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及時章 民法總則部分

一、民法的含義與調(diào)整對象

1.根據(jù)法律規(guī)定，下列哪一種社會關(guān)系應(yīng)由民法調(diào)整?(2016-1，單選)

A.甲請求稅務(wù)機關(guān)退還其多繳的個人所得稅

B.乙手機丟失后尋物啟事稱：“拾得者送還手機，本人當(dāng)面酬謝”

C.丙對女友書面保障：“如我在上海找到工作，則陪你去歐洲旅游”

D.丁作為青年志愿者，定期去福利院做幫工

[解析]考點：民法的調(diào)整對象，屬于常考點。A項錯誤，因為納稅、退稅問題是稅務(wù)機關(guān)與納稅主體之間的關(guān)系，此關(guān)系非屬平等主體之間的關(guān)系，而是行政法律關(guān)系。B項正確，因為乙之行為構(gòu)成民法上的懸賞廣告，通說認(rèn)為，懸賞廣告是指以廣告的方式公開表示對于完成一定行為的人給予報酬的意思表示，一旦做出懸賞廣告，對于完成懸賞廣告要求的行為人就應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的報酬，屬于民法調(diào)整的、平等主體之間的債的關(guān)系，故正確。CD兩項均錯誤，C之內(nèi)容屬于生活中的友誼關(guān)系，沒有法律意義，D項是道德行為，也不產(chǎn)生法律上的權(quán)利和義務(wù)，此選項很可能被考生判斷為幫工關(guān)系，但是，幫工關(guān)系，若構(gòu)成法律事實，以幫工過程中發(fā)生侵權(quán)為前提，如果沒有侵權(quán)之事實發(fā)生，只是說定期去幫工，此種行為不構(gòu)成法律事實，因此，此種關(guān)系不是民事法律關(guān)系，不由民法調(diào)整。

2.薛某駕車撞死一行人，交警大隊確定薛某負(fù)全責(zé)。鑒于找不到死者親屬，交警大隊調(diào)處后代權(quán)利人向薛某預(yù)收了6萬元賠償費，商定待找到權(quán)利人后再行轉(zhuǎn)交。因一直未找到權(quán)利人，薛某訴請交警大隊返還6萬元。根據(jù)社會主義法治理念公平正義要求和相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一表述是正確的?(2014-1，單選)

A.薛某是義務(wù)人，但無對應(yīng)權(quán)利人，讓薛某承擔(dān)賠償義務(wù)，違反了權(quán)利義務(wù)相一致的原則

B.交警大隊未受損失而保有6萬元，形成不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)予退還

C.交警大隊代收6萬元，依法行使行政職權(quán)，與薛某形成合法有效的行政法律關(guān)系，無須退還

D.如確實未找到權(quán)利人，交警大隊代收的6萬元為無主財產(chǎn)，應(yīng)收歸國庫

[解析]考點：此題在民法上缺少明確的依據(jù)，需要借助價值權(quán)衡的觀念進行評判。當(dāng)薛某因侵權(quán)而發(fā)生損失的時候，根據(jù)侵權(quán)法原理，機動車對于行人或者非機動車造成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，確定無疑。但此時，如果沒有權(quán)利人，向誰賠償是個值得思考的理論問題。本題中，交管部門代收了6萬元的賠償金，如果一直沒有發(fā)現(xiàn)權(quán)利人，此時賠償金應(yīng)當(dāng)歸屬于哪一個主體呢?兩種觀點比較有代表性，一種認(rèn)為交管部門占有賠償金缺少正當(dāng)理由，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)當(dāng)返還，何況在《較高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第26條第1款規(guī)定，“被侵權(quán)人因道路交通事故死亡，無近親屬或者近親屬不明，未經(jīng)法律授權(quán)的機關(guān)或者有關(guān)組織向人民法院起訴主張死亡賠償金的，人民法院不予受理。”交管部門收取賠償金并沒有明確的法律授權(quán)，因此主張不當(dāng)?shù)美颠€有一定道理。另一種觀點認(rèn)為，造成了他人利益的侵犯，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，如果沒有具體的權(quán)利人，由國家有關(guān)機關(guān)代位行使權(quán)利，將收取的賠償金上交國庫。這樣，更有利于對于義務(wù)主體責(zé)任的落實，進而，強化人們在日常生活中對于他人的注意義務(wù)，對于社會公共利益的實現(xiàn)是有促進作用的，故上交國庫的主張也有充分的合理性。就我國的傳統(tǒng)而言，一方面是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)主體利益的保護，一方面是公共利益實現(xiàn)的需求，通常公共利益的考慮是優(yōu)先的，因此司法部公布的答案D正確，是符合我國的傳統(tǒng)的。另外，代收賠償費根本就不是行使行政職權(quán)，故C是錯誤的。所謂權(quán)利義務(wù)一致的原則，是說對于一個主體而言，享有權(quán)利一般要履行義務(wù)，履行義務(wù)一般要享有權(quán)利，而薛某履行義務(wù)沒有具體確定的權(quán)利主體，不屬于對權(quán)利義務(wù)相一致原則的違反，明顯錯誤。

3. 宗某患尿毒癥，其所在單位甲公司組織員工捐款20萬元用于救治宗某。此20萬元存放于專門設(shè)立的賬戶中。宗某醫(yī)治無效死亡，花了15萬元醫(yī)療費。關(guān)于余下5萬元，下列哪一表述是正確的?(2014-4，單選)

A.應(yīng)歸甲公司所有

B.應(yīng)歸宗某繼承人所有

C.應(yīng)按比例退還員工

D.應(yīng)用于同類公益事業(yè)

[解析]此題沒有考綱列舉的考點。沒有直接的立法依據(jù)，這種現(xiàn)象在實踐中多有發(fā)生，而且學(xué)界充滿爭論，但是將余款用于同類公益事業(yè)，具有較強的合理性。根據(jù)民法原理并參照相關(guān)立法分析如下：捐贈屬于贈與范圍，但是關(guān)于贈與，法律有很多事項沒有規(guī)定得這么細(xì)，比如沒有規(guī)定受益人的權(quán)利和義務(wù)。對受益人的問題，就要參照其他相同的、相似的法律關(guān)系來進行分析，《公益事業(yè)捐贈法》第5條規(guī)定：“捐贈財產(chǎn)的使用應(yīng)當(dāng)尊重捐贈人的意愿，符合公益目的，不得將捐贈財產(chǎn)挪作他用。”即捐贈財產(chǎn)必須用于公益事業(yè)。又根據(jù)第3條規(guī)定：“本法所稱公益事業(yè)是指非營利的下列事項：(一)救助災(zāi)害、救濟貧困、扶助殘疾人等困難的社會群體和個人的活動; (二)教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè);(三)環(huán)境保護、社會公共設(shè)施建設(shè);(四)促進社會發(fā)展和進步的其他社會公共和福利事業(yè)。”救助個人的募捐，也可以算作是公益事業(yè)，因此，剩余的錢不應(yīng)該作為遺產(chǎn)繼承，而應(yīng)該用于同類的公益事業(yè)。為醫(yī)療目的的捐款，受捐助人病愈或死亡后，余款的處理不得違反國家法律，不得違背善良風(fēng)俗，不得違背捐助行為發(fā)起時的宗旨，不得違背捐助人的意愿。捐助余款由受捐助人的父母作為受捐助人的遺產(chǎn)繼承人，顯然缺乏法律依據(jù)。參照這一規(guī)定及法理，司法部公布的答案是有道理的。

二、民事法律關(guān)系

1.下列哪一情形構(gòu)成對生命權(quán)的侵犯?(2016-22，單選)

A.甲女視其長發(fā)如生命，被情敵乙盡數(shù)剪去

B.丙應(yīng)丁要求，協(xié)助丁完成自殺行為

C.戊為報復(fù)欲致己于死地，結(jié)果將己打成重傷

D.庚醫(yī)師因誤診致辛出生即殘疾，辛認(rèn)為庚應(yīng)對自己的錯誤出生負(fù)責(zé)

[解析]考點：人格權(quán)，屬于常考點。《民法通則》第98條規(guī)定：“公民享有生命健康權(quán)。”此規(guī)定，涉及自然人的生命權(quán)、健康權(quán)和身體權(quán)。生命權(quán)，是以自然人的性命維持和安全利益為內(nèi)容的人格權(quán)。健康權(quán)，通常指人健康利益的支配、勞動能力的保持。身體權(quán)，通常指身體完整性的維護和身體的自由支配。本題中，A項是對于身體完整性的侵害，侵害了身體權(quán)，錯誤。B項侵害了生命權(quán)，盡管是應(yīng)丁的要求而采取的措施，但是依然構(gòu)成對于生命權(quán)的侵犯，正確。C項自民法角度而言，由于沒有剝奪被侵權(quán)人的生命，造成重傷是對于健康權(quán)的侵犯，故錯誤。D項是屬于錯誤出生的侵權(quán)類型，至于這種侵權(quán)到底是侵犯了什么權(quán)利，中國大陸當(dāng)前沒有規(guī)定，理論上和實踐中，有人認(rèn)為是侵犯了父母的生育選擇權(quán)，有人認(rèn)為是侵犯了父母的知情權(quán)等等，不一而足，但是，肯定不是對于生命權(quán)的侵犯，故D錯誤。

2.欣欣美容醫(yī)院在為青年女演員歡歡實施隆鼻手術(shù)過程中，因未嚴(yán)格消毒導(dǎo)致歡歡面部感染，經(jīng)治愈后面部仍留下較大疤痕。歡歡因此訴諸法院，要求欣欣醫(yī)院賠償醫(yī)療費并主張精神損害賠償。該案受理后不久，歡歡因心臟病急性發(fā)作猝死。網(wǎng)絡(luò)名人洋洋在其博客上杜撰歡歡吸毒過量致死。下列哪一表述是錯誤的?(2014-22，單選)

A.欣欣醫(yī)院構(gòu)成違約行為和侵權(quán)行為

B.歡歡的繼承人可繼承欣欣醫(yī)院對歡歡支付的精神損害賠償金

C.洋洋的行為侵犯了歡歡的名譽權(quán)

D.歡歡的母親可以歡歡的名義對洋洋提起侵權(quán)之訴

[解析]考點：人格權(quán)、精神損害賠償，屬于常考點。歡歡和欣欣醫(yī)院之間有醫(yī)療合同關(guān)系，在履約過程中，醫(yī)院非但沒有如約履行自己的義務(wù)，而且造成了歡歡既有利益的傷害，構(gòu)成加害給付，此時醫(yī)院的行為即構(gòu)成違約也構(gòu)成侵權(quán)，故A正確，不當(dāng)選。根據(jù)《人身損害賠償解釋》第18條第2款的規(guī)定：“精神損害撫慰金的請求權(quán)，不得讓與或者繼承。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書面方式保障給予金錢賠償，或者賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外。”由于歡歡已經(jīng)向法院提起訴訟，因此，對于其精神損害賠償請求權(quán)，歡歡的繼承人可以繼承，故B正確，不當(dāng)選。根據(jù)《民法通則》第101條規(guī)定：“公民、法人享有名譽權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。”《民通意見》第140條第1款規(guī)定：“……捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，造成一定影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽權(quán)的行為。”本題中洋洋杜撰歡歡吸毒過量致死，構(gòu)成編造虛假信息，屬于誹謗行為，根據(jù)人們通常的道德觀念，顯然會造成外在社會道德評價的降低，構(gòu)成名譽權(quán)的侵犯，故C正確，不當(dāng)選。根據(jù)《精神損害賠償解釋》第3條規(guī)定：“自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：(一)以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽;……”此時，歡歡的母親可以以自己的名義提出精神損害賠償，由于歡歡已經(jīng)死亡，不再是權(quán)利主體，因此，不能再以歡歡的名義提起訴訟，故D錯誤，當(dāng)選。值得說明的是，C項也不夠嚴(yán)謹(jǐn)，因為歡歡已經(jīng)去世，直接表述為名譽權(quán)被侵犯有失。