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刑法哲學(xué)圖書
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刑法哲學(xué)

本書是一部以犯罪與刑罰及罪刑關(guān)系為研究?jī)?nèi)容的學(xué)術(shù)專著,是道格拉斯·胡薩克教授的扛鼎之作;是由作者以前發(fā)表在諸多哲學(xué)期刊、法律評(píng)論和書籍中文章的章節(jié)組成。其中,很多文章已引起法學(xué)教授們的注意,還有很大部...
  • 所屬分類:圖書 >法律>刑法>總則  
  • 作者:(美)[胡薩克] 著,[姜敏] 譯
  • 產(chǎn)品參數(shù):
  • 叢書名:--
  • 國(guó)際刊號(hào):9787509360118
  • 出版社:中國(guó)法制出版社
  • 出版時(shí)間:2015-03
  • 印刷時(shí)間:2015-03-01
  • 版次:1
  • 開本:大32開
  • 頁數(shù):--
  • 紙張:膠版紙
  • 包裝:平裝
  • 套裝:

編輯推薦

本書是一部以犯罪與刑罰及罪刑關(guān)系為研究?jī)?nèi)容的學(xué)術(shù)專著,是道格拉斯·胡薩克教授的扛鼎之作;是由作者以前發(fā)表在諸多哲學(xué)期刊、法律評(píng)論和書籍中文章的章節(jié)組成。其中,很多文章已引起法學(xué)教授們的注意,還有很大部分的文章則已為哲學(xué)家所熟知。本書內(nèi)容主要分為四篇,一是刑事責(zé)任論,二是罪過程度論,三是辯護(hù)事由,四是刑罰及其正當(dāng)性。

作者簡(jiǎn)介

道格拉斯.胡薩克是世界著名刑法學(xué)家,美國(guó)著名學(xué)府羅格斯大學(xué)法學(xué)院教授。在刑法學(xué)上有著突出的學(xué)術(shù)成就,他的很多作品曾發(fā)表在各大的法學(xué)評(píng)論上,且他的作品被翻譯成10多種語言廣泛傳播,享有崇高的世界聲譽(yù)。其專著《刑法哲學(xué)》由中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院謝望原教授譯成中文,在中國(guó)具有很大影響,也使胡薩克教授在中國(guó)一舉成名。

目錄

導(dǎo)

及時(shí)篇 刑事責(zé)任論

及時(shí)章 刑事責(zé)任是否需要行為要件?

一、行為要件及道德責(zé)任和刑事責(zé)任之間所謂的區(qū)別

二、行為要件

一)行為要件的地位

二)滿足行為要件的行為之本質(zhì)

三、行為要件的評(píng)價(jià)作用

四、控制要件

五、基于狀態(tài)的刑事責(zé)任

六、基于思想的刑事責(zé)任

結(jié)語

第二章 犯罪動(dòng)機(jī)和刑事責(zé)任

一、犯罪動(dòng)機(jī)的概念

二、犯罪動(dòng)機(jī)的相關(guān)性

一)作為與不作為

二)正當(dāng)化事由和合理動(dòng)機(jī)

三)寬恕事由的適用條件

結(jié)語

第三章 刑法語境下"目的不影響允許性"假定論的代價(jià)

一、目的論

二、目的是如何發(fā)揮作用的?

三、目的和犯罪未遂

四、刑法理論的成本

結(jié)語

第四章 故意轉(zhuǎn)移

一、故意轉(zhuǎn)移的條件

二、對(duì)純粹主義論的批評(píng)

三、故意轉(zhuǎn)移廢止主義解決路徑

四、故意轉(zhuǎn)移范例引申的十二個(gè)非標(biāo)準(zhǔn)性案例

五、法律擬制原理分析

六、運(yùn)氣補(bǔ)償論分析

七、均衡量刑原則分析

結(jié)語

第五章 未完成形態(tài)犯罪的本質(zhì)與正當(dāng)性

一、刑法的原則性限制

二、總體進(jìn)展:危害原則和權(quán)利保護(hù)

三、未完成形態(tài)犯罪語境下法律自由論的缺陷

四、未完成形態(tài)犯罪的本質(zhì)

五、兩種未完成形態(tài)犯罪

六、未完成形態(tài)犯罪的正當(dāng)性

一)復(fù)合型未完成形態(tài)犯罪

二)簡(jiǎn)單型未完成形態(tài)犯罪

七、應(yīng)用:犯罪

第六章 嚴(yán)格責(zé)任、公正與罪刑均衡原則

一、殺人罪的嚴(yán)格責(zé)任

二、形式和實(shí)質(zhì)嚴(yán)格責(zé)任

三、嚴(yán)格責(zé)任與罪刑均衡原則

四、可能的改革方案

第二篇 罪過程度論

第七章 關(guān)聯(lián)罪過序列原則研究

一、關(guān)聯(lián)罪過序列原則的提出和意義

二、不同關(guān)聯(lián)罪過狀態(tài)是否應(yīng)按序排列?

三、刑法是否應(yīng)接受關(guān)聯(lián)罪過序列原則?

四、刑法家長(zhǎng)主義是關(guān)聯(lián)罪過序列原則的反例

第八章 故意不知、明知、"同等罪責(zé)"論及罪刑

法定原則的深層意義

一、罪刑法定原則:傳統(tǒng)觀點(diǎn)

二、故意不知的概念

三、故意不知和明知之關(guān)系的兩種觀點(diǎn)

四、"同等可責(zé)罰性"論

五、罪刑法定原則更深層次意義

六、立法改革及其局限

第九章 沒有強(qiáng)奸犯的強(qiáng)奸行為:被害人同意和合

理認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

一、同意的本體論

二、同意如何表達(dá)?

三、認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

四、合理的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

五、筆者的理論對(duì)女性是否不公平?

結(jié)語

第十章 法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤和可責(zé)罰性

一、偽命題反思與新路徑

二、法律不知曾對(duì)事實(shí)不知的模仿

三、法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤遵循事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤理論之影響

四、一個(gè)溫和的實(shí)體性建議

第三篇 辯護(hù)事由

第十一章 論正當(dāng)化事由對(duì)可寬恕事由的優(yōu)先性

一、優(yōu)先論

二、對(duì)支持優(yōu)先論之論點(diǎn)的質(zhì)疑

三、優(yōu)先論的影響

一)太多的理論妥協(xié)

二)部分正當(dāng)化事由和寬恕事由

四、刑事案件中的優(yōu)先性

結(jié)語

第十二章 部分辯護(hù)事由

一、部分抗辯事由的存在及本質(zhì)分析

二、減輕情節(jié)一般理論的障礙:部分抗辯事由的法典相對(duì)性

三、統(tǒng)一論分析

四、統(tǒng)一論的簡(jiǎn)單案件分析

五、統(tǒng)一論涉及的疑難情況分析

結(jié)語

第十三章 "但每個(gè)人都那樣做!"辯護(hù)事由

一、BEDT辯解概念澄清

二、法律如何采納BEDT辯解?

一)用"客觀"標(biāo)準(zhǔn)判斷不法行為

二)慣例與不法行為

三、法律為什么應(yīng)采納BEDT辯解?

一)法律現(xiàn)實(shí)主義之因

二)譴責(zé)的本質(zhì)及懲罰的正當(dāng)性

四、BEDT辯解應(yīng)屬于何種辯護(hù)事由?

一)作為否認(rèn)的BEDT辯解

二)作為正當(dāng)化事由的BEDT辯解

三)作為寬恕事由的BEDT辯解

四)歸人其他辯護(hù)事由的可能性

五、保留意見

一)擔(dān)心不道德行為和犯罪行為會(huì)不斷蔓延

二)證明采納BEDT`抗辯具有負(fù)面效果的反例

結(jié)語

第十四章 刑事責(zé)任中"輕微違反"辯護(hù)事由

一、真正"輕微違反"

二、"輕微違反"的三個(gè)作用

三、犯罪與辯護(hù)事由

四、"輕微違反"是準(zhǔn)正當(dāng)化事由

五、"輕微違反"和刑法理論

第四篇 刑罰及其正當(dāng)性

第十五章 懲罰當(dāng)罰行為之由

一、被忽視的問題

二、何為正當(dāng)?shù)男塘P?

三、何為施加刑罰之因?

一)刑罰之污名效應(yīng)

二)刑罰之資格剝奪

四、刑罰之"額外該當(dāng)性"構(gòu)成要素

第十六章 法定犯和報(bào)應(yīng)主義

一、對(duì)該問題的理論忽視

二、混合型犯罪

三、保障、協(xié)作問題和公正對(duì)待原理

四、結(jié)語

第十七章 "已受足夠懲罰"辯護(hù)事由

一、對(duì)已受懲罰的同情

二、已承受足夠污名效應(yīng)

一)污名效應(yīng)的產(chǎn)生

二)污名效應(yīng)之衡量

三)刑罰兩個(gè)構(gòu)成要素之間的關(guān)系

譯后散記

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及時(shí)章刑事責(zé)任是否需要行為要件?

刑事責(zé)任是否需要行為要件?大多數(shù)的法律哲學(xué)家都認(rèn)為應(yīng)該如此,但筆者并不這么認(rèn)為。筆者從對(duì)該問題本身進(jìn)行澄清開始,以論證自己的否定回答。如果筆者解釋該問題的努力是富有成效的,那么筆者希望刑事責(zé)任并不需要行為要件的觀點(diǎn)會(huì)變得更為清楚。然而,筆者的結(jié)論并不是要支持那些認(rèn)為刑法不具有原則性的批評(píng)理論家的觀點(diǎn)。參見Alan Norrie,Crime,Reason and History(London:Weidenfeld and Nicolson,1993).筆者也將論述那些支持行為要件的考量因素的觀點(diǎn)所提出的另一種不同原則——筆者將這種原則稱為控制要件。

筆者希望能夠證明控制要件優(yōu)于行為要件,從而有助于重構(gòu)和理解實(shí)體刑法。批評(píng)理論家有可能并不同意此觀點(diǎn),他們會(huì)質(zhì)疑筆者所主張的原則的合理性和一致性。究竟控制要件是否會(huì)被認(rèn)為是合理的或者是否會(huì)被認(rèn)為是一致的,主要取決于兩種因素。及時(shí),控制要件的含義必然被證明與刑法的一般性原理和法律原理相沖突。筆者從此點(diǎn)開始對(duì)控制要件進(jìn)行評(píng)估,盡管還有其他大量的工作有待完成。第二,批判理論家必須解釋通過一致性和合理性他們究竟想要說明什么——據(jù)說刑法欠缺這兩個(gè)特征。而筆者并不想探求后面這個(gè)問題。相關(guān)的討論參見R A Duff,Principle and Contradiction in the Criminal Law;John Gardner,On the General Part of the Criminal Law in Duff (ed),Philosophy and Criminal Law(Cambridge: Cambridge University Press,1998).

在該部分內(nèi)容的及時(shí)部分,筆者將分析在評(píng)估刑事責(zé)任必須具有行為要件方面遇到的困難,同時(shí)討論刑事責(zé)任需要行為要件在區(qū)分道德責(zé)任和刑事責(zé)任的條件中所扮演的角色。筆者并沒有對(duì)刑事責(zé)任能力和刑事責(zé)任之間的聯(lián)系進(jìn)行一般性的分析,而只是認(rèn)為前者是后者的必要條件。在第二部分中,筆者會(huì)澄清刑事責(zé)任需要行為要件的論點(diǎn)。第三部分中,筆者會(huì)檢視認(rèn)為刑事責(zé)任需要行為要件的原因,同時(shí)會(huì)主張這些論點(diǎn)實(shí)際上都是支持另一個(gè)不同的結(jié)論:刑事責(zé)任需要控制要件。在第四部分中,筆者會(huì)對(duì)控制要件進(jìn)行闡述。在第五部分中,筆者會(huì)將行為要件和控制要件對(duì)狀態(tài)犯罪正當(dāng)性的影響進(jìn)行對(duì)比:狀態(tài)犯罪主要是禁止某人是什么而不是禁止他或她做什么。在第六部分中,筆者將把行為要件的含義和針對(duì)思想犯罪正當(dāng)性的控制要件的含義進(jìn)行對(duì)比:思想犯罪是禁止人們企圖想做什么。在這兩種語境中,控制要件至少看起來更優(yōu)于行為要件。在證成筆者的觀點(diǎn)的過程中,筆者經(jīng)常會(huì)參考米歇爾·摩爾(Michael Moore)的著述,米歇爾·摩爾對(duì)行為要件的研究是目前為止具有思想性和最精細(xì)的研究。Michael Moore,Act and Crime(Oxford:Clarendon Press,1993).

一、行為要件及道德責(zé)任和刑事責(zé)任之間所謂的區(qū)別

當(dāng)代刑法典似乎清楚地規(guī)定,刑事責(zé)任必須具備行為要件。或者是本應(yīng)實(shí)施某種行為的不作為。《模范刑法典》的Sec201(1)就是這種代表。該條規(guī)定:"行為人的責(zé)任取決于實(shí)施了某個(gè)行為,且該行為包括自愿的作為和本應(yīng)履行某種作為而沒有履行的不作為,否則行為人就是無罪的。"因此,如果有一些刑罰理論家不同意這個(gè)問題,大家當(dāng)然會(huì)感到吃驚。究竟應(yīng)該如何解釋這種長(zhǎng)期存在的異議?解釋可能會(huì)有很多,但筆者僅僅討論其中的兩種。對(duì)此,還可以進(jìn)行另外的解釋。例如,學(xué)者之所以對(duì)施加刑事責(zé)任是否必須具備行為要件存在很大分歧,是因?yàn)樗麄儾⒉淮_定由法律施加的非難是否屬于刑事責(zé)任。如果由法律施加的責(zé)難并不需要行為要件,那么對(duì)于這些非難是否屬于刑罰也存在爭(zhēng)議。因此,學(xué)者在刑事責(zé)任是否具備行為要件的問題,會(huì)有分歧。實(shí)際上,判斷某種法律非難是不是施加刑事責(zé)任是非常困難的。例如,參見FlemingvNestor,80 SCt 1367(1960).在該案件中,法院在終止了先前作為共產(chǎn)黨員而享有社會(huì)保障利益的規(guī)范是否施加了刑罰的問題上,發(fā)生了分歧。相關(guān)的最近研究,參見AustinvUS,113SCt2801(1993).在該案件中,對(duì)民事沒收是否相當(dāng)于刑罰的情況進(jìn)行了討論。這兩種不同的解釋,還是被理解為他們?cè)谧畛鯁栴}上強(qiáng)調(diào)的要點(diǎn)不同。及時(shí)個(gè)解釋的焦點(diǎn)主要闡述判斷刑事責(zé)任是否必須具備行為要件所遇到的難題;第二個(gè)解釋的焦點(diǎn)是解決判斷刑事責(zé)任是否具備行為所遇到的困難。縱觀該部分的大部分內(nèi)容,筆者的分析焦點(diǎn)專注于后一種解釋中的不確定性(人們對(duì)此知之甚少)。刑事責(zé)任需要行為要件的論點(diǎn),很難被解釋和適用,這是出人意料的。然而,首先,對(duì)前一個(gè)解釋做出簡(jiǎn)要的評(píng)論,同時(shí)對(duì)該解釋在道德和刑事責(zé)任條件對(duì)比中所扮演的角色進(jìn)行簡(jiǎn)要的評(píng)論,這將對(duì)問題的論述非常有幫助。

學(xué)者對(duì)確定刑事責(zé)任是否需要行為要件的及時(shí)個(gè)一般性解釋之所以會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議,主要在于學(xué)者對(duì)于行為的性質(zhì)理解不同。什么是行為?在本章中,筆者交替地使用了"action"和"act"。一些哲學(xué)家區(qū)分了action和act。例如,參見Eric DArcy,Human Acts(Oxford:Clarendon Press,1963)6-7.哲學(xué)家提出了很多不同的概念。可以收集到很多關(guān)于行為理論的選集。對(duì)于非常有用的剛出版的與行為理論有關(guān)的參考書目,參見Jonathan Bennett,The Act Itself (Oxford:Clarendon Press,1995).共識(shí)的缺乏增加了關(guān)于刑事責(zé)任是否需要行為要件的不確定性。根據(jù)一種行為的定義,刑事責(zé)任是需要行為的,但是根據(jù)另一個(gè)不同的行為定義,刑事責(zé)任可能就無需行為。因此,如果我們不能對(duì)行為的概念達(dá)成特定的共識(shí),這種爭(zhēng)議就會(huì)持續(xù)。如果是這樣,我們就沒有理由堅(jiān)持認(rèn)為在可預(yù)見的未來這個(gè)問題會(huì)得到很好的解決。

然而,如何解決刑事責(zé)任是否需要行為要件這一問題的前景,可能仍然黯淡無光。學(xué)者不僅在行為的性質(zhì)上無法達(dá)成一致,而且在確定行為性質(zhì)應(yīng)該優(yōu)先適用何種標(biāo)準(zhǔn)上,也無法達(dá)成一致。學(xué)者關(guān)于這些標(biāo)準(zhǔn)的分歧,在法哲學(xué)上是更為廣闊、更為基本的具有分歧的問題。這一分歧主要是關(guān)于分析哲學(xué)與一般法學(xué)及具體刑法學(xué)的關(guān)系問題。正如筆者理解的那樣,這一分歧是關(guān)于筆者所稱的將刑法和道德相融合的趨勢(shì)的優(yōu)點(diǎn)與缺點(diǎn)的問題。

那些努力地將刑法和道德哲學(xué)相聯(lián)系的學(xué)者,試圖找到施加刑事責(zé)任的條件,并且主要是通過對(duì)各種各樣概念進(jìn)行具哲學(xué)特色的分析手段實(shí)現(xiàn)。道德哲學(xué)和刑法具有同樣的術(shù)語。刑法中的部分概念受到道德哲學(xué)家的廣泛關(guān)注,這些概念主要包括行為、意圖、因果關(guān)系、自愿性、寬恕事由、正當(dāng)化事由、可譴責(zé)性和該當(dāng)性。法學(xué)理論家可能借鑒針對(duì)這些概念的哲學(xué)分析,來尋找刑事責(zé)任的條件。特別是道德哲學(xué)家對(duì)行為的認(rèn)定,會(huì)被法學(xué)理論家援引,從而幫助理解刑法中的行為要件。"在相關(guān)的語言社區(qū)中的用語,是對(duì)這些概念有效性分析的最終標(biāo)準(zhǔn)。"即使"法官或立法者可能……規(guī)定或者采用……不符合哲學(xué)標(biāo)準(zhǔn)的含義。"參見Nicola Lacey,Contingency,Coherence,and Conceptualism,in R A Duff(ed), Philosophy and Criminal Law(Cambridge: Cambridge University Press,1998)14.當(dāng)然,刑法會(huì)使用特殊的行為概念,這個(gè)概念不同于哲學(xué)家所解釋的行為。但是,為什么要說刑事責(zé)任所要求的"行為"的概念,不同于道德哲學(xué)家提出的行為概念,而不是承認(rèn)刑法根本就不需要行為要件?簡(jiǎn)言之,為什么認(rèn)為刑事責(zé)任所要求的"責(zé)任"概念,不同于道德哲學(xué)家提出的責(zé)任概念,而不是承認(rèn)刑法根本就不要求責(zé)任?

盡管刑法和道德哲學(xué)相融合看起來非常合理且有吸引力,但大多數(shù)學(xué)者抵制將刑法和道德哲學(xué)相融合。他們通過區(qū)分道德責(zé)任和刑事責(zé)任,從而認(rèn)為哲學(xué)分析與我們對(duì)法律概念的理解并沒有特別的聯(lián)系。對(duì)這種立場(chǎng)進(jìn)行反對(duì)的既有哲學(xué)家,也有法學(xué)家。對(duì)使用哲學(xué)方法解決社會(huì)和政治問題所做出的保留分析,請(qǐng)參見Richard Posners essay "What Are Philosophers Good For?"in his Overcoming Law(Cambridge,Mass:Harvard University Press,1995)444-467.為什么我們要勉強(qiáng)地使用哲學(xué)分析來幫助理解法學(xué)術(shù)語?盡管會(huì)得出很多可能的答案當(dāng)然,經(jīng)常援引的對(duì)此觀點(diǎn)進(jìn)行質(zhì)疑的觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào),法律有一系列特定的目的或者目標(biāo),這些特定的目的或者目標(biāo)限制了哲學(xué)分析方法的適用。例如,下文中伯納德·威廉姆斯(Bernard Williams)的評(píng)論,就表達(dá)了其認(rèn)為刑罰語境下,不應(yīng)使用哲學(xué)中的與行為相關(guān)的概念:

"我們好還是針對(duì)刑法做出一些區(qū)分和必要的結(jié)論,從而說明我們能夠?yàn)樾谭?gòu)建理論。這至少可以說明刑法中的行為理論和行為概念與哲學(xué)意義上的行為有所不同。從反思的角度分析,很明顯在一些領(lǐng)域中,這種觀點(diǎn)是正確的。畢竟,刑法有特殊的目的和目標(biāo),并且那些用來描述人行為的要件,不可能與那些獨(dú)立存在的特殊目的相一致。我們沒有理由認(rèn)為,不需要考慮刑法中的特殊要件,我們使用的各種不同理論和概念就事先已經(jīng)為刑法準(zhǔn)備其所需要的一切東西。"參見Bernard Williams,The Actus Reus of DrCaligari,142 University of Pennsylvania Law Review (1994)1661、1661-1662.

威廉姆斯并沒有特殊分析被聲稱是激勵(lì)行為哲學(xué)家構(gòu)架他們關(guān)于行為理論的特殊功能和目標(biāo),他也沒有詳細(xì)認(rèn)定刑法具有的限制適用哲學(xué)分析的"特殊目標(biāo)、目的和要件"。但是,威廉姆斯認(rèn)為刑法具有特殊目的和目標(biāo)的觀點(diǎn),是為大家所熟悉的。,但是值得注意的是,行為要件在否定將刑法和道德哲學(xué)相融合中扮演著核心的角色。更具體分析,在區(qū)分道德和刑事責(zé)任要件之時(shí),往往會(huì)援引行為要件作為理由。刑事責(zé)任通常認(rèn)為必須具備行為要件,而道德責(zé)任并不需要行為要件。羅琳·鉑金斯(Rollin Perkins)闡述了這一觀點(diǎn),其內(nèi)容如下:"在倫理學(xué)領(lǐng)域,正如教會(huì)的教導(dǎo),罪行僅僅取決于主觀心理狀態(tài)……但是,如果有過錯(cuò)的主觀狀態(tài)并沒有產(chǎn)生具有社會(huì)危害性的結(jié)果,那么就并不存在刑事責(zé)任。"Rollin Perkins and Roland Boyce,Criminal Law(Mineola,NY:Foundation Press,3d ed,1982)830.同樣的,W赫切爾(W Hitchler)認(rèn)為:"一項(xiàng)物理行為是責(zé)任必備構(gòu)成要件之一,這就使法律責(zé)任與……倫理原則和道德哲學(xué)有了區(qū)別。對(duì)于倫理原則和道德哲學(xué),只要具備主觀因素就足以構(gòu)成罪責(zé)。道德規(guī)范的表述形式是`應(yīng)該是這樣`,而不是`必須這樣做`的形式。"W Hitchler,The Physical Element of Crime,39 Dickenson Law Review(1934)96,96.如果該主張是正確的,會(huì)被認(rèn)為是對(duì)法律和道德哲學(xué)相融合的破壞。

但是,這種主張是否正確?實(shí)際上,這種主張涵蓋了兩種不同的爭(zhēng)點(diǎn):及時(shí)個(gè)爭(zhēng)點(diǎn)是關(guān)于刑事責(zé)任,并且認(rèn)為刑事責(zé)任的施加必須具備行為要件;第二個(gè)爭(zhēng)點(diǎn)是關(guān)于道德責(zé)任,并且認(rèn)為道德責(zé)任的成立不需要行為要件。假設(shè)我們認(rèn)為及時(shí)個(gè)爭(zhēng)點(diǎn)是正確的,即刑事責(zé)任的施加必須具備行為要件,那么第二個(gè)爭(zhēng)點(diǎn)是否就是正確的?道德責(zé)任的施加是否就不需要行為要件?如果道德責(zé)任的施加也必須具備行為要件,那么這些理論家認(rèn)為他們已經(jīng)找到了區(qū)分刑事責(zé)任和道德責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn),就是錯(cuò)誤的。

道德責(zé)任的施加無需行為要件的主張,通常被鼓吹為一個(gè)重要的智慧,因?yàn)樗衣读说赖潞托谭ɡ碚摰牟煌Y(jié)構(gòu)中具有深層次意義的重要區(qū)別。然而如果我們進(jìn)一步思考,就會(huì)發(fā)現(xiàn)該主張最終并非那么有趣,也并沒有對(duì)刑法和道德哲學(xué)的融合產(chǎn)生危害。和刑法評(píng)價(jià)的范疇相比,沒有人會(huì)懷疑道德理論有更大的評(píng)價(jià)范疇。這些例子就是道德哲學(xué)家會(huì)致力于評(píng)價(jià)行為、意圖、動(dòng)機(jī)、努力、情感、人類、性格、性情和思想,甚至所有可能的世界。一位法學(xué)理論家最近提出了這種主張,即:"道德不法的性質(zhì),取決于行為",而不是"取決于其他可能的對(duì)象",例如不是取決于動(dòng)機(jī)和意圖。然而,如果該學(xué)者認(rèn)為,道德哲學(xué)家認(rèn)為是任何事物的狀態(tài)而不是行為具有不法性的觀點(diǎn)是不合邏輯、荒謬或者是具有誤導(dǎo)性的,那么該學(xué)者的觀點(diǎn)就是錯(cuò)誤的。參見Heidi M Hurd,What in the World Is wrong?5 Journal of Contemporary Legal Issues(1994)157、160.很明顯,一般的法律和具體的刑法,都不能評(píng)價(jià)這些多式多樣的對(duì)象中的每一個(gè)。換言之,道德哲學(xué)和刑法相比,具有更為廣闊的范圍。為什么道德哲學(xué)的范圍和刑法的范圍是如此不同,以至于引起了很多困惑,而且這使那些贊成將刑法和道德哲學(xué)融合在一起的學(xué)者必須進(jìn)行解釋。例如,一個(gè)人可為他或者她的性格負(fù)道德上的責(zé)任,但為什么對(duì)性格負(fù)刑事責(zé)任會(huì)被認(rèn)為不具有正當(dāng)性而被否決?此外,道德哲學(xué)具有更廣泛的范疇?zhēng)缀醪粫?huì)被質(zhì)疑。當(dāng)然,行為要件把道德哲學(xué)和刑法進(jìn)行區(qū)分,也主要是為了對(duì)這種事實(shí)進(jìn)行提醒。

然而,行為是道德進(jìn)行衡量的對(duì)象之一——即使很多類型的不作為,也是道德衡量的對(duì)象。道德哲學(xué)中,用以衡量行為的部分被稱為行為道德。行為道德學(xué)派本身(至少)有兩派。及時(shí)派對(duì)行為進(jìn)行評(píng)價(jià)的目的是為了事先指導(dǎo)行為。這一派強(qiáng)調(diào)的問題是:人們應(yīng)該實(shí)施哪些行為?第二派認(rèn)為對(duì)行為進(jìn)行評(píng)價(jià),是為了事后判斷行為。這一派強(qiáng)調(diào)的問題是:人們實(shí)施的行為是正確的還是錯(cuò)誤的?行為道德這兩個(gè)分支之間的關(guān)系,是非常復(fù)雜且富有爭(zhēng)議的。行為道德和評(píng)價(jià)其他對(duì)象的道德哲學(xué)之間的關(guān)系是具有爭(zhēng)議的。特別是,道德評(píng)價(jià)的對(duì)象可能是主要的和基礎(chǔ)的,或者是能被還原為另一種對(duì)象的事物,或者是和其他被評(píng)價(jià)的對(duì)象共同處于非常復(fù)雜的聯(lián)系中的事物。這些問題中的一部分問題,已被斯蒂文·哈德遜(Stephen Hudson)討論過,參見Stephen Hudson,Human Character and Morality:Reflections from the History of Ideas(Boston:Routledge&Kegan Paul,1986).但是,這些重要的推測(cè)并不會(huì)挑戰(zhàn)這一核心:有一部分道德在評(píng)價(jià)行為。赫切爾錯(cuò)誤地認(rèn)為"道德規(guī)則"必須以"應(yīng)是這樣"的形式進(jìn)行表達(dá),而不是以"這樣做"的形式進(jìn)行表達(dá)。但是,赫切爾是否真的認(rèn)為,"某人不應(yīng)該這樣做"的形式表達(dá)出來的規(guī)則,就不可能是道德規(guī)則?赫切爾的觀點(diǎn)具有顛覆性,而且會(huì)產(chǎn)生不為人們所接受的結(jié)果——根據(jù)刑法做出的判斷和道德評(píng)價(jià)無關(guān),因?yàn)榈赖潞头墒窍嗷ヅ懦獾摹?/p>

沒有行為,就沒有評(píng)估對(duì)象。但在行為道德中,這種必須具備行為要件的主張似乎是多余的。從定義分析,即使欠缺行為要件,道德評(píng)價(jià)仍然涉及道德哲學(xué)中的不同于行為道德的部分。因此,刑事責(zé)任必須具備行為要件的主張,至少并不能將刑法與道德哲學(xué)中的某些部分區(qū)分開。因此,這種觀點(diǎn)可能會(huì)對(duì)刑法與道德哲學(xué)中的不會(huì)評(píng)價(jià)行為的部分進(jìn)行區(qū)分,但是,這種觀點(diǎn)僅僅注意到不評(píng)價(jià)行為的道德哲學(xué)之部分不需要行為要件,算不上是重要的智慧。即使刑法確實(shí)需要行為要件,這一事實(shí)也不能把刑事責(zé)任所需要的條件從行為道德中區(qū)分出來。

盡管筆者也贊同將刑法和道德哲學(xué)相融合的一般理論,但在下文中,筆者并不會(huì)采用關(guān)于行為的形而上學(xué)的概念以回答筆者所提出的刑事責(zé)任是否需要行為要件之問題。筆者的原因非常簡(jiǎn)單,任何依賴于具體的關(guān)于行為概念的答案,都一定會(huì)引起爭(zhēng)議正如一個(gè)評(píng)論家所分析的:"在公共領(lǐng)域,應(yīng)當(dāng)盡力避免使用形而上學(xué)的行為概念,這不是權(quán)宜之計(jì),而是大家所希望的。高度的形而上學(xué),包括行為的形而上學(xué),在一個(gè)民主體制中,公民是不會(huì)認(rèn)可的。"參見Samuel Freeman,Criminal Liability and the Duty to Aid the Distressed,142 University of Pennsylvania Law Review(1994)1455,1455.,并且會(huì)將注意力從這些實(shí)質(zhì)問題上轉(zhuǎn)向適用該概念的原因之上。回應(yīng)米歇爾·摩爾(Michael Moore)的研究確定了這種懷疑。值得注意的是,大多數(shù)摩爾的批評(píng)者都攻擊了摩爾的哲學(xué)行為論——特別是他的形而上學(xué)的現(xiàn)實(shí)主義行為觀,但對(duì)根據(jù)摩爾的行為概念,施加刑事責(zé)任是否必須具備行為要件卻沒有多少論述。參見Michael Moore,The Symposium on Act and Crime,142 University of Pennsylvania Law Review(1994)1443-1840.筆者希望具哲理性的行為論,能夠?qū)Ρ蛔C明的問題有幫助,而且能闡明此法律分析之目的。然而,為了回答即將面臨的問題,現(xiàn)在我們并不需要對(duì)此論點(diǎn)進(jìn)行闡釋。筆者相信,如果對(duì)行為的性質(zhì)缺乏共識(shí),那么就會(huì)引起刑事責(zé)任是否需要行為要件的分歧。眾所周知,哲學(xué)上行為概念定義具有不確定性,根據(jù)某個(gè)令人信奉的行為概念,刑事責(zé)任需要行為要件,然而根據(jù)另一個(gè)被人認(rèn)可的行為概念,刑事責(zé)任不需要行為要件。因此,要判斷刑事責(zé)任是否需要行為要件,學(xué)者就必須在行為的各種概念中做出選擇。筆者并不否認(rèn)存在這種情況。筆者認(rèn)為通過檢驗(yàn)?zāi)切├硇匀硕疾粫?huì)有爭(zhēng)議的關(guān)于是否實(shí)施了某項(xiàng)行為的案件,能增進(jìn)我們對(duì)此問題的認(rèn)識(shí)。任何令人信服的哲學(xué)上的行為論,都必須符合刑法的低限制原則。根據(jù)此原理,刑事責(zé)任必須具備行為要件的論題無論是真是假,都能獲得充分的理由。

筆者認(rèn)為,行為本質(zhì)的形式主義的困惑,僅僅是行為要件持續(xù)具有爭(zhēng)議的部分原因。在這一部分的論述中,筆者將特別關(guān)注那些相對(duì)而言還不為人知的爭(zhēng)議——刑事責(zé)任是否需要行為要件爭(zhēng)議到底意味著什么的不確定性所導(dǎo)致的爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為學(xué)者對(duì)于行為本質(zhì)的理解還有所欠缺,正是這種模糊性概念選擇才導(dǎo)致對(duì)刑事責(zé)任是否需要行為要件的判斷出現(xiàn)分歧。

……

網(wǎng)友評(píng)論(不代表本站觀點(diǎn))

來自ll6441**的評(píng)論:

2015-11-26 19:08:40
來自無昵稱**的評(píng)論:

還是不錯(cuò)的,剛剛收到書籍。。。。

2015-12-26 19:32:23
來自無昵稱**的評(píng)論:

質(zhì)量嗷嗷的好

2016-01-13 17:34:34
來自無昵稱**的評(píng)論:

同學(xué)推薦的,很不錯(cuò)的書!

2016-01-15 19:15:02
來自謝全發(fā)**的評(píng)論:

刑法研究的重要參考書

2016-02-18 17:17:11
來自東陵少**的評(píng)論:

很好

2016-05-11 14:23:03
來自無昵稱**的評(píng)論:

嗯嗯,不錯(cuò)支持當(dāng)當(dāng)!

2016-06-01 04:23:43
來自狐貍14**的評(píng)論:

這可是法學(xué)大家寫的書,紙張很好,保證正版。

2016-06-23 06:44:47
來自明星當(dāng)**的評(píng)論:

很不錯(cuò)

2016-11-01 23:45:21
來自扁舟子**的評(píng)論:

這本書很好,多讀書,多讀經(jīng)典之作。

2016-11-08 09:31:10
來自李友友**的評(píng)論:

非常好,優(yōu)惠幅度大,我喜歡。

2016-11-12 06:58:52
來自無昵稱**的評(píng)論:

正版,很實(shí)用,包裝好,非常滿意

2016-11-21 20:17:16
來自枯木枯**的評(píng)論:

非常不錯(cuò),朋友推薦的。

2016-12-05 17:31:09
來自匿名用**的評(píng)論:

分析到位 很棒的理論書籍

2017-02-03 19:09:17
來自安***(**的評(píng)論:

好評(píng) 非常好

2017-02-16 09:01:38
來自***(匿**的評(píng)論:

不錯(cuò)不錯(cuò)不錯(cuò)

2017-02-24 18:33:43
來自匿名用**的評(píng)論:

值得去讀,好書好書好書

2017-03-08 10:21:15
來自w***o(**的評(píng)論:

很好的書。

2017-03-08 19:06:17
來自匿名用**的評(píng)論:

速度很快,快遞員服務(wù)態(tài)度很好,書的質(zhì)量不錯(cuò)。

2017-04-01 23:42:39
來自政***(**的評(píng)論:

不錯(cuò),排版不錯(cuò),紙質(zhì)好,字跡清晰

2017-05-23 20:25:19
來自無昵稱**的評(píng)論:

紙張很好!

2017-08-01 20:04:48
來自涼俠**的評(píng)論:

書還不錯(cuò),值得一看。

2017-09-07 20:40:04

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