清末民初法律移植的困境：以訟費(fèi)法規(guī)為視角
為評(píng)估近代中國(guó)法律移值的困境，基于國(guó)內(nèi)外近代訟費(fèi)法規(guī)的比較分析，對(duì)深入思索清末至民國(guó)初期法律移植、移植后法律的變異、法律實(shí)施效果及原因提供重要視角。晚清之前訟費(fèi)主要作為陋規(guī)現(xiàn)象普遍存在，在晚清被納入...
為評(píng)估近代中國(guó)法律移值的困境，基于國(guó)內(nèi)外近代訟費(fèi)法規(guī)的比較分析，對(duì)深入思索清末至民國(guó)初期法律移植、移植后法律的變異、法律實(shí)施效果及原因提供重要視角。晚清之前訟費(fèi)主要作為陋規(guī)現(xiàn)象普遍存在，在晚清被納入國(guó)家法制軌道。訟費(fèi)法規(guī)由具有直接利益關(guān)系的行政機(jī)構(gòu)主導(dǎo)制定，法規(guī)核心是規(guī)范當(dāng)事人與司法機(jī)構(gòu)之間的訟費(fèi)法律關(guān)系，征收訟費(fèi)主要為解決司法經(jīng)費(fèi)的困境。訟費(fèi)立法不是從當(dāng)事人訴權(quán)平等保護(hù)的角度出發(fā)，而是以官僚集團(tuán)意志為核心，在實(shí)踐中未能對(duì)當(dāng)事人間涉及訟費(fèi)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系合理配置，法制成為其維持和擴(kuò)張利益的工具。這種選擇性立法破壞與曲解了西方法制精神，更改了法制作為天下之公器的性質(zhì)，是近代法律移植未能帶來(lái)預(yù)期法治秩序的原因之一。
鄧建鵬，北京大學(xué)法學(xué)博士,中央民族大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，中國(guó)科技金融法律研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，中國(guó)行為法學(xué)會(huì)軟法研究會(huì)常務(wù)理事，中國(guó)銀行法學(xué)研究會(huì)理事及中國(guó)法律史學(xué)會(huì)理事；研究專長(zhǎng)為中國(guó)法律史、互聯(lián)網(wǎng)金融與法制。先后榮獲霍英東教育基金會(huì)第十三屆高等院校青年教師獎(jiǎng)、中央民族大學(xué)"十佳教師"獎(jiǎng)、北京市第十屆哲學(xué)社會(huì)科學(xué)研究成果二等獎(jiǎng)及第十一屆中國(guó)法學(xué)青年論壇征文二等獎(jiǎng)。多次主持國(guó)家社科基金項(xiàng)目及參與教育部哲學(xué)社會(huì)科學(xué)研究重大課題攻關(guān)項(xiàng)目，出版著作《財(cái)產(chǎn)權(quán)利的貧困》《中國(guó)法制史》(第2版)，合著《互聯(lián)網(wǎng)金融法律與風(fēng)險(xiǎn)控制》(第2版)《P2P網(wǎng)貸風(fēng)云》《徽州民間私約研究及徽州民間習(xí)慣調(diào)查》《論道互聯(lián)網(wǎng)金融》等。
及時(shí)章導(dǎo)論
及時(shí)節(jié)研究緣起
一、法律移植：宏觀與微觀視野的爭(zhēng)議
二、訟費(fèi)法規(guī)：法律移植研究的重要切入點(diǎn)
第二節(jié)研究思路
一、訟費(fèi)與訟費(fèi)法規(guī)內(nèi)涵的界定
二、學(xué)術(shù)綜述
三、本研究的意義和架構(gòu)
第二章清代的訟費(fèi)形態(tài)和官方應(yīng)對(duì)
及時(shí)節(jié)清以前的訟費(fèi)形態(tài)
一、早期訟費(fèi)問(wèn)題和爭(zhēng)議
二、明代訟費(fèi)制度與實(shí)踐
第二節(jié)作為陋規(guī)的清代訟費(fèi)
一、陋規(guī)內(nèi)涵和特征
二、陋規(guī)在司法中的普及
三、衙役對(duì)訟費(fèi)的爭(zhēng)奪
四、訟費(fèi)的名目
五、訟費(fèi)的數(shù)額記載
第三節(jié)訟費(fèi)的負(fù)面影響與官方應(yīng)對(duì)
一、日趨嚴(yán)峻：從“一點(diǎn)血”到“千點(diǎn)血”
二、監(jiān)察官的指責(zé)和大吏的公文游戲
三、從恫嚇到勒石：地方官的無(wú)效應(yīng)對(duì)
四、止訟：匪夷所思的官方邏輯
五、一士諤諤：崔述的駁斥
第四節(jié)訟費(fèi)存在的真相
一、杯水車(chē)薪與敲詐勒索
二、央地財(cái)政分配：“內(nèi)分泌”嚴(yán)重失調(diào)
三、人存政舉的脆弱性
第三章訟費(fèi)常規(guī)化的努力
及時(shí)節(jié)從理想主義向?qū)嵱弥髁x的嘗試
一、官員的爭(zhēng)論和囚徒困境
二、訟費(fèi)不可輕裁：實(shí)用主義的見(jiàn)解
第二節(jié)訟費(fèi)常規(guī)化的路徑
一、從陋規(guī)邁向常規(guī)：訟費(fèi)制度化轉(zhuǎn)型
二、常規(guī)化的宿命：日久弊生
三、三費(fèi)局：新機(jī)制破土而出
第三節(jié)訟費(fèi)常規(guī)化的困境與思考
一、卷土重來(lái)：晚清調(diào)查之明證
二、訟費(fèi)常規(guī)化的反思
三、無(wú)關(guān)風(fēng)和月：法制空白與民間疾苦
第四章清末訟費(fèi)立法與實(shí)踐
及時(shí)節(jié)訟費(fèi)立法的詳情
一、訴訟法草案關(guān)于訟費(fèi)的規(guī)定
二、初次國(guó)家立法的反對(duì)者
三、審判廳章程關(guān)于訟費(fèi)的規(guī)定
四、新制度的優(yōu)點(diǎn)和淵源
五、民事訴訟律草案關(guān)于訟費(fèi)的規(guī)定
六、暫行章程關(guān)于訟費(fèi)的規(guī)定
七、訟費(fèi)法規(guī)的變通
八、小結(jié)
第二節(jié)訟費(fèi)法規(guī)的實(shí)施
一、訟費(fèi)法規(guī)的踐行
二、相關(guān)評(píng)價(jià)
第三節(jié)訟費(fèi)立法動(dòng)因分析
一、固有的官方態(tài)度
二、民事訴訟正當(dāng)性理念的確立
三、晚清財(cái)政的困境
四、緩解財(cái)政困境的途徑：訟費(fèi)法定
第四節(jié)結(jié)論
一、無(wú)競(jìng)爭(zhēng)狀態(tài)下的制度改革隋性
二、皇帝們的臆想和隔靴搔癢的努力
三、高層美夢(mèng)與基層殘酷現(xiàn)實(shí)的反差
第五章北洋政府時(shí)期的訟費(fèi)立法
及時(shí)節(jié)訟費(fèi)立法詳情
一、對(duì)晚清修律的繼承與發(fā)展
二、訟費(fèi)立法的內(nèi)容
第二節(jié)訟費(fèi)征收項(xiàng)目
一、審判費(fèi)
二、執(zhí)行費(fèi)
三、抄錄費(fèi)
四、送達(dá)費(fèi)
五、其他費(fèi)用
六、行政訴訟類案件的訟費(fèi)
第三節(jié)訟費(fèi)征收與訟費(fèi)法律關(guān)系
一、訟費(fèi)征收中的問(wèn)題
二、訟費(fèi)征收方式
三、當(dāng)事人間的訟費(fèi)法律關(guān)系
第六章法規(guī)的國(guó)外淵源與中國(guó)實(shí)踐
及時(shí)節(jié)訟費(fèi)法規(guī)與法學(xué)的國(guó)外淵源
一、訴訟法學(xué)的日本淵源
二、訟費(fèi)法規(guī)的日本淵源
三、訟費(fèi)法規(guī)與德國(guó)法制的聯(lián)系
第二節(jié)訟費(fèi)法規(guī)的中國(guó)實(shí)踐
一、訟費(fèi)救助的理念與實(shí)踐
二、訟費(fèi)保障與訟費(fèi)救助的混同
三、訴訟擔(dān)保與訟費(fèi)保障、訟費(fèi)救助的混淆
四、“中國(guó)特色”的刑事訟費(fèi)
五、勝訴方訟費(fèi)退回方式質(zhì)疑
六、訟費(fèi)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的質(zhì)疑
七、訟費(fèi)征收標(biāo)準(zhǔn)大幅增加
八、訟費(fèi)法規(guī)的實(shí)效
第三節(jié)訟費(fèi)立法的動(dòng)機(jī)分析
一、認(rèn)識(shí)的差異
二、部門(mén)利益的強(qiáng)勢(shì)推動(dòng)
三、“立法者”的立法權(quán)質(zhì)疑
第四節(jié)訟費(fèi)立法與司法經(jīng)費(fèi)困境
一、司法官的收入問(wèn)題
二、司法部的“難言之隱”
三、司法經(jīng)費(fèi)預(yù)算的欠缺
四、司法收入的用途與司法腐敗
五、訟費(fèi)立法與司法部的利益考量
第七章訟費(fèi)法規(guī)、法律移植的思考
及時(shí)節(jié)訟費(fèi)法規(guī)與歷史影響
一、訟費(fèi)法規(guī)的欠缺
二、歷史的延續(xù)
第二節(jié)對(duì)法律移植的反思
一、目的決定內(nèi)涵：中日價(jià)值信仰和工具性利用的差異
二、程序影響性質(zhì)：立法權(quán)壟斷和民意缺失
三、尾聲：對(duì)當(dāng)下的啟示
附錄：清末民初德國(guó)、日本及中國(guó)訟費(fèi)法規(guī)匯編
參考文獻(xiàn)
作為國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)的"211工程"和"985工程"的中央民族大學(xué)，自1979年即開(kāi)始招收法學(xué)本科，是當(dāng)時(shí)全國(guó)僅有的10多所招收法學(xué)本科的院校之一。經(jīng)過(guò)三十多年的風(fēng)雨歷程，中央民族大學(xué)法學(xué)院已經(jīng)成為國(guó)內(nèi)外具有一定影響的法學(xué)院。目前，學(xué)院既有一批在國(guó)內(nèi)外有一定知名度的中青年學(xué)者，也有一大批嶄露頭角的青年才俊。學(xué)院現(xiàn)有人事部百千萬(wàn)人才工程部級(jí)人選一名，并被授予有突出貢獻(xiàn)的中青年專家；享受?chē)?guó)務(wù)院特殊津貼專家1名；二級(jí)教授3名；教育部新世紀(jì)人才支持計(jì)劃入選者3名；國(guó)家哲學(xué)社會(huì)科學(xué)法學(xué)學(xué)科組會(huì)評(píng)專家1名；教育部法學(xué)教育指導(dǎo)委員會(huì)委員1名；1人獲全國(guó)十大杰出青年法學(xué)家提名獎(jiǎng)。學(xué)院是國(guó)內(nèi)首家開(kāi)設(shè)民族法學(xué)博士學(xué)位點(diǎn)的學(xué)院。近年來(lái)，學(xué)院的科研呈現(xiàn)強(qiáng)勁發(fā)展的勢(shì)頭，學(xué)院教師在《法學(xué)研究》、《中國(guó)法學(xué)》等法學(xué)類和核心期刊上發(fā)表文章300多篇，承擔(dān)國(guó)家社科基金和省部級(jí)等項(xiàng)目70多項(xiàng)。2012年，中央民族大學(xué)法學(xué)院成功入選教育部、中央政法委首批法律人才教育培養(yǎng)基地，成為全國(guó)58所應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才教育培養(yǎng)基地之一。
"中央民族大學(xué)法學(xué)文庫(kù)"是中央民族大學(xué)法學(xué)院"985工程"、"211工程"和法律人才教育培養(yǎng)基地建設(shè)成果的集中展示，也是國(guó)內(nèi)外法學(xué)界了解中央民族大學(xué)法學(xué)院法學(xué)科研事業(yè)發(fā)展成就的重要平臺(tái)與核心窗口之一。回顧三十余年的學(xué)院發(fā)展史(尤其是科研建設(shè)工作的風(fēng)雨歷程)，如今的學(xué)院科研發(fā)展工作格外注重以下三對(duì)重要關(guān)系的均衡處理。
及時(shí)，基礎(chǔ)理論研究與實(shí)踐需求的時(shí)代回應(yīng)。理論與實(shí)踐的關(guān)系不僅是法學(xué)研究需要處理的重要問(wèn)題，更是整個(gè)社會(huì)科學(xué)研究均須妥善應(yīng)對(duì)的關(guān)鍵性認(rèn)知。尤其是在我國(guó)各方面事業(yè)取得輝煌成就、實(shí)現(xiàn)跨越式發(fā)展的今天，如何在不斷變化的實(shí)踐需求中充分彰顯基礎(chǔ)理論研究的核心指導(dǎo)價(jià)值和時(shí)代生命力，更是在中國(guó)特色社會(huì)主義法學(xué)研究事業(yè)中扮演著重要角色。中央民族大學(xué)法學(xué)院的科研工作，既重視傳統(tǒng)法學(xué)理論的精細(xì)化探索，也重視時(shí)代改革與發(fā)展的實(shí)踐需求；既強(qiáng)調(diào)研究工作的深入開(kāi)展，也強(qiáng)調(diào)其與教學(xué)環(huán)節(jié)的良性互動(dòng)；既關(guān)注教師個(gè)人學(xué)術(shù)旨趣和學(xué)術(shù)自由，也關(guān)注學(xué)術(shù)梯隊(duì)的集群化建設(shè)與規(guī)模研究效應(yīng)。總之，在理論和實(shí)踐的天平上，我們?cè)噲D用一片敬畏科學(xué)、崇拜真理的求索之心維系著"知"與"行"的微妙平衡。
第二，法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科與民族法制的特色研究。秉承中央民族大學(xué)長(zhǎng)期以來(lái)在民族問(wèn)題研究領(lǐng)域的鮮明特色與傳統(tǒng)優(yōu)勢(shì)，法學(xué)院的學(xué)術(shù)科研亦一直以對(duì)民族法制問(wèn)題的特色性研究獨(dú)步全國(guó)，不僅在國(guó)內(nèi)率先建立了民族法學(xué)博士點(diǎn)，更是作為中國(guó)民族法學(xué)研究會(huì)的秘書(shū)單位而執(zhí)全國(guó)之牛耳。但是，對(duì)于特色學(xué)科的不懈發(fā)展與大力支持并未削弱學(xué)院對(duì)于傳統(tǒng)法學(xué)學(xué)科的重視--恰恰相反，我們充分地認(rèn)識(shí)到，在傳統(tǒng)學(xué)科研究領(lǐng)域取得重大成就才是構(gòu)筑一所法學(xué)院真正"江湖地位"的不二法門(mén)；也只有在傳統(tǒng)學(xué)科的研究中夯實(shí)基礎(chǔ)、不懈創(chuàng)新，才能為特色的民族法制問(wèn)題研究不斷注入新鮮的血液與活力。因此，兩者在資源需求層面的關(guān)系絕不是非此即彼的"零和博弈"，而是互相促進(jìn)、共同繁榮的"伙伴模式"。這種認(rèn)知，不僅被貫徹于學(xué)院日常的科研管理過(guò)程，在本叢書(shū)的規(guī)劃選題上也得到了淋漓盡致的體現(xiàn)。
第三，科研質(zhì)量管控與成果發(fā)表的制度支撐。與其他社會(huì)科學(xué)一樣，法學(xué)的科研工作永遠(yuǎn)將學(xué)術(shù)成果的優(yōu)良品質(zhì)奉為至高圭臬。對(duì)此，學(xué)院通過(guò)積極制定并切實(shí)貫徹相關(guān)科研獎(jiǎng)勵(lì)制度，鼓勵(lì)我院教師充分發(fā)揮自身學(xué)術(shù)潛力，在不斷提升教學(xué)水平的同時(shí)，積極投身到學(xué)術(shù)科研的工作當(dāng)中。同時(shí)，我們也深刻地意識(shí)到，在當(dāng)今中國(guó)法學(xué)事業(yè)研究百花齊放、百家爭(zhēng)鳴、一片欣欣向榮的大好局面中，擁有并堅(jiān)守一塊獨(dú)具特色的科研成果展示陣地是何其重要！這不僅是我們?nèi)粘？蒲薪ㄔO(shè)的重要導(dǎo)向，更是本叢書(shū)得以問(wèn)世的重要淵源。
感謝法律出版社對(duì)中央民族大學(xué)法學(xué)院科研事業(yè)的大力支持，這套叢書(shū)的順利付梓，與該社領(lǐng)導(dǎo)的重視和編輯團(tuán)隊(duì)的勤懇密不可分。但顯而易見(jiàn)的是，相對(duì)于我院數(shù)十年的學(xué)術(shù)積淀和近年來(lái)不斷涌現(xiàn)的豐碩研究成果而言，這套叢書(shū)的容量是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足的。我們希望這是一個(gè)良好的開(kāi)端，而未來(lái)能夠有更多的機(jī)會(huì)和更為豐富渠道將中央民族大學(xué)法學(xué)院的精品研究成果推介給學(xué)界。我們也由衷地懇請(qǐng)法學(xué)界各位同人一如既往地對(duì)中央民族大學(xué)法學(xué)院的建設(shè)與發(fā)展給予大力支持，讓我們共同攜手，為中國(guó)特色社會(huì)主義法治建設(shè)的偉大事業(yè)略盡綿薄之力。
是為序。
作者廣羅文獻(xiàn)，以小見(jiàn)大，近年法史佳作
很不錯(cuò)，值得購(gòu)買(mǎi)。
