缺少任何一個方面，也不可能存在法律關系。到此，法律關系是什么，已經有了初步的面目。

知道了法律關系是什么之后，為了更為透徹地理解法律關系，必然要追問，為什么會有法律關系呢?正如沒有無緣無故的愛，也沒有無緣無故的恨一樣，一定沒有無緣無故的法律關系。換言之，法律關系的產生、變更與消滅，一定是有原因的，這個原因，民法學中的叫法就是法律事實。

大致而言，法律事實又包括事件和行為兩大類。

事件是與法律關系的當事人的意志沒有關系的，其發生與否不以當事人的意志為轉移。比如，地震，一旦發生房屋毀損滅失，對于房屋享有所有權的主體來說，此所有權法律關系就消滅了，因為法律關系中的客體，即權利附著的載體不再存在了。

行為，總是人在行動。比如，簽訂合同的行為，導致合同法律關系的產生;侵權的行為導致侵權法律關系的產生;結婚的行為導致婚姻法律關系的產生等等。在理論上，根據行為的不同，又有更為細致的分類。這些內容，我們放在后面再來詳細講述。

理解了法律事實，就意味著對于法律關系有了進一步的認識，即知道了法律關系產生、變更和消滅的原因。

簡要總結一下，民法總則部分，其實一共需要學習兩個核心問題：

及時，什么是民事法律關系，即主體、客體、權利義務等內容。

第二，為什么會有法律關系，即法律事實，具體包括行為、事件及兩者的綜合。

那么，民法總則要講述的這兩大問題在對于民法案例進行分析時，又該如何應用呢?在此，先做一個簡要的方法提示，希望讀者諸君能夠在自己研習民法過程中有意識地加以應用。具體分為三個步驟：

首先，確定案例中可能承擔責任的主體，即找主體。

其次，確定主體后，在分別考察在各主體之間發生了什么。所謂“發生了什么”是指各主體之間出現了什么樣的法律事實。例如，如果是合同，則可考察合同之成立與生效、效力瑕疵、合同履行、抗辯權、解除權、違約責任等等;如果是侵權，則可考察侵權的類型、歸責原則、責任主體、免責事由等等。案例題，至少有70%的可能是考察對具體法律事實的分析能力。

，明確了法律事實，自然可以知道會導致什么法律關系的產生、變更或消滅。而一個法律關系中一定有人享有相應的權利，也一定有人應該履行相應的義務，若義務人不履行，必然導致權利不能實現或者受到侵害，此時，為了救濟權利，使得權利能夠真正轉化為主體期待的外在利益，必然會對侵犯他人權利者或不履行義務者追究相應的民事責任。

及時章 民法的含義

一、實質民法——作為部門法的民法

民法通則第2條 中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。

1.平等主體

主體的平等性是民法基本特征之一。平等性是相對于其他法律關系中主體間之隸屬關系、管理關系等而言的。當然，這種平等是一種抽象的平等而不是具體的、事實上的平等。

就人身關系而言，平等主要指人格平等。

就財產關系而言，判斷是否平等，關鍵是看主體是否是為了自身利益衡量而創立、變更或者消滅一個法律關系。在自然人之間、法人之間或者自然人與法人之間建立的財產關系，往往都是平等主體之間關系。

難以判斷的是，當國家或者政府作為法律關系的一方主體出現之時。這需要具體問題具體分析。如果政府依據法定職權，進行社會管理活動，如稅務機關與納稅主體之間的征稅關系，不是平等主體關系。如果某市稅務局換了新的辦公地點，需要采購一批辦公用品，稅務機關與某供應商簽訂合同而建立的關系則是平等主體之間的關系。